Дело № 641/29/2013 Председательствующий 1-й инстанции ОСОБА_1
Производство № 11/790/457/14 Докладчик апелляционной инстанции ОСОБА_2
Категория ст.ст.307 ч.2, 190 ч.1, 190ч.2 УК Украины
12 июня 2014 года Коллегия судей Судебной палаты по уголовным делам Апелляционного суда Харьковской области в составе:
председательствующего судьи - ОСОБА_2 ,
судей - ОСОБА_3 и ОСОБА_4 ,
при секретаре - ОСОБА_5 ,
с участием: прокурора - ОСОБА_6 ,
адвокатов: - ОСОБА_7 , ОСОБА_8 ,
ОСОБА_9 и ОСОБА_10 ,
подсудимых: - ОСОБА_11 , ОСОБА_12 ,
ОСОБА_13 , ОСОБА_14 ,
ОСОБА_15 , ОСОБА_16 и
ОСОБА_17 ,
рассмотрев в открытом судебном заседании в зале суда в г. Харькове уголовное дело по обвинению ОСОБА_14 , ОСОБА_16 , ОСОБА_15 и ОСОБА_17 по ч.2 ст.307 УК Украины
по апелляционной жалобе прокурора прокуратуры Коминтерновского района г.Харькова на приговор Коминтерновского районного суда г. Харькова от 10 июля 2013 года,-
Приговором Коминтерновского районного суда города Харькова от 10 июля 2013 года признаны виновными в преступлениях и осуждены:
ОСОБА_14 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уроженец г.Харькова, гражданин Украины, украинец, со средним техническим образованием, холостой, проживающий по адресу: АДРЕСА_1 , в силу ст.89 УК Украины не имеющий судимости
по ч.2 ст.307 УК Украины - к 5годам 6 месяцам лишения свободы с конфискацией всего имущества, принадлежащего ему на праве личной собственности.
По ч.2 ст. 315 УК Украины ОСОБА_14 оправдан.
Вищеня ОСОБА_18 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уроженец г.Днепропетровска, гражданин Украины, украинец, со средним техническим образованием, работающий менеджером ООО «ТГК», женатый, проживающий по адресу: АДРЕСА_2 , судимый 07.08.2009 г. по ч.1 ст.309 УК Украины к 2 годам лишения свободы с применением ст.75, 76 УК Украины с испытательным сроком 2 года,
по ч.2 ст.307 УК Украины - к 5 годам лишения свободы с конфискацией всего имущества, принадлежащего ему на праве личной собственности. На основании ст. 71 УК Украины по совокупности приговоров путем присоединения неотбытой части наказания по приговору Индустриального районного суда г.Днепропетровска от 07.08.2009 года окончательно ОСОБА_15 к отбыванию назначено 5 лет 6 месяцев лишения свободы с конфискацией в доход государства всего имущества, принадлежащего ему на праве личной собственности.
ОСОБА_16 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , уроженец г.Харькова, гражданин Украины, украинец, с высшим образованием, работающий администратором кафе «Тракт», женатый, проживающий по адресу: АДРЕСА_3 , судимый: 25.02.2008 г. по ч.2 ст. 286 УК Украины к 5 годам лишения свободы с применением ст. 75 УК Украины с испытательным сроком 3 года,
по ч.2 ст.307 УК Украины - к 5 годам лишения свободы с конфискацией всего имущества, принадлежащего ему на праве личной собственности. На основании ст. 71 УК Украины по совокупности приговоров путем присоединения неотбытой части наказания по приговору Харьковского районного суда Харьковской области от 25.02.2008 года окончательно ОСОБА_16 к отбыванию назначено 5 лет 6 месяцев лишения свободы с конфискацией в доход государства всего имущества, принадлежащего ему на праве личной собственности.
по ч.2 ст. 315 УК Украины ОСОБА_16 оправдан.
ОСОБА_17 , ІНФОРМАЦІЯ_4 , уроженец г.Харькова, гражданин Украины, украинец, со средним образованием, не работающий, холостой, проживающий по адресу: АДРЕСА_4 , не судимый,
по ч.2 ст.307 УК Украины - к 5 годам лишения свободы с конфискацией всего имущества, принадлежащего ему на праве личной собственности.
