"29" січня 2015 р.Справа № 916/3494/14
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді В.Б. Туренко
суддів Л.В. Поліщук, С.В. Таран
(на підставі розпорядження в.о. голови суду від 03.12.2014 р. №3060)
при секретарі судового засідання: В.С. Стеблиненко
за участю представників сторін:
від позивача - Я.І. Хоменко, С.В. Мораренко
від відповідача - О.А. Латій
від третьої особи - ОСОБА_4
Інші представники сторін в судове засідання не з'явились, про день, час та місце апеляційного перегляду повідомлені належним чином
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам»
на рішення господарського суду Одеської області від 12.11.2014 року
у справі № 916/3494/14
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Кераміт»
до Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам»
за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору: ОСОБА_5, ОСОБА_4, ОСОБА_6, Реєстраційної служби Одеського міського управління юстиції
про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства
В серпні 2014 року Товариство з обмеженою відповідальністю «Кераміт» звернулось до місцевого господарського суду з позовом (з подальшими уточненнями від 03.11.2014р.) до Товариства з обмеженою відповідальністю «Кераміт», за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору: ОСОБА_5, ОСОБА_4, ОСОБА_6 про:
-визнання недійсним з моменту прийняття рішення загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» від 24.06.2014р. про звільнення з посади директора товариства ОСОБА_5, видалення з ЄДР запису про нього, як про керівника та особу, уповноважену без довіреності вчиняти дії від імені товариства, в тому числі підписувати договори та призначення з 25.06.2014р. на посаду директора ТОВ «Ізокерам» ОСОБА_7, внесення до ЄДР відповідних змін про нього, як про керівника та особу, уповноважену без довіреності вчиняти дії від імені товариства, в тому числі підписувати договори, оформленого протоколом №2/2014 загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам», проведених за участю ОСОБА_4, ОСОБА_6 та ТОВ «Кераміт» в особі представника Майданського О.С. (а.с. 2-5, 222-223 т.1).
Позовні вимоги обґрунтовані порушенням порядку скликання та проведення загальних зборів учасників товариства.
Відповідач у запереченнях на позовну заяву зазначив про необґрунтованість позовних вимог. Крім того, у своєму клопотанні просив припинити провадження по справі на підставі п. 1 ч. 1 ст. 80 ГПК України, оскільки спір підлягає розгляду в порядку цивільного судочинства (а.с. 59-62 т.1).
Ухвалою господарського суду Одеської області від 03.10.2014р. залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору - Реєстраційну службу Одеського міського управління юстиції (а.с. 101 т.1).
ОСОБА_5 у письмових поясненнях не заперечував проти задоволення позову (а.с. 110 т.1).
Рішенням господарського суду Одеської області від 12.11.2014р. (головуючий суддя Д'яченко Т.Г.), оформленим відповідно до вимог ст. 84 ГПК України 17.11.2014р., позов в редакції від 03.11.2014р. задоволено, стягнуто з відповідача на користь позивача 1218,00 грн. судового збору (а.с. 99-103 т.2).
Не погодившись з рішенням суду, ТОВ «Ізокерам» 27.11.2014р. звернулось з апеляційною скаргою, в якій просило його скасувати, провадження у справі припинити, оскільки вимоги ТОВ «Кераміт» розглядаються в порядку цивільного судочинства у Малиновському районному суді м. Одеси у справі №521/17958/14-ц, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права (а.с. 161-165 т.2).
Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 05.12.2014р. апеляційну скаргу прийнято до провадження із призначенням до розгляду (а.с. 149 т.2).
У запереченнях на апеляційну скаргу позивач та третя особа - ОСОБА_4 зазначили про необґрунтованість доводів скаржника, просили рішення залишити без змін (а.с. 192-193, 197-200 т.2).
Відзиви на апеляційну скаргу від інших сторін не надходили.
Реєстраційна служба Одеського міського управління юстиції у своєму клопотанні просила розглянути справу за відсутністю її представника (а.с. 195 т.2).
