Провадження № 11-кп/774/1055/14 Справа № 206/2267/14-к Головуючий у 1 й інстанції - ОСОБА_1 Доповідач - ОСОБА_2
26 серпня 2014 року колегія суддів палати апеляційного суду Дніпропетровської області з кримінальних справ у складі:
головуючого - судді ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4
за участю прокурора ОСОБА_5
адвоката ОСОБА_6
обвинуваченого ОСОБА_7
розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Дніпропетровську кримінальну справу за апеляційними скаргами прокурора, який приймав участь у розгляді справи, обвинуваченого ОСОБА_7 та в його інтересах адвоката ОСОБА_6 на вирок Самарського районного суду м. Дніпропетровська від 3 червня 2014 року,
Цим вироком
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець м. Дніпропетровська, громадянин України, освіта середня технічна, непрацюючий, інвалід 2 групи, відповідно до ст.. 89 КК України не судимий,
засуджений за ст. 263 ч. 1 КК України на 3 роки позбавлення волі, ст. 309 ч. 2 КК України на 2 роки позбавлення волі, за ст. 307 ч. 1 КК України на 4 роки позбавлення волі, за ст. 307 ч. 2 КК України на 6 років позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна.
На підставі ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначено ОСОБА_7 покарання у виді 6 років позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна.
ОСОБА_7 визнано винним в тому, що він, маючи умисел, спрямований на незаконне виготовлення та зберігання з метою збуту, а також незаконний збут психотропних речовин і володіючи навичками виготовлення психотропної речовини кустарним способом, реалізуючи вищевказаний умисел, у невстановленому місці і у невстановлений час, придбав інгредієнти, призначені для виготовлення психотропної речовини - «метамфетамін», які переніс за місцем свого проживання за адресою: АДРЕСА_1 , де самостійно з використанням побутових предметів, шляхом хімічної переробки, незаконно виготовив невстановлену кількість психотропної речовини - «метамфетамін» (не менше ніж 1,9 мл.), після чого виготовлену їм психотропну речовину - «метамфетамін» залишив незаконно зберігати за місцем свого проживання з метою незаконного збуту до 30.01.2014 року.
Продовжуючи свою злочинну діяльність, ОСОБА_7 , реалізуючи свій злочинний умисел, спрямований на збут психотропної речовини «метамфетамін», діючи умисно, з корисливих мотивів, з метою незаконного збагачення, 30.01.2014 року перебуваючи у кв. АДРЕСА_2 , близько 15 години 48 хвилин зустрівся з особою, яка діє без розкриття достовірних відомостей про неї, ОСОБА_8 , який звернувся до нього з проханням продати, тобто передати за грошову винагороду, психотропну речовину «метамфетамін». ОСОБА_7 , прийнявши прохання останнього, із загальної кількості раніше незаконно виготовленої ним психотропної речовини незаконно збув за грошову винагороду в розмірі 200 грн. ОСОБА_8 , 1,9 мл. психотропної речовини «метамфетамін» в одноразовому медичному шприці об'ємом 2 мл., яка є психотропною речовиною, обіг якої обмежений - «метамфетамін», маса якого становить - 0,0667 г.
Далі, ОСОБА_7 , маючи умисел, спрямований на незаконне повторне виготовлення та зберігання з метою збуту, а також незаконний збут психотропних речовин і володіючи навичками виготовлення психотропної речовини кустарним способом, реалізуючи вищевказаний умисел, у невстановленому місці і у невстановлений час, придбав інгредієнти, призначені для виготовлення психотропної речовини - «метамфетамін», які переніс за місцем свого проживання за адресою: АДРЕСА_1 , де самостійно з використанням побутових предметів, шляхом хімічної переробки, діючи умисно, повторно, незаконно виготовив невстановлену кількість психотропної речовини - «метамфетамін» (не менше ніж 20,8 мл.), після чого виготовлену їм психотропну речовину «метамфетамін» залишив незаконно зберігати за місцем свого проживання з метою незаконного збуту до 18.02.2014 року.
