27.11.2014 року Справа № 904/3936/14
Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді Прокопенко А.Є. (доповідач)
суддів: Дмитренко Г.К., Крутовських В.І.
при секретарі судового засідання: Однорог О.В.
Представники сторін:
від позивача: Черкашин О.М. представник, довіреність №08 від 03.01.14;
від відповідача: Скиба С.Г представник, довіреність №ББУ/ПУ83/14 від 01.01.14;
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "ДТЕК Павлоградвугілля", м.Павлоград на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 19.08.2014р. у справі №904/3936/14
за позовом комунального підприємства "Павлоградське виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства" Павлоградської міської ради, м.Павлоград
до публічного акціонерного товариства "ДТЕК Павлоградвугілля", м.Павлоград
про стягнення 532 009,85 грн.,
У відповідності до статті 77 Господарського процесуального кодексу України по справі оголошувалась перерва до 21.10.2014р., 06.11.2014р., 27.11.2014р.
У червні 2014р. комунальне підприємство "Павлоградське виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства" Павлоградської міської ради звернулось до господарського суду Дніпропетровської області з позовом про стягнення з публічного акціонерного товариства "ДТЕК Павлоградвугілля" 532009,85 грн. заборгованості по оплаті за приймання в міську каналізацію стічних вод з понаднормативним забрудненням.
Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 19.08.2014р. у справі №904/3936/14 (суддя Мельниченко І.Ф.) з публічного акціонерного товариства „ДТЕК Павлоградвугілля" стягнуто на користь комунального підприємства „Павлоградське виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства" Павлоградської міської ради 323 729,13 грн. заборгованості по оплаті за приймання в міську каналізацію стічних вод з понаднормативним забрудненням та 10 640,20 грн. судового збору. В частині стягнення 208 280,72 грн. провадження у справі припинено.
Не погодившись із зазначеним рішенням господарського суду, публічне акціонерне товариство "ДТЕК Павлоградвугілля" звернулось до Дніпропетровського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення суду в частині стягнення з публічного акціонерного товариства „ДТЕК Павлоградвугілля" 323 729,13 грн. скасувати та прийняти нове рішення, яким в задоволенні позовних вимог відмовити повністю, посилаючись на те, що висновки, викладені у рішенні, не відповідають обставинам справи, судом неправильно застосовано норми процесуального права та неповно з'ясовано господарським судом обставини, що мають значення для справи.
У поясненнях по справі позивач зазначає, що заперечення відповідача є безпідставними.
Перевіривши законність та обґрунтованість рішення господарського суду, дослідивши та проаналізувавши матеріали справи, вислухав пояснення присутніх у судових засіданнях представників сторін, перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що оскаржуване рішення підлягає частковому скасуванню виходячи з наступного.
25.02.2010р. між комунальним підприємством „Павлоградське виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства" Павлоградської міської ради (виконавець) та публічним акціонерним товариством „ДТЕК Павлоградвугілля" (споживач) укладено договір №10-19/194-У про надання послуг з централізованого водовідведення, відповідно до п.1.1 якого виконавець зобов'язується своєчасно надавати споживачу відповідної якості послуги з водовідведення, а споживач зобов'язується своєчасно оплачувати надані послуги за встановленими тарифами у строки і на умовах, що передбачені договором.
10.01.2014р. сторони уклали новий договір про надання послуги з централізованого водовідведення №14-23/10-У, згідно п.1.1 якого виконавець зобов'язується у 2014 році надавати споживачу послуги з приймання від споживача стічних вод в систему каналізації м.Павлограду (скидання стічних вод), відповідно до Правил користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення в населених пунктах України, затверджених Міністерством з питань житлово-комунального господарства України наказом від 27.06.2008р. №190, зареєстрованих Міністерством юстиції України 07.10.2008р. за №936/15627, Правил прийому стічних вод підприємств в комунальні та відомчі системи каналізації населених пунктів України та Інструкції про встановлення та стягнення плати за скид промислових та стічних вод у системи каналізації населених пунктів, затверджених наказом Держбуду України №37 від 19.02.2002р., Правил прийому стічних вод підприємств в каналізаційні мережі м.Павлограда, затверджених Рішенням ГИК м.Павлограда №114 від 13.02.2008р., та іншими нормами чинного законодавства України, які регулюють правовідносини, що виникають за даною угодою, а споживач зобов'язується здійснювати своєчасну оплату наданих йому виконувачем послуг на умовах договору.