Заслухавши представників позивача, відповідача, третю особу - ОСОБА_4, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм процесуального та матеріального права, судова колегія зазначає наступне.
Відповідно до ст. 11-1 Закону України «Про господарські товариства» законодавство про господарські товариства ґрунтується на нормах, установлених Конституцією України, і складається із Цивільного кодексу України, Господарського кодексу України, цього Закону, інших нормативно-правових актів, прийнятих відповідно до цих законодавчих актів.
Згідно ч. 2 ст. 87 Цивільного кодексу України установчим документом товариства є затверджений учасниками статут або засновницький договір між учасниками, якщо інше не встановлено законом.
Статтею 57 Господарського кодексу України встановлено, що установчими документами суб'єкта господарювання є рішення про його утворення або засновницький договір, а у випадках, передбачених законом, статут (положення) суб'єкта господарювання. В установчих документах повинні бути зазначені найменування суб'єкта господарювання, мета і предмет господарської діяльності, склад і компетенція його органів управління, порядок прийняття ними рішень, порядок формування майна, розподілу прибутків та збитків, умови його реорганізації та ліквідації, якщо інше не передбачено законом. Статут суб'єкта господарювання повинен містити відомості про його найменування, мету і предмет діяльності, розмір і порядок утворення статутного капіталу та інших фондів, порядок розподілу прибутків і збитків, про органи управління і контролю, їх компетенцію, про умови реорганізації та ліквідації суб'єкта господарювання, а також інші відомості, пов'язані з особливостями організаційної форми суб'єкта господарювання, передбачені законодавством. Статут може містити й інші відомості, що не суперечать законодавству. Статут (положення) затверджується власником майна (засновником) суб'єкта господарювання чи його представниками, органами або іншими суб'єктами відповідно до закону.
У відповідності до ч. 1 ст. 51 Закону України «Про господарські товариства» установчі документи товариства з обмеженою відповідальністю, крім відомостей, зазначених у статті 4 цього Закону, повинні містити відомості про розмір часток кожного з учасників, розмір, склад та порядок внесення ними вкладів, розмір і порядок формування резервного фонду, порядок передання (переходу) часток у статутному фонді.
Аналогічний зміст містить ст. 143 Цивільного кодексу України.
ТОВ «Кераміт» зареєстровано в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців 07.08.2003р. з присвоєнням ідентифікаційного коду - 32497386. Засновник юридичної особи - ОСОБА_9 (а.с. 39-41 т.1).
ТОВ «Ізокерам» засновано на підставі засновницького договору про заснування та діяльність ТОВ «Ізокерам» від 14.04.2004р., укладеного між ОСОБА_4 і ОСОБА_6 та зареєстровано в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців 26.04.2004р. з присвоєнням ідентифікаційного коду - 32970934 (а.с. 16-18 т.1).
Рішенням загальних зборів учасників ТОВ «Кераміт» від 30.04.2004р., оформленого протоколом №5 передано майно (згідно переліку, наведеному в протоколі) ТОВ «Кераміт» на суму 1265566,54 грн. у якості внеску до статутного капіталу (фонду) ТОВ «Ізокерам» в обмін на емітовані ним корпоративні права (а.с. 155 т.1)
Відповідно до рішення загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» від 06.05.2004р., оформленого протоколом №2 до складу учасників ТОВ «Ізокерам» прийнято - ТОВ «Кераміт» та збільшено статутний капітал ТОВ «Ізокерам» на суму вкладу ТОВ «Кераміт»; внесено зміни до засновницького договору від 14.04.2004р. (а.с. 154 т.1).