Продовжуючи свою злочинну діяльність, ОСОБА_7 , реалізуючи свій злочинний умисел, спрямований на збут психотропної речовини «метамфетамін», діючи умисно, повторно, з корисливих мотивів, з метою незаконного збагачення, 18.02.2014 року перебуваючи у кв. АДРЕСА_2 , близько 20 год. 04 хв. зустрівся з особою, яка діє без розкриття достовірних відомостей про неї, ОСОБА_8 , який звернувся до нього з проханням продати, тобто передати за грошову винагороду, психотропну речовину «метамфетамін». ОСОБА_7 , прийнявши прохання останнього, із загальної кількості раніше незаконно виготовленої ним психотропної речовини незаконно збув за грошову винагороду в розмірі 200 грн. ОСОБА_8 1,3 мл. психотропної речовини метамфетамін в одноразовому медичному шприці об'ємом 5 мл., яка є психотропною речовиною, обіг якої обмежений «метамфетамін», маса якого становить 0,0376 г.
18.02.2014 року у період часу з 20 год. 15 хв. до 22 год. 25 хв. був проведений санкціонований судом Самарського району м. Дніпропетровська обшук за місцем мешкання ОСОБА_7 у будинку АДРЕСА_1 . В ході проведення обшуку були виявлені та вилучені: скляний флакон, який містить 1,5 мл. прозорої безбарвної рідини з осадом червоно - бурого кольору; одноразовий медичний шприц ємністю 10,0 мл. з голкою та захисним ковпачком, який містить 4,5 мл. рідини світло - жовтого кольору; одноразовий медичний шприц ємністю 5,0 мл. з фрагментом захисного ковпачка, який містить 4,2 мл рідини світло - жовтого кольору; одноразовий медичний шприц ємністю 10,0 мл. з голкою та захисним ковпачком, який містить 9,3 мл. рідини світло - жовтого кольору. Згідно висновку експерта №70/10-585 від 31.03.2014 року, рідини об'ємом 1,5 мл., 4,5 мл., 4,2 мл., 9,3 мл., вилучені у ОСОБА_7 під час обшуку містять у своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежений - метамфетамін. Маса метамфетаміну в рідинах складає відповідно - 0,0095 г., 0,1440 г., 0,1201 г., 0,2669 г. (загальною масою 0,5405 г.), який ОСОБА_7 повторно незаконно виготовив та зберігав з метою подальшого збуту.
Також, ОСОБА_7 маючи умисел, спрямований на незаконне придбання та зберігання наркотичних засобів без мети збуту, для особистого вживання, реалізуючи свій злочинний умисел та діючи умисно, будучи особою, яка раніше вчинила злочин, передбачений ст. 307 КК України, у невстановленому місці, незаконно придбав паперовий згорток, що містить суху на дотик подрібнену речовину рослинного походження сіро - зеленого кольору вагою 19,882 г., та одноразовий медичний шприц ємністю 5,0 мл., який містить 1,5 г. рідини світло - коричневого кольору, які ОСОБА_7 приніс до місця свого мешкання за адресою: АДРЕСА_1 , де у подальшому, до 20-15 год. 18.02.2014 року, незаконно зберігав за місцем свого мешкання без мети збуту. 18.02.2014 року, у період часу з 20 год. 15 хв. до 22 год. 25 хв. в ході проведення обшуку були виявлені та вилучені: паперовий згорток, що містить суху на дотик подрібнену речовину рослинного походження сіро - зеленого кольору вагою 19,882 г., яка є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабіс, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 18,176 г. та одноразовий медичний шприц ємністю 5,0 мл., який містить 1,5 г. рідини світло - коричневого кольору, яка містить особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - опій ацетильований, маса якого в перерахунку на суху речовину становить 0,0375 г., які ОСОБА_7 придбав та зберігав без мети збуту.
Крім того, ОСОБА_7 , маючи умисел, спрямований на незаконне придбання та зберігання бойових припасів, без передбаченого законом дозволу, реалізуючи свій злочинний умисел та діючи умисно, у невстановленому місці придбав 14 патронів калібру 7,62 мм., які приніс до місця свого мешкання за адресою: АДРЕСА_1 , де у подальшому, до 20-15 год. 18.02.2014 року, зберігав без передбаченого законом дозволу. 18.02.2014 року, у період часу з 20 годин 15 хвилин до 22 годин 25 хвилин в ході проведення обшуку було виявлено й вилучено 14 патронів, які є патронами калібру 7,62 мм, виготовленими заводським способом, призначеними для стрільби із револьверів системи «Наган», придатні для стрільби, та являються боєприпасами.