Сроки наказания определено исчислять:
ОСОБА_14 - с 08 ноября 2010 года, а не с 13 ноября года, как ошибочно указано в протоколе задержания; ОСОБА_15 - с 11 ноября 2010 года, а не с 13 ноября 2010 года, как ошибочно указано в протоколе задержания; ОСОБА_16 - с 08 ноября 2010 года, а не с 10 ноября 2010 года, как ошибочно указано в протоколе задержания; ОСОБА_17 - с 10 ноября 2010 года, а не с 11 ноября 2010 года, как ошибочно указано в протоколе задержания.
Взысканы судебные издержки: с осужденных ОСОБА_14 , ОСОБА_15 , ОСОБА_16 и ОСОБА_17 - 14491,1 грн. в равных частях за проведение судебно-химических и судебно-дактилоскопических экспертиз с перечислением НИЭКЦ при ГУ МВД Украины в Харьковской области; с ОСОБА_14 , ОСОБА_15 , ОСОБА_16 и ОСОБА_17 - 4062,96 грн. в равных частях за проведение фоноскопической экспертизы с перечислением НИЭКЦ при ГУ МВД Украины в Харьковской области и 14491,1 грн. в равных частях за проведение судебно-химических и судебно-дактилоскопических экспертиз с перечислением НИЭКЦ при ГУ МВД Украины.
Разрешена судьба вещественных доказательств.
Мера пресечения подсудимым ОСОБА_14 , ОСОБА_16 , ОСОБА_15 и ОСОБА_17 до вступления приговора в законную силу оставлена прежняя - содержание под стражей в ІНФОРМАЦІЯ_5 .
На приговор суда прокурором, принимавшим участие в рассмотрении дела в суде первой инстанции, подана апелляционная жалоба, в которой прокурор просит отменить приговор, а дело направить в суд первой инстанции на новое судебное рассмотрение в ином составе.
Этим же приговором суда от 10 июля 2013 года были осуждены ОСОБА_11 , ОСОБА_12 и ОСОБА_13 , в отношении которых приговор отменён коллегией судей Судебной палаты по уголовным делам Апелляционного суда Харьковской области и постановлен новый приговор.
Заслушав докладчика, мнения прокурора, подсудимых, адвокатов, обсудив доводы апелляционной жалобы, исследовав имеющиеся в деле доказательства в пределах апелляционных требований, коллегия судей считает, что апелляционная жалоба прокурора относительно подсудимых ОСОБА_14 , ОСОБА_16 , ОСОБА_15 и ОСОБА_17 не подлежит удовлетворению по следующим основаниям:
Как посчитал установленным суд первой инстанции с начала октября 2010 года по 05 ноября 2010 года ОСОБА_14 , действуя умышленно, из корыстных побуждений, по предварительному сговору с ОСОБА_16 , ОСОБА_13 , ОСОБА_17 и ОСОБА_15 , находясь на территории автозаправочных станций Г. Днепропетровска, незаконно приобретал у ОСОБА_15 психотропные вещества, после чего, на автомобиле незаконно перевозил в г. Харьков, где часть психотропного вещества передавал ОСОБА_16 , ОСОБА_13 и ОСОБА_19 , которые незаконно хранили при себе с целью последующего сбыта, а часть психотропного вещества незаконно хранил при себе с целью последующего сбыта.
2 ноября 2010 года примерно в 17 час, ОСОБА_17 возле дома АДРЕСА_5 незаконно сбыл ОСОБА_20 за 300 гривен полимерный пакет с психотропным веществом «амфетамином» массой - 0.0485 грамма.
5 ноября 2010 года примерно в 19 часов 00 минут ОСОБА_16 возле дома АДРЕСА_6 , незаконно сбыл ОСОБА_21 за 250грн. полимерный пакет с психотропным веществом амфетамином массой психотропного вещества (метамфетамина) в пересчете массу представленного вещества - 0,0012 грамма, которое он незаконно приобрел и хранил с целью последующего сбыта.
6 ноября 2010 года примерно в 19.20 час. ОСОБА_14 возле дома АДРЕСА_7 , путем безвозмездной передачи, незаконно сбыл ОСОБА_22 бумажный сверток с психотропным веществом - метамфетамином массой 0.0028 грамм, которое он незаконно приобрел, хранил и перевез с целью сбыта.
7 ноября 2010 года примерно в 18.00 час. ОСОБА_14 возле бильярдной «Киев» на АДРЕСА_7 повторно, за 300 гривен незаконно сбыл ОСОБА_23 бумажный сверток с психотропным веществом - метамфетамином, массой 0,0815 грамм, которое он действуя повторно, незаконно приобрел, хранил и перевез с целью сбыта.
