Апеляційний суд Кіровоградської області
№ провадження 11-кп/781/156/14 Головуючий у суді І-ї інстанції ОСОБА_1
Категорія 309 (229-5, 229-8) Доповідач в колегії апеляційного суду ОСОБА_2
25.02.2014 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Кіровоградської області у складі:
головуючого - судді ОСОБА_2 ,
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі: ОСОБА_5 ,
за участю прокурора - ОСОБА_6 ,
розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Кіровограді апеляцію прокурора у кримінальному провадженні на вирок Кіровського районного суду м. Кіровограда від 02.12. 2013 року, яким
ОСОБА_7 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 в місті Кіровограді, українця, громадянина України, з середньою технічною освітою, який не працює, не одружений, зареєстрований по АДРЕСА_1 , проживає по АДРЕСА_2 , судимий 14.11.2011 року Кіровським районним судом м. Кіровограда за ч.2 ст.185, ч.3 ст.185, ч.1 ст.304, ст.70 КК України на 3 роки 3 місяці позбавлення волі. На підставі ст.75 КК України звільнений від відбування призначеного покарання з випробуванням іспитовим строком на 3 роки, 26.11.2013року вироком апеляційного суду Кіровоградської області визнаний винним за ч.1 ст.309 КК України та засуджений до 3років 6 місяців позбавлення волі,
визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення передбаченого ч.2 ст.309 КК України та призначено йому покарання у виді позбавлення волі строком на 2 (два) роки;
На підставі ч.1 ст.71 КК України, за сукупністю вироків до покарання призначеного даним вироком, частково приєднано частину покарання за вироком апеляційного суду Кіровоградської області від 26.11.2013року та остаточно призначено ОСОБА_7 покарання у виді позбавлення волі строком на 3 (три) роки 8 (вісім) місяців.
Вироком суду ОСОБА_7 визнано винним та засуджено за те, що він вчинив незаконне придбання та зберігання наркотичних засобів, без мети збуту, вчинене повторно, при наступних обставинах.
Так, 13.09.2013року по провулку Дунаєвського в місті Кіровограді ОСОБА_7 на землі знайшов паперовий згорток, всередині якого виявив два ін'єкційних шприци ємністю два і п'ять сантиментів кубічних всередині яких знаходилася рідина коричневого кольору, та подріблену речовину рослинного походження. Маючи попередній досвід вживання наркотичних засобів, по органолептичним ознакам ОСОБА_7 особисто достовірно переконався що знайшов наркотичний засіб: опій, але свідомо вирішив незаконно залишити його при собі, для того щоб у подальшому вжити його особисто. Реалізовуючи свій злочинний умисел, діючи умисно ОСОБА_7 поклав даний пакет з наркотичною речовиною у кишеню спортивних штанів та залишив їх при собі для незаконного зберігання, з метою подальшого вживання, тим самим вчинив закінчене повторне незаконне придбання та зберігання наркотичних засобів без мети збуту.
Того ж дня о 17:30 годин поруч з будинком АДРЕСА_3 , під час огляду місця події у ОСОБА_7 з лівої кишені спортивних штанів, виявили та вилучили: два ін'єкційних шприці ємністю два і п'ять сентиментів кубічних з рідиною коричневого кольору, та подроблену речовину рослинного походження, які згідно висновку експерта №1013 від 17.09.2013року є особливо небезпечним наркотичним засобом - опієм ацетильованим, загальна маса якого у перерахунку на суху речовину становить 0,0067грама, яку ОСОБА_7 незаконно повторно придбав та зберігав для власного вживання без мети збуту.
В своїй апеляційній скарзі прокурор просить вирок Кіровського районного суду м. Кіровограда від 02.12.2013 року відносно ОСОБА_7 змінити через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та виключити з мотивувальної і резолютивної частини вироку посилання на призначення ОСОБА_7 покарання на підставі ст. 71 КК України. Вважати засудженим ОСОБА_7 за ч. 2 ст. 309 КК України до 2 років позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України до покарання призначеного вироком Кіровського районного суду м. Кіровограда від 02.02.2013, частково приєднати покарання за вироком апеляційного суду Кіровоградської області від 26.11.2013 та остаточно призначити покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки 8 місяців.
У решті вирок суду першої інстанції залишити без змін.
Заслухавши доповідь судді, прокурора, який просив задовільнити апеляцію прокурора у кримінальному провадженні, дослідивши матеріали кримінальної справи та проаналізувавши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку, що вона підлягає задоволенню виходячи з наступного.
Доведеність вини ОСОБА_7 у вчиненні злочину, за який він засуджений, ґрунтується на доказах, достовірність і достатність яких не ставилася під сумнів сторонами під час судового розгляду, у зв'язку з чим вони судом не перевірялися під час судового слідства відповідно до вимог ч.3 ст. 349 КПК України та ніким із учасників судового розгляду не оскаржується.
Дії ОСОБА_7 правильно кваліфіковані за ч.2 ст. 309 КК України, як незаконне придбання та зберігання наркотичних засобів, без мети збуту, вчинене повторно.
Призначаючи міру покарання обвинуваченому, суд першої інстанції врахував ступень тяжкості вчиненого ним злочину, який відноситься до категорії злочину середньої тяжкості, особу винного, який раніше судимий, за місцем проживання характеризується позитивно, перебуває на обліку у лікаря-нарколога внаслідок вживання опіоїдів, осудний, обставину, що пом'якшує покарання - щире каяття, активне сприяння розкриттю злочину, і з урахуванням усіх обставин справи призначив йому покарання, передбачене санкцією ч.2 ст. 309 КК України яке є достатнім і необхіднім для його виправлення та попередження вчинення нових злочинів, правильно зробивши висновок про можливість його виправлення з реальним відбуття покарання.
Разом з тим, колегія суддів вважає обґрунтованими доводи апеляцій прокурора , щодо неправильного застосування кримінального закону судом першої інстанції, оскільки призначаючи покарання обвинуваченому ОСОБА_7 , суд призначив остаточне покарання на підставі ч.1 ст. 71 КК України за сукупністю вироків, проте, як вбачається з матеріалів справи, злочин, за який засуджений ОСОБА_7 по даному вироку, був вчинений ним 13 вересня 2013 року, тобто до ухвалення вироку Апеляційним судом Кіровоградської області від 26.11.2013 року (а.с.120-122), а тому остаточне покарання ОСОБА_7 слід призначити за правилами ч.4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначених покарань.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 408, 409, 413 КПК України, колегія суддів-
Апеляцію прокурора у кримінальному провадженні - задовольнити.
Вирок Кіровського районного суду м. Кіровограда від 02.12.2013 року стосовно ОСОБА_7 змінити в частині призначеного покарання.
Вважати засудженим ОСОБА_7 за ч. 2 ст. 309 КК України до покарання в виді позбавлення волі строком на два роки. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів до покарання призначеного за вироком Кіровського районного суду м. Кіровограда від 02.12.2013 року, частково приєднати покарання за вироком апеляційного суду Кіровоградської області від 26.11.2013 року та остаточно призначити покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки 8 місяців.
У решті вирок суду першої інстанції залишити без змін.
Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з дня її проголошення та може бути оскаржена до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.
Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4 .
З оригіналом згідно:
Суддя апеляційного суду
Кіровоградської області ОСОБА_2