Згідно змін та доповнень до Статуту ТОВ «Ізокерам», затвердженого рішенням загальних зборів учасників від 06.05.2004р., оформленого протоколом №2 та зареєстрованого Малиновською райдержадміністрацією ОМР 06.05.2004р. за №Р26303175100010330 учасниками товариства зі статутним капіталом - 1286066,54 грн. є:
-ОСОБА_4 (10250,00 грн.) - 0,82%;
-ОСОБА_6 (10250,00 грн.) - 0,82%;
-ТОВ «Кераміт» (1265566,54 грн.) - 98,36% (а.с. 151-153 т.1).
Відповідно до п. 1.6. Статуту ТОВ «Кераміт», затвердженого рішенням зборів учасників товариства від 21.09.2011р., оформленого протоколом №1/2011, зареєстрованого 23.09.2011р. за №15381050012000541 місцезнаходження товариства: Одеська обл., Комінтернівський район, с. Крижанівка, вул. Паустовського, 33 (а.с. 124-130 т.1).
Рішенням загальних зборів учасників ТОВ «Кераміт» від 20.06.2014р., оформленого протоколом №1/2014 вирішено внести зміни до статутних документів ТОВ «Ізокерам», учасником якого є ТОВ «Кераміт» з часткою у статутному капіталі - 98,36%, пов'язаних зі зміною відомостей про засновника (учасника) юридичної особи - зміною місця знаходження учасника ТОВ «Кераміт», які міститься в установчих документах ТОВ «Ізокерам», вирішено затвердити нову редакцію установчих документів ТОВ «Ізокерам» із проведенням державної реєстрації цих змін. Уповноважено та призначено генерального директора ТОВ «Кераміт» Майданського О.С. представником товариства для участі у загальних зборах учасників ТОВ «Ізокерам», для розгляду питання про внесення змін до статутних документів ТОВ «Ізокерам», пов'язаних зі зміною відомостей про засновника (учасника) юридичної особи - зміною місця знаходження учасника ТОВ «Кераміт», які містяться в установчих документах ТОВ «Ізокерам», затвердження нової редакції установчих документів ТОВ «Ізокерам» та проведення державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ «Ізокерам». Доручено Майданському О.С. від імені ТОВ «Кераміт» взяти участь у загальних зборах учасників ТОВ «Ізокерам» з правом підписання відповідних установчих та інших документів, участі та голосування на зборах та вчинення інших необхідних дій, пов'язаних з виконання цього доручення (а.с. 170 т.1).
Рішенням загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» від 20.06.2014р., оформленим протоколом №1/2014 обрано головою загальних зборів учасників - ОСОБА_4, секретарем - Доброву А.А.; внесено зміни до Статуту ТОВ «Ізокерам», пов'язані зі зміною місця знаходження учасника - ТОВ «Кераміт» та зміною поштового індексу учасника ОСОБА_6, виклавши та затвердивши Статут ТОВ «Ізокерам» в новій редакції; вирішено внести зміни до відомостей про юридичну особу, які містяться в ЄДР, пов'язані зі змінами, що вносяться до установчих документів юридичної особи та провести їх державну реєстрацію. Правомочність цього рішення підтверджена рішенням загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» від 20.06.2014р., оформленим протоколом №1/2014-П (а.с. 169, 171 т.1).
Рішенням загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» від 24.06.2014р., оформленим протоколом №2/2014 обрано головою зборів учасників ОСОБА_4, секретарем - Доброву А.А.; звільнено з посади директора ТОВ «Ізокерам» ОСОБА_5 на підставі п. 1 ч. 1 ст. 36 Кзпп (за угодою сторін) з 24.06.2014р.; вирішено видалити з ЄДР запис про нього як про керівника та особу, уповноважену без довіреності вчиняти дії від імені товариства, у т.ч. підписувати договори; призначено з 25.06.2014р. на посаду директора ТОВ «Ізокерам» ОСОБА_7, вирішено внести зміни та запис про нього, як про керівника та особу, уповноважену без довіреності вчиняти дії від імені товариства, у т.ч. підписувати договори. Як вбачається з цього рішення присутніми були: ОСОБА_4, ОСОБА_6, учасник ТОВ «Кераміт» в особі генерального директора Майданського О.С. (а.с. 172 т.1).
