03.02.2014 року Справа № 2/40
Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді: Кузнецова В.О.
суддів: Павловського П.П., Науменка І.М.,
при секретарі: Хребто Ю.Ю.
за участю представників сторін:
від ПАТ "Перший Український міжнародний Банк": Ординський К.А., довіреність №2201 від 05.11.13 р.,
від ФОП ОСОБА_2: ОСОБА_3, довіреність б/н , від 25.12.13 р., представник,
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу фізичної особи - підприємця ОСОБА_4 на постанову господарського суду Кіровоградської області від 04.09.2013 р. у справі
за заявою ТОВ "Млиновий комплекс "Олександрія - борошно", смт.Приютівка, Олександрійський район, Кіровоградська область
до приватного сільськогосподарського підприємства "Лан", с.Олександро-Мар'ївка, Петрівський район, Кіровоградська область
про визнання банкрутом
Постановою господарського суду Кіровоградської області від 04.09.2013 р. у даній справі (суддя Болгар Н.В.) приватне сільськогосподарське підприємство "Лан" визнано банкрутом. Відкрито ліквідаційну процедуру щодо банкрута - приватного сільськогосподарського підприємства "Лан". Припинено повноваження арбітражного керуючого (керуючого санацією) Ніколаєнко Яни Андріївни, призначеної керуючим санацією ухвалою господарського суду Кіровоградської області від 04.03.2011 р. Призначено ліквідатором банкрута - приватного сільськогосподарського підприємства "Лан" арбітражного керуючого Кундас Вікторію Андріївну (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) ¹ 640 видане 15.05.13 р.). Зобов'язано ліквідатора вчинити певні дії. Скасовано арешт, накладений на майно боржника, визнаного банкрутом та інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника, заходи щодо забезпечення вимог кредиторів застосовані ухвалою суду про порушення провадження у справі від 18.06.2010 р. та ухвалою від 15.07.2010 р.
Не погодившись з цією постановою, фізична особа - підприємець ОСОБА_4 подала апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм процесуального права, невідповідність обставин, викладених в постанові, дійсним обставина справи, просить постанову скасувати, справу направити для продовження розгляду до господарського суду Кіровоградської області.
У відзиві на апеляційну скаргу Державне підприємство "Державний резервний насіннєвий фонд України" просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, а постанову господарського суду залишити без змін, як законну та обґрунтовану.
Товариство з обмеженою відповідальністю "Млиновий комплекс "Олександрія-борошно" надало відзив на апеляційну скаргу, в якому вважає апеляційну скаргу безпідставною, такою, що не відповідає обставинам справи, тому просить залишити її без задоволення, а постанову суду першої інстанції залишити без змін.
Представник скаржника надіслав телеграму про відкладення розгляду справи, у зв'язку з неможливістю з'явитись в судове засідання через складні погодні умови.
Враховуючи, що строк розгляду даної апеляційної скарги, встановлений ст.102 ГПК України збігає 05.02.2014 р., колегія суддів вважає можливим розглянути справу за відсутністю представника скаржника.
Заслухавши пояснення учасників судового процесу, розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши відповідність оскарженого рішення нормам матеріального та процесуального права, суд дійшов висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, з урахуванням наступного.
Відповідно до ч. 2 ст. 41 ГПК України, провадження у справах про банкрутство здійснюється у порядку, передбаченому цим кодексом, з врахуванням вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", норми якого, як спеціальні норми права, превалюють у застосуванні над загальними нормами ГПК України.
Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою господарського суду від 04.03.2011 р. введено процедуру санації у справі про банкрутство приватного сільськогосподарського підприємства "Лан" на строк до 04.03.2012 р. та призначено керуючим санацією боржника арбітражного керуючого Ніколаєнко Яну Андріївну.