У пунктах 9.1 укладених сторонами договорів останні узгодили строк їх дії: договір №10-19/8945-у від 25.02.2010р. укладається з 01.02.2010р. по 31.12.2013р. і набирає чинності з дня його укладення (з урахуванням змін, внесених додатковою угодою до договору від 01.04.2013р.); договір №14-23/10-У набирає чинності з 31.12.2013р. і діє по 31.12.2014р.
У пунктах 4.2.5, 6.1.3 договорів сторони передбачили обов'язок споживача дотримуватись вимог Правил користування системами централізованого комунального водовідведення в населених пунктах України, які затверджені наказом Міністерства з питань житлово-комунального господарства України від 27.06.2008р. №190 та зареєстровані Міністерством юстиції України 07.10.2008р. №936/15627, і Правил прийому стічних вод підприємств в комунальні та відомчі системи каналізації населених пунктів України, затверджених наказом Держбуду України №37 від 19.02.2002р., а також Правил прийому стічних вод підприємств в каналізаційні мережі м.Павлограда, затверджених Рішенням ГИК м.Павлограда.
Відповідно до п.1.2 Правил приймання стічних вод підприємств у комунальні та відомчі системи каналізації населених пунктів України ці правила поширюються на комунальні підприємства водопровідно-каналізаційного господарства міст і селищ України та інші підприємства, що мають на балансі системи місцевого водопроводу та каналізації (Водоканали), та на всі підприємства, установи, організації незалежно від форм власності й відомчої належності, які скидають свої стічні води в системи каналізації населених пунктів (підприємства).
Правилами приймання стічних вод підприємств у комунальну систему каналізації м.Павлограда, затвердженими рішенням Павлоградської міської ради №114 від 13.02.2008р. (далі - Правила), визначені для підприємств (абонентів) допустимі величини показників якості стічних вод, що надходять на споруди біологічної очистки м.Павлограда (таблиця № 1).
Згідно п.7.8. зазначених Правил з метою контролю якості стічних вод підприємств Водоканал здійснює відбір разових проб. Виявлені в цих пробах перевищення ДК забруднюючих речовин у стічних водах є підставою для нарахування плати за скид понаднормативних забруднень. Відбір контрольних проб стічних вод підприємств виконується уповноваженими представниками Водоканалу, що фіксується у спеціальному журналі або акті, який підписують як представники Водоканалу, так і представник підприємства-абонента.
08.10.2013р. та 13.02.2014р. позивачем проводився плановий відбір проб стічних вод на структурних підрозділах ПАТ „ДТЕК Павлоградвугілля", про що складені та підписані сторонами наступні акти: акт №62 від 08.10.2013р., акт №63 від 06.10.2013р., акт №64 від 08.10.2013р., акт №65 від 08.10.2013р., акт №66 від 08.10.2013р. та акт №9 від 13.02.2014р., акт №30 від 13.02.2014р. (т.1, а.с.43-47, 54-55).
Відповідно до актів відбору проб хіміко-бактеріальною лабораторією контролю якості стічної води комунального підприємства „Павлоградське виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства" Павлоградської міської ради проводилось вимірювання показів складу властивостей стічних вод ВСП „Шахтоуправління імені Героїв Космосу", філії „ЦОФ Павлоградська" та філії ПРУВОКС ПАТ „ДТЕК Павлоградвугілля", про що складені протоколи вимірювань показників складу та властивостей проб вод №№62,63,64,65,66 від 16.10.2013р., №9 від 20.02.2014р. (т.1, а.с.38-42,56), за результатами яких виявлено перевищення допустимих концентрацій забруднюючих речовин.