В апеляційних скаргах :
- адвоката ОСОБА_6 просить вирок суду щодо ОСОБА_7 змінити і призначити йому покарання з застосуванням ст.ст. 75, 76 КК України, посилаючись на те, що обвинувачений повністю визнав себе винним, розкаявся, сприяв розкриттю злочину, тяжко хворіє, характеризується позитивно, раніше не судимий;
- обвинувачений ОСОБА_7 в основній апеляційній скарзі і в доповнення до неї просить вирок суду змінити, перекваліфікувати його дії зі ст.. 307 ч. 2 КК України на ст.. 309 ч. 2 КК України і застосувати до нього Закон України «Про амністію», оскільки вважає, що кримінальну справу щодо нього в частині збуту психотропних речовин було сфасильфіковано.
Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, пояснення обвинуваченого ОСОБА_7 та в його інтересах адвоката ОСОБА_6 , які підтримали свої апеляційні скарги і апеляційні скарги одне одного, міркування прокурора, який не підтримав апеляційну скаргу прокурора, який приймав участь у розгляді справи, а також заперечував проти апеляційних скарг обвинуваченого та адвоката, і вважав за необхідне вирок суду залишити без зміни, перевіривши матеріали справи в межах апеляційних скарг, обговоривши доводи апеляційних скарг, колегія суддів вважає, що апеляційні скарги прокурора, обвинуваченого та адвоката не підлягають задоволенню з таких підстав.
Висновок суду про доведеність винності засудженого ОСОБА_7 у вчиненні злочинів, за які його засуджено, відповідає фактичним обставинам справи і ґрунтується на зібраних у справі і досліджених в судовому засіданні доказах.
Так, свідки ОСОБА_9 та ОСОБА_10 підтвердили, що 30 січня 2014 року за пропозицією працівників міліції вони погодилися бути понятими при проведенні контрольної закупки психотропної речовини у ОСОБА_7 . В приміщенні райвідділу в їх присутності зробили копію двох купюр по 100 грн., вони розписались в протоколі. Потім запросили закупника, обшукали його, крім мобільного телефону у закупника нічого виявлено не було та йому видали грошові кошти. На закупника надягали фіксуючий пристрій і вони прослідували на авто до вулиці Булата. Закупник пішов до під'їзду, а вони залишились чекати в автомобілі. Через деякий час закупник повернувся і видав двохкубовий шприц заповнений прозорою рідиною до відмітки 2 мл. Після чого шприц був опечатаний в поліетиленовий пакет биркою, де вони розписались.
Свідки ОСОБА_11 та ОСОБА_12 підтвердили, що 18 лютого 2014 року приблизно о 19.30 год. за пропозицією працівників міліції вони погодилися бути понятими при проведенні закупки. В приміщенні райвідділу в їх присутності зробили копію двох купюр номіналом по 100 грн., переписали номери купюр і помітили їх спеціальним засобом. Потім запросили закупника обшукали і видали дані гроші, після чого на закупнику розмістили технічні засоби. Потім вони поїхали до будинку, де повинна була проводитись закупівля. Закупний вийшов і пішов до будинку АДРЕСА_3 , а вони залишились чекати його в авто. Закупник повернувся через 15-20 хвилин і видав п'ятикубовий шприц заповнений прозорою рідиною, який був опечатаний биркою, де вони розписались.