За ч.ч.1,2,9 ст.16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції до 19.01.2013 р.) протягом десяти днів після винесення ухвали за результатами попереднього засідання господарського суду розпорядник майна повідомляє кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів та уповноважену особу акціонерів або учасників товариства з обмеженою чи додатковою відповідальністю про місце і час проведення зборів кредиторів та організовує їх проведення. Учасниками зборів кредиторів з правом вирішального голосу є кредитори, вимоги яких включені до реєстру вимог кредиторів. У зборах можуть брати участь представник працівників боржника, уповноважена особа акціонерів або учасників товариства з обмеженою чи додатковою відповідальністю, арбітражний керуючий з правом дорадчого голосу. Збори кредиторів вважаються повноважними незалежно від кількості голосів кредиторів, які беруть участь у зборах, якщо всіх кредиторів було письмово повідомлено про час і місце проведення зборів відповідно до частини першої цієї статті. Кількість голосів кредиторів визначається відповідно до частини четвертої цієї статті. Рішення зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим більшістю голосів кредиторів, якщо за нього проголосували присутні на зборах (комітеті) кредитори, кількість голосів яких визначається відповідно до частини четвертої цієї статті.
28.09.2012 р. були проведені загальні збори кредиторів боржника, на яких прийнято рішення про обрання комітету кредиторів боржника у складі: приватного сільськогосподарського підприємства "Лан": публічне акціонерне товариство "Перший Український міжнародний банк", ДПАТ "Національна акціонерна компанія "Украгролізинг", ДП "Державний резервний насіннєвий фонд України" Міністерства аграрної політики України.
Частиною 5 статті 21 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції до 19.03.2013 р.) за наслідками розгляду звіту керуючого санацією комітет кредиторів приймає рішення про звернення до господарського суду з клопотанням щодо припинення процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.
Комітетом кредиторів боржника прийнято рішення, оформлене протоколом від 28.09.2012 р., про завершення процедури санації боржника, звернення до суду з клопотаннями про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором арбітражного керуючого Кундас Вікторію Андріївну.
Відповідно до абз. 4 ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції до 19.01.2013 р.) суб'єкт господарської діяльності може бути визнаний банкрутом тільки в разі встановлення господарським судом його неспроможності відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.
09.10.2012 р. до господарського суду за підписом голови комітету кредиторів (представника ПАТ "ПУМБ") з посиланням на доручення комітету кредиторів надійшло клопотання вих. № DNI-61/740 від 08.10.12 про припинення процедури санації боржника, припинення обов'язків керуючого санацією Ніколаєнко Яни Андріївни, визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури, призначення ліквідатором арбітражного керуючого Кундас Вікторії Андріївни.
Судом першої інстанції встановлено, що станом на теперішній час єдиними активами підприємства банкрута є 49 т насіння соняшника (врожаю 2012 року), 5.82 т насіння соняшника (врожаю 2011 року), які знаходяться на зберіганні у ТОВ "Агрофірма П'ятихатська" (орієнтованою вартістю 3 000 грн. за 1 т) та 46173 грн. 34 коп., які знаходяться на рахунку відкритому у ПАТ "Приватбанк". Орієнтовна вартість активів боржника становить 210 633 грн. 34 коп. Відповідно до реєстру вимог кредиторів, непогашеними залишились вимоги 4 черги в розмірі 4 409 071 грн. 83 коп. та 6 черги в розмірі 150 772 грн. 44 коп. Рішенням господарського суду Кіровоградської області від 14.05.13, яке набрало законної сили, розірвано договір оренди земельної ділянки від 29.10.02 загальною площею 400,8 га ріллі, отже приватне сільськогосподарське підприємство "Лан" не має земель для здійснення сільськогосподарського виробництва.
Колегія суддів вважає, що місцевий господарський суд, врахувавши рішення комітету кредиторів від 28.09.2012 р., неспроможність боржника здійснювати господарську діяльність, неспроможність наявним майном задовольнити вимоги визнаних кредиторських вимог, інакше ніж через застосування ліквідаційної процедури, дійшов обґрунтованого висновку про необхідність відкриття такої процедури у даній справі.