Пунктом 2.4 Правил передбачено, що підприємства зобов'язані сплачувати рахунки за скид понаднормативних забруднень при порушенні встановлених показників.
У пункті 11.9 договору №14-23/10-У від 10.01.2014р. сторони передбачили, що при скиданні або вивозі стічних вод в комунальну каналізаційну систему міста з підвищеним вмістом забруднюючих речовин споживачу нараховується оплата за скидання наднормативних забруднень, яка розраховується з врахуванням нормативної плати за очищення 1м3 стічної води з вмістом забруднень в межах допустимих концентрацій (НП), тобто тариф на очищення стічних вод (Т) і коефіцієнта кратності (КК), який враховує рівень безпеки скинутих забруднень для технологічних процесів очищення стічних вод і екологічного стану водоймища.
Згідно п.11.10 зазначеного вище договору період, за який стягується плата за скидання замовником стічних вод з перевищенням допустимих концентрацій, встановлених разовим аналізом, складає не більше трьох календарних місяців (місяця, в якому відібрана проба, і двох попередніх місяців.) Підвищена плата стягується за весь об'єм стічних вод, скинутих споживачем за цей період з даного об'єкту.
На виконання умов договору позивачем було виставлено відповідачу наступні рахунки-фактури за скид понаднормативних забруднень №№СФ-О00163 від 18.10.2013р., СФ-О00166 від 18.10.2013р., СФ-О00165 від 18.10.2013р., СФ-О00167 від 18.10.2013р., СФ-О00164 від 18.10.2013р., СФ-0000021 від 25.02.2014р., СФ-0000058 від 16.04.2014р. на загальну суму 532009,85 грн. (т.1, а.с.48-50,57,70).
Згідно п.п.3.3,11.17 договорів при виявленні перевищення допустимих концентрацій, встановлених місцевими Правилами прийому, виконавець після закінчення аналізу направляє споживачу повідомлення при виявлене порушення (письмом, телефонограмою, факсограмою) протягом 15 днів. На протязі шестимісячного строку після виявлення порушення виконавець, згідно Господарського процесуального кодексу України, направляє споживачеві претензію, до якої додаються: копії акта відбору проб, копії результатів аналізу стічних вод; розрахунок величини додаткової плати за скид стічних вод (як додаток передаються лише ті документи, які відсутні у споживача).
Листом №904 від 30.04.2014р. позивач звернувся до відповідача з претензією про сплату заборгованості в сумі 532 009,85 грн. в строк до 25.05.2014р.
Як встановлено господарським судом, відповідач неналежним чином виконав зобов'язання щодо розрахунків за скидання стічних вод з перевищенням допустимих концентрацій, здійснивши частково перерахування грошових коштів в сумі 208 280,72 грн. після звернення позивача з позовом до суду, про що свідчить копія витягу з банківських виписок за червень 2014р. (т.1, а.с.134). Провадження у справі в цій частині вимог припинено, решту заборгованості в сумі 323 729,13 грн. стягнуто з відповідача на користь позивача.
Колегія суддів не погоджується з висновком господарського суду в частині стягнення з відповідача 323 729,13 грн. заборгованості по оплаті за приймання в міську каналізацію стічних вод з понаднормативним забрудненням з врахуванням наступних підстав.
Вимоги щодо відбору проб передбачено Керівним нормативним документом КНД 211.1.0.009-94 Гідросфера. Відбір проб для визначення складу і властивостей стічних вод (далі - КНД), затвердженим наказом Міністерства охорони навколишнього природного середовища та ядерної безпеки України від 28.12.1994р. №125 та Методикою відбору проб і проведення лабораторного контролю підприємств, що скидаються до системи каналізації м.Павлограда (далі - Методика).
Форми акту відбору проб та протоколи вимірювань показників складу та властивостей проб вод наведені у додатках №1, №2, №3 місцевих Правил та Методики. Методи консервування, зберігання та об'єм проб розроблені згідно КНД 211.1.0.009-94, ГОСТ 17.1.5.05, ДСТУ ISO 5667-3, де зазначені назва показників та нормативна документація, об'єм проби, відомості про консервування та зберігання проб, посуд, можливий час зберігання проби до аналізу.