З показань свідка ОСОБА_13 вбачається, що в лютому 2014 року приблизно о 20.00 год. працівники міліції запросили його та ОСОБА_14 взяти участь в обшуку в якості понятих по вулиці Булата, на що вони дали згоду. Після чого вони та два працівника міліції, слідча та оператор з відеокамерою піднялись на другий поверх будинку. Там був обвинувачений та його мати. Вони зайшли до квартири, слідча оголосила ухвалу про проведення обшуку, після чого запропонувала видати заборонені речі. Із тієї кімнати, де проживав ОСОБА_7 він видав багато склянок, шприців, порошків та таблеток. Потім працівники міліції продовжили обшук, в ході якого було знайдено шприци, патрони, пакет з травою та гроші, на яких при освітленні світився напис «закупка». ОСОБА_7 просвітили руки, вони також світились. ОСОБА_7 вів себе спокійно. Траву знайшли в ліжку, а за шафою - патрони. В квартирі було знайдено дуже багато пакетів, склянок, шприців. Всі вилучені речі були покладені до поліетиленових пакетів, опечатані бирками, на яких вони розписались.
Аналогічні показання свідка ОСОБА_14 та свідка ОСОБА_15 . Окрім того, свідок ОСОБА_14 пояснив, що під час обшуку, він уважно спостерігав за його проведенням, ОСОБА_7 нічого не підкидували працівники міліції, це зробити було просто не можливо.
Свідок ОСОБА_16 підтвердила обставини проведення в їх квартирі обшуку, при цьому вказала, що син самостійно добровільно видавав працівникам міліції якісь склянки. Вона не знала, що її син виготовляє психотропні речовини.
Свідок ОСОБА_17 пояснювала суду, що ОСОБА_7 знає у зв'язку з тим, що проживає в будинку навпроти. Також їй відомо, що обвинувачений виготовляє, вживає та збуває психотропні речовини. Раніше вона також вживала та неодноразово купувала у ОСОБА_7 1 куб. первинтину за 100 грн. Зараз вона не вживає наркотиків оскільки вагітна.
Допитаний в судовому засіданні свідок з вигаданими анкетними даними ОСОБА_8 підтвердив те, що він дійсно приймав участь в якості закупника у двох оперативних закупках психотропної речовини «первитин», які проводились 30.01.2014 року та 18.02.2014 року при обставинах вказаними понятими.
Вина ОСОБА_7 окрім вищезазначених показань свідків, підтверджується також:
- протоколами проведення контрольних закупок 30.01.2014 року (т. 1 а.п. 24-27, 29, 31-32);
- висновком експерта № 39/15 від 12.02.2014 року про те, що речовина в медичному шприці об'ємом 1,9 мл., яка була видана ОСОБА_8 після закупки 30.01.2014 року відноситься до психотропних речовин, а саме метамфетамін масою 0,0667 г. (т. 1 а.п. 38-42).;
- протоколом обшуку від 18.02.2014 року, відповідно до якого за ухвалою слідчого судді в присутності двох понятих було проведено обшук в кв. АДРЕСА_2 за місцем мешкання ОСОБА_7 . Також було зроблено змиви з рук у ОСОБА_7 та оглянуто на люмінесцентне світіння, під час якого було виявлено світло жовте світіння на долонях у ОСОБА_7 . Також, в ході обшуку було виявлено різні інгредієнти для виготовлення психотропної речовини, самі психотропні речовини та наркотичні засоби, 12 пігулок медичного препарату «Акатар», наркотичну речовину «марихуана», патрони в кількості 14 шт. та грошові купюри. Всі виявлені речі було опечатано та вилучено (т. 1 а.п. 68-71);
- висновком експерта № 70/10-586 від 02.04.2014 року про те, що таблетки в кількості 12 штук, які були вилучені у ОСОБА_7 містить прекурсор псевдоефедрин гідлохлориду, обіг якого обмежено і стосовно якого встановлюються заходи контролю. Маса псевдоефедрину 0,00072 кг. (т. 1 а.п. 152-161);