Відповідні зміни внесені до ЄДР (а.с. 45-47 т.1).
Саме з цим рішенням загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» від 24.06.2014р., яке оформлено протоколом №2/2014 не погодилось ТОВ «Кераміт», що і стало підставою для звернення з даним позовом. За твердженням ТОВ «Кераміт», останнього в порушенням вимог чинного законодавства про проведення 24.06.2014р. загальних зборів учасників товариства повідомлено не було, участі у цих зборах товариство не приймало, що свідчить в свою чергу про неправомочність цих зборів у зв'язку із відсутністю кворуму; факт відсутності позивача на загальних зборах 24.06.2014р. також підтверджує відсутність реєстру учасників загальних зборів ТОВ «Ізокерам».
Пунктом 19 постанови пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008р. №13 «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» встановлено, що суди мають враховувати, що для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову. Право на звернення до суду з позовом про визнання недійсними рішень органів управління товариства мають лише ті його акціонери (учасники), які були акціонерами (учасниками) на дату прийняття рішення, що оскаржується. Вимоги акціонера (учасника) товариства про визнання недійсним рішення органу управління товариства не підлягають задоволенню, якщо на момент його прийняття позивач ще не набув права власності на акції чи частку в статутному капіталі товариства, оскільки його корпоративні права не могли бути порушеними.
Отже, на день прийняття оскарженого рішення (24.06.2014р.) ТОВ «Кераміт» було учасником товариства ТОВ «Ізокерам» з часткою у статутному капіталі - 98,36%, а відтак доводи скаржника стосовно відсутності порушених корпоративних прав позивача як учасника товариства з посиланням на рішення загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам», яке відбулось 25.06.2014р. та оформлене протоколом №3/2014, котрим прийнято рішення про вихід ТОВ «Кераміт» зі складу учасників ТОВ «Ізокерам» з поверненням в повному обсязі в натуральній формі вкладу - 1265566,54 грн., що становить 98,36% статутного фонду ТОВ «Ізокерам» не приймаються до уваги колегією суддів, оскільки ТОВ «Кераміт» було виключено зі складу учасників ТОВ «Ізокерам» вже після 24.06.2014р.
За твердженням ОСОБА_5, останній не звертався із заявою про звільнення його з посади директора ТОВ «Ізокерам», про призначення на 24.06.2014р. позачергових загальних зборів товариства з питань щодо зміни виконавчого органу ТОВ «Ізокерам» не знав, про питання порядку денного, що були предметом скликання цих позачергових зборів ОСОБА_5 також відомо не було, у зв'язку з чим повідомлення про проведення цих зборів учасникам товариства, а саме: ОСОБА_4, ОСОБА_6 та ТОВ «Кераміт» не надсилав.
При вирішенні спору в апеляційній інстанції в судовому засіданні 29.01.2015р. у ОСОБА_4 з'ясовано, що останній не був повідомлений про загальні збори учасників товариства, які відбулись 24.06.2014р., участі у цих загальних зборах не приймав, свідомо рішення не приймав.
Як стверджував представник ТОВ «Ізокерам» в судовому засіданні апеляційної інстанції, учасники товариства були повідомлені про загальні збори учасників товариства, які відбулись 24.06.2014р. в усній формі, оскільки усі учасники знаходяться в одному приміщенні та працюють в одному кабінеті; правомочність рішень прийнятих на цих зборах підтверджується їх особистими підписами на протоколі №2/2014.
Відповідно до ст. 116 Цивільного кодексу України учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом, зокрема, брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом. Право брати участь в управлінні товариством може бути реалізовано учасником товариства при прийнятті участі у загальних зборах товариства, на яких вирішують ті чи інші питання діяльності товариства.
Частинами 1, 4 ст. 58 Закону України «Про господарські товариства» встановлено, що вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному капіталі.