Методика розроблена на підставі нормативних документів (перелік зазначений у документі), в якій зазначені наступні пункти: призначення та галузь застосування, нормативні посилання, порядок контролю стічних вод, які скидаються у каналізаційну мережу, порядок відбору проб, місця відбору проб, види та об'єм проб, обладнання та посуд для відбору та зберігання, техніка відбору проб, зберігання, транспортування проб, охорона праці при відборі проб.
Як зазначено позивачем у поясненні №3936 від 05.11.2014р., «в актах відібраних проб з підприємства відсутня інформація щодо консервування проб у зв'язку з тим, що дані проби були доставлені у лабораторію своєчасно не пізніше як за 2 години, як зазначено у Методиці відбору проб у скляному та поліетиленовому посуді, що передбачено виконання вимірювань конкретно для кожного вимірювання; реєстрація та номер проби зазначені у акті, зафіксовані у лабораторному журналі.
Проби були відібрані та доставлені (транспортовані) в лабораторію при сприятливих погодних умовах (темп, коливалась у межах 10-11 градусів) - охолодження та консервування проби не мало потреби - Керівними нормативними документами (КНД) не передбачено.
Виконання вимірювань було дотримано та визначено згідно Методики, які зазначені у протоколі дослідження та якими керувались спеціалісти при проведенні відповідних вимірювань».
Згідно Керівного нормативного документу (далі - КНД) 211.1.0.009-94, ГОСТу 17.1.5.05, ДСТУ ISO 5667-3. на відібрану пробу (проби) складається супровідний документ (акт, паспорт), в якому має бути наведена інформація: номер посудини (проби); назва проби; мета відбору; вид проби (разова або усереднена) із зазначенням способу усереднення; спосіб відбору; пункт та місце відбору; дані про обробку проби (фільтрування, відстоювання, консервування та інше), умови відбору проб, дата, час та відомості про особу (осіб), яка відбирала пробу (п.9.1 КНД 211.1.0.009-94).
Акти відбору проб води №62 від 08.10.2013р., №63 від 06.10.2013р., №64 від 08.10.2013р., №65 від 08.10.2013р., №66 від 08.10.2013р., №9 від 13.02.2014р., №38 від 07.04.2014р., на підставі яких нарахована плата за перевищення вмісту забруднюючих речовин, не відповідають вимогам, передбаченим п.9.1 КНД 211.1.0.009-94, оскільки в актах відсутні дані про обробку проби (фільтрування, відстоювання, консервування та інше) та про умови відбору проб (температурний режим).
Пунктом 9.3 КНД 211.1.0.009-94 встановлено, що зберігання проб припустиме лише у разі неможливості проведення аналізу відразу після відбору. Для збільшення строку зберігання проби її консервують.
ДСТУ ISO 5667-3-2001 передбачає, що води, особливо поверхневі і майже усі, що скидаються як стічні води, чутливі до різного роду фізичних, хімічних чи біологічних реакцій, що можуть мати місце в період між відбиранням проби і аналізуванням. Природа та інтенсивність таких реакцій часто є така, що у випадку, коли не прийнято необхідних запобіжних заходів перед або під час транспортування і в період зберігання проби в лабораторії до аналізування, концентрація визначуваної речовини буде відрізнятися від початкової, яка була під час відбирання проб.
Активність цих реакцій залежить від результату взаємодії хімічної і біологічної природи зразка: його температури, чутливості до світла, матеріалу посудини, періоду між відбиранням проби і аналізуванням, умовами, в яких він перебував.
Як вказує позивач, проби води були відібрані та доставлені в лабораторію для дослідження при сприятливих погодних умовах (температура коливалась у межах 10-11 градусів), охолодження та консервування проби не мало потреби.
Однак позивач не зазначає умови, в яких знаходились відібрані проби, що є порушенням ДСТУ ISO 5667-3-2001. Жодного доказу для підтвердження погодних умов при відборі, транспортуванні та зберіганні відібраних проб позивачем до суду не надано.
