Справа № 738/731/14-к
№ провадження 1-в/738/298/2014
28 березня 2014 року м. Мена
Менський районний суд Чернiгiвської областi в складi:
головуючого суддi ОСОБА_1
за участю: секретаря ОСОБА_2
прокурора ОСОБА_3
представника установи виконання покарання ОСОБА_4
розглянувши у відкритому судовому засiданнi в м. Мена Менського району Чернігівської області клопотання засудженого ОСОБА_5 про приведення у відповідність до Закон України «Про внесення змін до Кримінального та Кримінального процесуального кодексів України щодо імплементації до національного законодавства положень статті 19 Конвенції ООН проти корупції» вирок Дарницького районного суду м. Києва від 17 лютого 2011 року, скасованого вироком апеляційного суду м. Києва від 13 квітня 2012 року в частині призначення додаткового покарання, зміненого ухвалою Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 21 травня 2013 року,
Вироком Дарницького районного суду м. Києва від 17 лютого 2011 року ОСОБА_5 засудженого за ч.3 ст. 364 КК України до 5 років позбавлення волі з позбавленням права обіймати атестовані посади в правоохоронних органах строком на 2 роки та з конфіскацією всього майна, яке належить йому на праві власності; за ч.2 ст. 368 КК України до 5 років 6 місяців позбавлення волі з позбавленням права обіймати атестовані посади в правоохоронних органах строком на 3 роки, з конфіскацією всього майна, яке належить йому на праві власності.
На підставі ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначено покарання у вигляді 5 років 6 місяців позбавлення волі, з позбавленням права обіймати атестовані посади в правоохоронних органах строком на 3 роки, з конфіскацією всього майна, що належить йому на праві власності. На підставі ст. 54 КК України позбавлено спеціального звання «лейтенанта міліції».
Постановою Дарницького районного суду м. Києва від 25 липня 2013 року, уточнено резолютивну частину вироку Дарницького районного суду м. Києва від 17 лютого 2011 року та зараховано в строк відбуття покарання строк тримання під вартою з 28 травня 2009 року по 04 червня 2009 року.
Вироком апеляційного суду м. Києва від 13 квітня 2012 року вирок Дарницького районного суду м. Києва від 17 лютого 2011 року щодо ОСОБА_5 в частині призначеного додаткового покарання за ч.2 ст. 368 КК України скасовано. За ч.2 ст. 368 КК України призначено додаткове покарання у вигляді - позбавлення права займати атестовані посади в правоохоронних органах строком на 2 роки з конфіскацією всього майна, яке є власністю засудженого. Вважати засудженим за ч.3 ст. 364 КК України до 5 років позбавлення волі з позбавленням права обіймати атестовані посади в правоохоронних органах строком на 2 роки з конфіскацією всього майна, яке є його власністю засудженого; за ч.3 ст. 364 КК України до 5 років 6 місяців позбавлення волі з позбавленням права займати атестовані посади в правоохоронних органах строком на 3 роки з конфіскацією всього майна, яке є власністю засудженого. На підставі ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначити покарання у вигляді 5 років 6 місяців позбавлення волі з позбавленням права займати атестовані посади в правоохоронних органах строком на 3 роки з конфіскацією всього майна, яке є власністю засудженого. На підставі ст. 54 КК України позбавлено спеціального звання «лейтенант міліції». В решті вирок залишено без змін.
Ухвалою Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 21 травня 2013 року вирок апеляційного суду м. Києва від 13 квітня 2012 року стосовно ОСОБА_5 змінено, виключено посилання на фактичні дані, що містяться у протоколі огляду та прослуховування компакт-диску LG CD-R від 04 червня 2009 року, як на докази, а також виключити рішення про позбавлення ОСОБА_5 на підставі ст. 54 КК України спеціального звання «лейтенант міліції».
Ухвалою Менського районного суду Чернігівської області від 20 лютого 2014 року замінено основний вид покарання з позбавлення волі на обмеження волі на невідбутий строк покарання 2 роки 5 місяців 19 днів.
Строк відбування покарання рахується з 17 лютого 2011 року.
Засуджений ОСОБА_5 звернувся до суду з клопотанням про приведення у відповідність до чинного законодавства України вирок Дарницького районного суду м. Києва від 17 лютого 2011 року, скасованого вироком апеляційного суду м. Києва від 13 квітня 2012 року в частині призначення додаткового покарання, зміненого ухвалою Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 21 травня 2013 року, посилаючись на закон України «Про внесення змін до Кримінального та Кримінального процесуального кодексів України щодо імплементації до національного законодавства положень статті 19 Конвенції ООН проти корупції».
Засуджений на адресу суду надав заяву в якій просить подання розглянути без його участі та без участі захисника.
Відповідно до п.2 ч.4 ст. 539 КПК України, неприбуття в судове засідання осіб, які були належним чином повідомлені про місце та час розгляду клопотання (подання), не перешкоджає проведенню судового розгляду.
В судовому засіданні представник адміністрації Домницького виправного центру №135, прокурор вважають, що дане клопотання є обґрунтованим та підлягає частковому задоволенню.