Призначаючи ліквідатором боржника арбітражного керуючого Кундас В.А., суд першої інстанції встановив, що дана кандидатура відповідає вимогам ст.3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції до 19.03.3013 р.).
З огляду на приписи ч.1 ст.38 "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" господарський суд правомірно скасував арешт, накладений на майно боржника, визнаного банкрутом та інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника, заходи щодо забезпечення вимог кредиторів застосовані ухвалою суду про порушення провадження у справі від 18.06.2010 р. та ухвалою від 15.07.2010 р.
Фізична особа - підприємець ОСОБА_4 25.09.2012 р. рекомендованим листом отримала повідомлення про проведення 28.09.2012 р. зборів кредиторів боржника, а тому посилання скаржника про порушення керуючим санацією порядку скликання зборів кредиторів безпідставне.
Згідно протоколу зборів комітету кредиторів від 29.05.2013 р. № 1/13 головою комітету кредиторів обрано фізичну особу - підприємця ОСОБА_2
29.07.2013 р. на зборах комітету кредиторів прийнято рішення, оформлене протоколом № 2/13 про скасування всіх рішень, прийнятих попереднім комітетом кредиторів.
Проте, матеріали справи не містять доказів наявності будь-яких правових підстав, які наділяють комітет кредиторів у новому складі скасовувати рішення, що були прийняті іншим складом комітету кредиторів боржника.
Крім того, судом першої інстанції правомірно враховано, що протоколи зборів комітету кредиторів від 29.05.2013 р. № 1/13 та від 29.07.2013 р. № 2/13 підписані ОСОБА_7, як головою комітету кредиторів та ОСОБА_8, як членом комітету кредиторів, за відсутністю доказів в підтвердження відповідних повноважень діяти від імені кредиторів фізичних осіб - підприємців ОСОБА_2, ОСОБА_4
Колегія суддів не приймає до уваги посилання скаржника на протокол зборів кредиторів боржника від 07.05.2013 р., на якому прийнято рішення про обрання нового складу комітету кредиторів у складі: фізичної особи - підприємця ОСОБА_4, фізичної особи - підприємця ОСОБА_2 та відкритого акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Украгролізинг", оскільки скаржником під час розгляду даної справи судом першої інстанції не надано доказів в підтвердження письмового повідомлення всіх кредиторів про скликання зборів в травні 2012р.
Колегія суддів не приймає до уваги надані представником фізичної особи підприємця ОСОБА_2 докази повідомлення кредиторів про скликання зборів кредиторів 07.05.2013р., оскільки, всупереч ч.1 ст.101 ГПК Украйни, заявник не обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього.
Ухвалою господарського суду від 19.08.2013 р. поновлено провадження у справі № 2/40, справу призначено до розгляду на 04.09.2013 р. Копія згаданої ухвали надіслана фізичній особі - підприємцю ОСОБА_4 19.08.2013 р., що підтверджується копією списку згрупованих внутрішніх поштових відправлень № 89 від 20.08.2013 р. та спростовує доводи скаржника про неповідомлення останнього про час та місце розгляду справи.
Враховуючи викладене, доводи скаржника, викладені в апеляційній скарзі, не спростовують висновків суду першої інстанції та не визнаються судом такими, що можуть бути підставою згідно ст.104 ГПК України для скасування чи зміни оскаржуваної постанови.
Керуючись ст.ст. 99, 101-103,105 ГПК України, суд, -
Апеляційну скаргу фізичної особи - підприємця ОСОБА_4 залишити без задоволення. Постанову господарського суду Кіровоградської області від 04.09.2013 р. у справі № 2/40 залишити без змін.
Постанова набирає законної сили з моменту проголошення і може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом 20 днів.
Постанову виготовлено в повному обсязі 07.02.2014 р.
Головуючий суддя В.О.Кузнецов
Судді П.П.Павловський
І.М.Науменко