8 ноября 2010 года примерно в 14 часов 00 минут ОСОБА_16 возле дома АДРЕСА_8 повторно незаконно сбыл ОСОБА_24 за 275 гривен полимерный пакет с психотропным веществом метамфетамином, массой психотропного вещества (метамфетамина) в пересчете на массу представленного вещества - 0,0258 грамма, которое он незаконно приобрел и хранил с целью последующего сбыта.
8 ноября 2010 года примерно в 14.50 час. ОСОБА_14 , находясь возле школы АДРЕСА_9 , в ходе проведения у него оперативной закупки психотропных веществ, за 300 гривен незаконно сбыл ОСОБА_25 психотропное вещество - метамфетамин, массой 0,0295 грамм, которое он незаконно приобрел, хранил и перевез с целью сбыта.
Кроме того, 8 ноября 2010 года примерно в 15.50 час. ОСОБА_16 возле дома АДРЕСА_10 , в ходе проведения у него оперативной закупки психотропных веществ, за 300 гривен незаконно сбыл ОСОБА_26 психотропное вещество - метамфетамин, весом 0,0204 грамм, которое он незаконно приобрел, хранил и перевез с целью сбыта.
8 ноября 2010 года примерно в 16 часов ОСОБА_16 на пл.Свободы в г. Харькове повторно незаконно сбыл ОСОБА_27 за 300гривен полимерный пакет с психотропным веществом метамфетамином массой психотропного вещества метамфетамина в пересчете на массу представленного вещества - 0,0048 грамма, которое он незаконно приобрел и хранил с целью последующего сбыта.
8 ноября 2010 года примерно в 17 часов 45 минут возле дома АДРЕСА_11 был задержан ОСОБА_16 , у которого при досмотре в правом боковом кармане спортивных брюк был обнаружен и изъят полимерный пакет с психотропным веществом «метамфетамином», массой психотропного вещества (метамфетамина) в пересчете на массу представленного вещества 0,1619грамма, которое ОСОБА_16 незаконно хранил при себе с целью последующего сбыта.
Кроме того, 08 ноября 2010 года в 23.35 час. возле дома АДРЕСА_12 сотрудниками милиции был задержан ОСОБА_14 , у которого при проведении его личного досмотра были изъяты два полимерных с психотропным веществом - метамфетамином массой 0,1029 грамма и 0.0113 грамма, которое он повторно незаконно приобрел, хранил и перевез с целью сбыта.
9 ноября 2010 года в 13.30 час. сотрудниками милиции при проведении осмотра квартиры ОСОБА_14 по адресу: АДРЕСА_1 были обнаружены изъяты два полимерных пакета с психотропным веществом - метамфетамином, массой 0,1481 грамм и 0,0452 грамм, которые он повторно незаконно приобрел, хранил и перевез с целью сбыта.
10 ноября 2010 года примерно в 12.20 час. ОСОБА_17 возле дома АДРЕСА_5 в ходе проведения у него оперативной закупки психотропных веществ за 300 гривен незаконно сбыл ОСОБА_28 психотропное вещество - метамфетамин, оборот которых ограничен, весом 0,0254 грамм, которое он незаконно приобрел, хранил и перевез с целью сбыта.
11 ноября 2010 года в 22.20 час. возле дома АДРЕСА_13 сотрудниками милиции был задержан ОСОБА_15 , у которого при проведении его личного досмотра был изъят полимерный пакет с психотропным веществом - метамфетамином массой 1,3369 грамм, которое он незаконно изготовил, приобрел и хранил с целью сбыта.
16 ноября 2010 года в 15.30 час. при проведении осмотра места проживания ОСОБА_20 по адресу: АДРЕСА_14 , сотрудниками милиции был обнаружен и изъят полимерный пакет с психотропным веществом «метамфетамином», массой - 0.0485 грамм. Указанное вещество ОСОБА_20 ранее приобрел у ОСОБА_17 .
Что касается выводов суда первой инстанции относительно ОСОБА_14 , ОСОБА_15 , ОСОБА_16 и ОСОБА_17 , приговор подлежит изменению в части уточнения уголовного закона, по которому они осуждены, поскольку в момент постановления приговора действовала редакция ст.307ч.2 УК Украины в соответствии с Законом Украины от 6 октября 2011 года, усилившим уголовную ответственность. С учётом требований ст.5 УК Украины, такие действия следовало квалифицировать по ч.2 ст.307 УК Украины в редакции Закона Украины от 5 апреля 2001 года.