Заслухавши пояснення представника адміністрації Домницького виправного центру №135, думку прокурора, дослідивши матеріали справи та вивчивши матеріали особової справи, суд приходить до наступного висновку.
Законом України від 21.02.2014 року «Про внесення змін до Кримінального та Кримінального процесуального кодексів України щодо імплементації до національного законодавства положень статті 19 Конвенції ООН проти корупції» внесені зміни у ст. 364 КК України, а саме: в абзаці першому частини першої слова "з корисливих мотивів чи в інших особистих інтересах або в інтересах третіх осіб" замінені словами "з метою одержання будь-якої неправомірної вигоди для самої себе чи іншої фізичної або юридичної особи"; а також виключено частину третю вказаної статті, яка стосується суб'єкта злочину, а саме: працівника правоохоронного органу. Вказаним законом не усувається кримінальна відповідальність за ч.1, 2 ст. 364 КК України , оскільки ним лише виключена частина 3 ст.364 КК України, а тому дії засудженого ОСОБА_5 необхідно кваліфікувати за ч.1 ст.364 КК України, як зловживання службовим становищем, оскільки ним використано службове становище умисно, з корисливих мотивів всупереч інтересам служби, що завдало істотну шкоду державним інтересам.
Така юридична оцінка дій ОСОБА_5 в новій редакції жодним чином не погіршує його правового становища.
Звільнення від покарання осіб, засуджених за діяння, караність яких усувається цим Законом, здійснюється в порядку, передбаченому ст. 539 КПК України.
Відповідно до вимог ст. 55 ч 3 КК України строк додаткового покарання обчислюється з моменту відбування основної міри покарання.
Згідно ч.1 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом'якшує кримінальну відповідальність або іншим чином покращує положення особи, має зворотну дію в часі, тобто розповсюджується на осіб, які скоїли відповідні діяння до набрання чинності даного Закону, в тому числі на осіб які відбувають покарання, або відбули покарання, але мають судимість.
Відповідно до ч.3 ст.74 КК України призначена засудженому міра покарання, що перевищує санкцію нового закону, знижується до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового закону. У разі якщо така межа передбачає більш м'який вид покарання, відбуте засудженим покарання зараховується з перерахуванням за правилами, встановленими частиною першою статті 72 цього Кодексу.
Санкція ч.1 ст. 364 КК України передбачає покарання у вигляді виправних робіт на строк до двох років або арештом на строк до шести місяців, або обмеженням волі на строк до трьох років, з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до 3 років, зі штрафом від 250 до 750 неоподаткованих мінімумів доходів громадян та зі спеціальною конфіскацією.
У зв'язку із зміною правової кваліфікації злочину на ч. 1 ст. 364 КК України про кримінальну відповідальність за менш тяжкий злочин , виникла необхідність у зміні вироку в частині кваліфікації та призначення покарання у вигляді обмеження волі з позбавленням права займати посади у правоохоронних органах, без застосування штрафу та спеціальної конфіскації.
На пiдставi викладеного i керуючись ст. 5, 72 , 74 ч.3 КК України , ст. 539 КПК України, Законом України «Про внесення змін до Кримінального та Кримінального процесуального кодексів України щодо імплементації до національного законодавства положень статті 19 Конвенції ООН проти корупції», суд -
Клопотання ОСОБА_5 про приведення у відповідність до Закону України «Про внесення змін до Кримінального та Кримінального процесуального кодексів України щодо імплементації до національного законодавства положень статті 19 Конвенції ООН проти корупції» вирок Дарницького районного суду м. Києва від 17 лютого 2011 року, скасованого вироком апеляційного суду м. Києва від 13 квітня 2012 року в частині призначення додаткового покарання, зміненого ухвалою Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 21 травня 2013 року - задовольнити частково.
Вирок апеляційного суду м. Києва від 13 квітня 2012 року стосовно ОСОБА_5 - змінити.
Дії засудженого ОСОБА_5 перекваліфікувати з ч.3 ст. 364 КК України на ч.1 ст. 364 КК України, та призначення покарання привести у відповідність до Закону України "Про внесення змін до Кримінального та Кримінального процесуального кодексів України щодо імплементації до національного законодавства положень статті 19 Конвенції ООН проти корупції".
ОСОБА_5 вважати засудженим:
за ч.1 ст. 364 КК України до 3 років обмеження волі з позбавленням права займати посади у правоохоронних органах на строк 3 роки, без призначення штрафу та спеціальної конфіскації майна;
- за ч.3 ст. 368 КК України до 5 років 6 місяців позбавлення волі з позбавленням права займати атестовані посади в правоохоронних органах строком на 3 роки з конфіскацією всього майна, яке є власністю засудженого.
На підставі ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначити покарання у вигляді 5 років 6 місяців позбавлення волі з позбавленням права займати атестовані посади в правоохоронних органах строком на 3 роки з конфіскацією всього майна, яке є власністю засудженого, без призначення штрафу та спеціальної конфіскації.
В решті даний вирок залишити без змін.
В іншій частині клопотання засудженого ОСОБА_5 - відмовити.
Ухвала суду може бути оскаржена до апеляційного суду Чернігівської області протягом 7 днів з дня її проголошення.
Суддя ОСОБА_1