За приписами ч. 1 ст. 60 Закону України «Про господарські товариства» загальні збори вважаються правомочними, якщо на них присутні учасники або їх представники, які мають у загальній сумі більше 60% голосів у статутному капіталі Товариства.
За умовами ст. 61 Закону України «Про господарські товариства» про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.
У відповідності до п. 2.11 рекомендацій президії Вищого господарського суду України від 28.12.2009р. № 04-06/190 «Про доповнення рекомендацій президії Вищого господарського суду України від 28.12.07 р. № 04-5/14 «Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин» під час вирішення спорів про визнання недійсними рішень загальних зборів недійсними суду слід з'ясовувати, чи відповідає оспорюване рішення вимогам чинного законодавства та/або компетенції органу, що прийняв це рішення, чи були загальні збори правомочними, чи було дотримано визначеного законом порядку скликання і проведення загальних зборів. Зокрема, підставами недійсності рішень загальних зборів є такі: а) рішення загальних зборів не відповідає нормам чинного законодавства; б) рішення прийнято неправомочними загальними зборами або правомочність загальних зборів встановити неможливо; г) рішення прийнято з питання, не включеного до порядку денного загальних зборів; е) рішення прийнято загальними зборами акціонерів, під час скликання і проведення яких не було дотримано вимог законодавства або статуту акціонерного товариства, якщо це призвело до істотного порушення прав позивача.
Згідно п. 17 постанови пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008р. № 13 «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» судам необхідно враховувати, що рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин.
У зв'язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.
За приписами п. 21 означеної постанови пленуму Верховного Суду України рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону України «Про господарські товариства». Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.
Оскільки умовами Статуту ТОВ «Ізокерам» не передбачалось спеціального порядку повідомлення учасників про час, місце та порядок денний загальних зборів, тому відповідно до вимог ст. 61 Закону України «Про господарські товариства» ТОВ «Ізокерам» було зобов'язано належним чином повідомити, зокрема, позивача не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного, проте матеріали справи не містять доказів повідомлення позивача про проведення загальних зборів 24.06.2014р., що в свою чергу свідчить про порушення процедури скликання та проведення цих загальних зборів та порушення корпоративних прав позивача. Крім того, судом першої інстанції було викликано Майданського О.С. особисто в судове засідання та з'ясовано, що останній участі у цих зборах не приймав та взагалі не був уповноваженим для розгляду питань, які були вирішені спірним рішенням загальних зборів учасників товариства, у зв'язку з чим судова колегія погоджується з висновком суду першої інстанції щодо задоволення позовних вимог ТОВ «Кераміт».
Переконання ТОВ «Ізокерам» стосовно того, що даний спір не підсудний господарським судам, а позовні вимоги повинні розглядатись в порядку цивільного судочинства ретельно досліджувалось місцевим господарським судом та правомірно встановлено, що даний спір є корпоративним та підлягає вирішенню в порядку саме господарського судочинства, оскільки відповідачем було порушено корпоративні права позивача на прийняття участі у загальних зборах товариства, які на момент прийняття оскарженого рішення належали ТОВ «Кераміт».
Більш того, відповідно до ч. 5 п. 4 постанови пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008р. № 13 «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» у порядку цивільного судочинства слід розглядати і спори між учасником (засновником, акціонером) господарського товариства та товариством, що виникають не з корпоративних, а з трудових відносин посадових осіб товариства, якщо однією зі сторін, які беруть участь у справі, є фізична особа.
Інші доводи, викладені в апеляційній скарзі не спростовують вищенаведене, а тому судова колегія не вбачає підстав для її задоволення.
Керуючись ст. ст. 99, 103, 105 ГПК України, суд
Рішення господарського суду Одеської області від 12.11.2014р. у справі № 916/3494/14 залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.
Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня набрання постанови законної сили.
Повний текст постанови складено 02.02.2015р.
Головуючий суддя В.Б. Туренко
Суддя Л.В. Поліщук
Суддя С.В. Таран