Відповідно заперечень позивача, наданих у судових засіданнях, необхідності в консервуванні проб не було, оскільки перевищення ГДК були виявлені по показникам речовин, які відповідно до Методики відбору проб і проведення лабораторного контролю стічних вод підприємств, що скидаються до системи каналізації м.Павлограда, не повинні консервуватися.
Правилами приймання стічних вод підприємств в каналізаційну мережу м.Павлограда визначено перелік та ГДК речовин, для дослідження яких відбираються проби та проводяться лабораторні дослідження. Зазначений перелік нараховує 18 речовин, для яких встановлюється гранично допустимі концентрації скиду.
Як свідчать акти відбору проб №№62,63,64,65,66 від 08.10.2013р., було здійснено разовий відбір проби згідно КНД 211.1.0.009-94. Відповідно до зазначеного КНД, допускається зберігання проб лише у разі неможливості проведення аналізу відразу після відбору. Для збільшення строку зберігання проби її консервують.
Як вбачається з матеріалів справи, було здійснено разовий відбір проб для подальшого лабораторного дослідження та визначення всіх компонентів на ГДК скиду, тобто проба відбиралась для визначення концентрацій по всім речовинам, переліченим в місцевих Правилах. Позивач заздалегідь не міг знати по яким саме речовинам можливе перевищення ГДК, а тому повинен був вжити всі необхідні заходи щодо збереження якостей та властивості відібраних проб.
У відповідності до протоколів вимірювань проб води №62 від 16.07.2013р., №63 від 16.10.2013р., №64 від 16.10.2013р., №65 від 16.10.2013р., №66 від 16.10.2013р. відбір проб здійснювався 08.10.2013р., а вимірювання виконувалося 16.10.2013р., тобто через вісім діб.
Згідно протоколу вимірювань проб вод №9 від 13.02.2014р. відбір проб здійснювався 13.02.2014р., а вимірювання виконувалося 20.02.2014р., тобто через сім діб.
Доказів на підтвердження умов зберігання відібраних проб води за проміжок часу від відібрання проб до моменту їх дослідження позивачем не надано.
Таким чином акти відбору проб води та протоколи вимірювань складені з порушенням вимог КНД 211.1.0.009-94, ДСТУ 180 5667-3-2001, а тому не можуть вважатися належними доказами по справі та підставою для задоволення позовних вимог.
Враховуючи вищевикладене, судова колегія не вбачає підстав для задоволення позовних вимог, у зв'язку з чим рішення господарського суду підлягає частковому скасуванню.
Судовий збір за перегляд справи по апеляційній скарзі покладається на сторони відповідно до приписів статті 49 Господарського процесуального кодексу України.
На підставі викладеного та керуючись статтями 49, 101-103, 105 Господарського процесуального кодексу України, суд -
Апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "ДТЕК Павлоградвугілля", м.Павлоград задовольнити частково.
Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 19.08.2014р. у справі №904/3936/14 частково скасувати, виклавши резолютивну частину в наступній редакції:
«В задоволенні позову в частині стягнення з публічного акціонерного товариства „ДТЕК Павлоградвугілля" на користь комунального підприємства „Павлоградське виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства" Павлоградської міської ради 323 729,13 грн. заборгованості по оплаті за приймання в міську каналізацію стічних вод з понаднормативним забрудненням відмовити.
В частині стягнення 208 280,72 грн. провадження у справі припинити».
Стягнути з комунального підприємства „Павлоградське виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства" Павлоградської міської ради, м.Павлоград на користь публічного акціонерного товариства "ДТЕК Павлоградвугілля", м.Павлоград 3237,29 грн. судового збору по апеляційній скарзі, про що видати наказ.
Видачу наказу доручити господарському суду Дніпропетровської області.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку протягом двадцяти днів до Вищого господарського суду України.
Повний текст постанови підписаний 02.12.2014 року.
Головуючий суддя А.Є. Прокопенко
Суддя Г.К.Дмитренко
Суддя В.І.Крутовських