Относительно изменения в этой части приговора и квалификации действий подсудимых с ч.3 ст.307 УК Украины на ч.2 ст.307 УК Украины, коллегия судей считает, что суд первой инстанции изменил квалификацию действий подсудимых /без учёта отсутствия ссылки на редакцию Закона/ обоснованно.
Так, относительно квалификации действий подсудимых, приговор оспорен прокурором только в части их квалификации судом без учёта наличия признаков организованной группы, которые, по мнению прокурора, имели место, и в части назначенного наказания. Фактические действия подсудимых, связанные с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ - изготовление, приобретение, хранение, перевозка и сбыт, - никем не оспорены.
В соответствии с требованиями ст.365 УПК Украины приговор суда первой инстанции проверяется апелляционным судом в пределах поданных апелляций.
Судом первой инстанции были надлежащим образом исследованы доказательства по делу и этим доказательствам в их совокупности дана соответствующая оценка.
Суд первой инстанции правильно указал, что эпизоды сбыта психотропных веществ и наркотических средств, имевших место с 6 по 10 ноября 2010 года, которые вменялись подсудимым ОСОБА_14 , ОСОБА_16 , ОСОБА_15 и ОСОБА_17 , не согласуются с понятием организованной группы, поскольку под организованной группой следует понимать стойкое объединение троих и больше лиц, которое было предварительно создано с целью совершения ряда преступлений или только одного, которое требует тщательной и длительной подготовки. По делу не было доказано, что эти подсудимые были все между собой знакомы и осведомлены о том, что входят в стойкую группу, объединённую единой целью для достижения определённого преступного результата. Их действия были разрознены. Причём, каждый из подсудимых осуществлял реализацию своего собственного преступного намерения и руководствовался своими преступными целями.
Сами подсудимые отрицали факт их объединения в организованную группу и свою осведомлённость о причастности к таковой. Ссылка апеллянта на заключение судебно-фоноскопической экспертизы /т.3 л.д.470-505/, как на доказательство вхождения подсудимых ОСОБА_14 , ОСОБА_16 , ОСОБА_15 и ОСОБА_17 , осуждённого ОСОБА_13 , в состав организованной группы, не основана на выводах этого заключения, поскольку ни в заключении, ни в иных материалах дела данных о том, что указанные в заключении, исследованные экспертами диалоги имели место между этими подсудимыми. Их голоса на досудебном следствии не идентифицировались.
В части оправдания ОСОБА_14 и ОСОБА_16 по ч.2 ст.315 УК Украины, коллегией судей установлено, что действительно суд первой инстанции не конкретизировал предъявленное им обвинение в этой части, что ограничивало реализацию подсудимыми права на защиту. Вместе с тем, в соответствии с требованиями ч.2 ст.367 УПК Украины апелляционный суд не вправе отменить оправдательный приговор лишь по мотивам существенного нарушения прав подсудимого. Суд достаточно полно обосновал свои выводы о недоказанности вины подсудимых в этой части обвинения и постановил законное и обоснованное решение об их оправдании.
Из материалов дела усматривается, что подсудимый ОСОБА_14 обвинялся органом досудебного следствия в том, что он, имея умысел на склонение лица к употреблению психотропных веществ, в июне 2010 года (более точное время в ходе досудебного следствия не установлено) склонил к употреблению психотропного вещества « ІНФОРМАЦІЯ_6 » ранее ему знакомого ОСОБА_22 , предложив последнему бесплатно попробовать употребить первый раз психотропное вещество « ІНФОРМАЦІЯ_6 », после чего ОСОБА_22 , употребив его по предложению ОСОБА_14 начал систематически употреблять психотропное вещество « ІНФОРМАЦІЯ_6 », приобретая его у ОСОБА_14 .
Эти действия ОСОБА_14 были квалифицированы по ч.2 ст. 315 УК Украины как склонение определенного лица к употреблению психотропных веществ лицом, ранее совершившим преступление, предусмотренное ст.307 УК Украины.
ОСОБА_16 было предъявлено обвинение в том, что он, имея умысел на склонение лиц к употреблению психотропных веществ, в период времени с апреля по июль 2010 года (более точное время в ходе досудебного следствия не установлено) склонил к употреблению психотропного вещества « ІНФОРМАЦІЯ_6 » ранее ему знакомых ОСОБА_29 , ОСОБА_27 и ОСОБА_21 , предложив им бесплатно попробовать употребить первый раз психотропное вещество « ІНФОРМАЦІЯ_6 », после чего указанные лица, употребив его по предложению ОСОБА_16 , начали систематически употреблять психотропное вещество «амфетамин, приобретая его у ОСОБА_16 .
Эти действия ОСОБА_16 были квалифицированы по ч.2 ст. 315 УК Украины как к употреблению психотропных веществ двух и более лиц, совершенное повторно, лицом ранее совершившим преступление, предусмотренное ст.307 УК Украины.
Обвинение ОСОБА_14 в этой части было основано только на показаниях на досудебном следствии свидетеля ОСОБА_22 , которые не были подтверждены иными объективными доказательствами. Допросить последнего в суде не представилось возможным. А указанные выше ОСОБА_29 , ОСОБА_27 и ОСОБА_21 отрицали факт склонения их ОСОБА_16 к употреблению психотропных веществ. Не добыто и иных доказательств, которые бы подтверждали обвинение по ч.2 ст.315 УК Украины.
В остальной части приговор Коминтерновского районного суда г.Харькова от 10 июля 2013 года в отношении ОСОБА_14 , ОСОБА_16 , ОСОБА_15 и ОСОБА_17 является законным и обоснованным.
Коллегия судей считает необходимым применить Закон Украины от 8 апреля 2014 года «Об амнистии в 2014 году» к подсудимым ОСОБА_14 и ОСОБА_17 , поскольку в соответствии со ст.2 этого Закона подлежат освобождению от наказания в виде лишения свободы на определенный срок и от других наказаний, не связанных с лишением свободы, лица, кроме тех, которые подлежат освобождению от отбывания наказания на основании статьи 1 настоящего Закона, осужденные за любые преступления, не связанные с насилием, опасным для жизни и здоровья, если они на день вступления в силу настоящего Закона отбыли не менее одной четверти назначенного срока основного наказания.
На момент вступления в силу Закона, которое имело место 19 апреля 2014 года отбыли: ОСОБА_14 - 3 года 5 месяцев 11 дней и ОСОБА_17 - 3 года 5 месяцев 9 дней. Препятствий к применению амнистии к этим подсудимым, указанных в ст.8 Закона Украины от 8 апреля 2014 года «Об амнистии в 2014 году» и в ст.4 Закона Украины от 1 октября 1996 года «О применении амнистии в Украине» по делу не установлено. Соответствующие ходатайства подсудимых и защиты коллегии судей представлены.
Наряду с этим, оснований для освобождения подсудимых от дополнительного наказания, предусмотренного санкциями чч.2 и 3 ст.307 УК Украины в редакции Закона Украины от 5 апреля 2001 года, не имеется, поскольку в соответствии со ст.14 Закона Украины от 8 апреля 2014 года «Об амнистии в 2014 году» лица, на которых распространяется действие этого Закона, могут быть освобождены от отбывания как основного, так и дополнительного наказания, назначенного судом, кроме конфискации имущества, в части приговора, которая не была исполнена на день вступления в силу этим Законом.
Что касается остальных подсудимых, амнистия не може быть применена к ОСОБА_16 и ОСОБА_15 в соответствии с п «б» ст.8 Закона Украины от 8 апреля 2014 года «Об амнистии в 2014 году».
Руководствуясь ст.ст. 362, 365, 366 и 377 УПК Украины 1960 года, ст.ст. 2,9,10 Закона Украины от 8 апреля 2014 года «Об амнистии в 2014 году», коллегия судей, -
Апелляционную жалобу прокурора прокуратуры Коминтерновского района города Харькова в отношении ОСОБА_15 , ОСОБА_14 , ОСОБА_16 и ОСОБА_17 оставить без удовлетворения.
Уточнить приговор Коминтерновского районного суда г.Харькова от 10 июля 2013 года и считать ОСОБА_14 , ОСОБА_16 , ОСОБА_15 и ОСОБА_17 осуждёнными по ст.307ч.2 УК Украины в редакции Закона от 5 апреля 2001 года.
В соответствии со ст.2 Закона Украины от 8 апреля 2014 года «Об амнистии в 2014 году» осуждённых ОСОБА_14 и ОСОБА_17 от отбывания основного наказания по приговору Коминтерновского районного суда г. Харькова от 10 июля 2013 года освободить.
Меру пресечения осуждённым ОСОБА_14 , ІНФОРМАЦІЯ_1 и ОСОБА_17 , 3 февраля 1986 года рождения отменить. Освободить их из-под стражи немедленно в зале суда.
В остальной части приговор Коминтерновского районного суда г.Харькова от 10 июля 2013 года оставить без изменений.
Председательствующий
судья судья судья
__________________ ________________ __________________
ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3