- висновком експерта № 70/10-585 від 31.03.2014 року про те, що рідина об'ємом 1,3 мл. вилучена у ОСОБА_8 містить психотропну речовину, а саме метамфетамін, масою 0,0376 г.; рідини об'ємом 1,5 мл., 4,5 мл., 4,2 мл., 9,3 мл., вилучені у ОСОБА_7 містять психотропну речовину, а саме метамфетамін, масою 0,0095 г., 0,1440 г., 0,1201 г., 0,2669 г.; на внутрішній поверхні 2 скляних трубок виявлена психотропна речовина метамфетамін в слідових кількостях; рідина масою 1,5 г. містить опій ацетильований, масою в перерахунку на суху речовину 0,0375 г.; рідини об'ємом 4,2 мл., 9,3 мл. вилучені 18.02.2014 року у ОСОБА_7 в ході обшуку та рідина об'ємом 1,3 мл. вилучена 18.02.2014 року у ОСОБА_8 однорідні між собою; рідини об'ємом 1,5 мл., 4,5 мл. вилучені 18.02.2014 року у ОСОБА_7 в ході обшуку та рідина об'ємом 1,3 мл. вилучена 18.02.2014 року у ОСОБА_8 не однорідні між собою; рідини об'ємом 1,5 мл., 4,5 мл., 4,2 мл., 9,3 мл. вилучені 18.02.2014 року у ОСОБА_7 в ході обшуку та рідина об'ємом 1,1 мл. вилучена 30.01.2014 року у ОСОБА_8 не однорідні між собою (т. 1 а.п. 174-183);
- висновком експерта з таблицею зображень № 70/12/587 від 31.03.2014 року про те, що на грошових купюрах з серійними номерами ЕЩ5099925, КЕ0412157 вилучених у ОСОБА_7 виявлені сліди спеціальних хімічних речовин з люмінесценцією жовтого кольору в УФ променях, на серветках зі змивами з рук ОСОБА_7 також виявлені сліди, які разом зі зразком паперового фрагменту люмінесцентної речовини, всі мають між собою спільну родову приналежність (т. 1 а.п. 194-199);
- висновком експерта № 63/15 від 14.03.2014 року про те, що речовина рослинного походження масою 19,882 г. вилучена під час проведення обшуку 18.02.2014 року, є особливо небезпечним наркотичним засобом «канабіс», яка в перерахунку на висушену речовину становить 18,176 г. (т. 1 а.п. 217-221);
- висновком експерта № 28/1 від 28.02.2014 року про те, що чотирнадцять патронів вилучених 18.02.2014 року під час проведення обшуку за місцем мешкання ОСОБА_7 є патронами калібру 7,62 мм. виготовлені заводським способом, та призначені для стрільби з револьверів системи «Наган» калібру 7,62 мм. (т. 2 а.п. 26-28);
- протоколами проведення контрольних закупок 18.02.2014 року (т. 2 а.п. 61, 63-64, 66, 68-69, 71-73).
Суд дав правильну оцінку доказам і дії обвинуваченого ОСОБА_7 за ст.ст. 263, ч. 1, 309 ч. 2, 307 ч.ч. 1, 2 КК України кваліфікував вірно.
Доводи засудженого про недоведеність його вини за ст. 307 ч. 2 КК України, безпідставні і спростовуються вищевказаними доказами і доказами наведеними у вироку.
Призначаючи ОСОБА_7 покарання, у відповідності з вимогами ст. 65 КК України, суд врахував тяжкість вчиненого ним, дані про особу, всі обставини по справі і правильно прийшов до висновку про те, що він повинен відбувати міру покарання у вигляді позбавлення волі, відповідно до вчиненого призначивши йому строк покарання. Підстав для застосування до ОСОБА_7 ст.ст. 75, 76 КК України колегія суддів не вбачає.
Доводи прокурора про м'якість призначеного покарання також безпідставні.
Колегія суддів не вбачає у справі протягом досудового і судового слідства таких порушень норм кримінально-процесуального закону, які б потягли за собою безумовне скасування вироку.
Отже, підстав для скасування чи зміни вироку не вбачається.
На підставі викладеного і керуючись ст. ст. 404, 405, 407 - 409, 417 КПК України, колегія суддів
Апеляційні скарги прокурора, який брав участь у розгляді справи, обвинуваченого ОСОБА_7 та в його інтересах адвоката ОСОБА_6 залишити без задоволення, а вирок Самарського районного суду м. Дніпропетровська від 3 червня 2014 року, щодо ОСОБА_7 - без зміни.
Ухвала набирає чинності з моменту оголошення, але може бути оскаржена в Вищий спеціалізований суд України в касаційному порядку протягом трьох місяців.
Судді: