Дело № 1/421/49/2013
Производство № 11/782/1547/13
21 января 2014 года коллегия судей судебной палаты по рассмотрению уголовных дел апелляционного суда Луганской области в составе:
Председательствующего: Борзаницы В.И.
Судей: ОСОБА_1 , ОСОБА_2 .
С участием прокурора: ОСОБА_3 .
Обвиняемой: ОСОБА_4 .
Защитника-адвоката: ОСОБА_5
рассмотрела в открытом судебном заседании в городе Луганске уголовное дело по апелляциям прокурора прокуратуры г. Брянки, защитника-адвоката ОСОБА_5 на постановление Первомайского городского суда Луганской области от 17 октября 2013 года.
Этим определением уголовное дело по обвинению Могильной Ольги Александровны в совершении преступления, предусмотренного ст. 367 ч.2 УК Украины направлено прокурору г. Брянки для дополнительного расследования.
Органом досудебного следствия Могильная Ольга Александровна обвиняется в том. что она согласно приказу Государственной налоговой инспекции в г.Первомайске № 16-0 от 17.03.2008 г. назначена на должность заместителя начальника отдела налогового контроля юридических лиц ГНИ в г.Первомайске и ей присвоено специальное звание - советник налоговой службы 3 ранга.
В силу этого она является должностным лицом, которое постоянно осуществляет функции представителей власти.
ОСОБА_4 , находясь в занимаемой должности, не надлежаще выполняя свои должностные обязанности вследствие недобросовестного к ним отношения, совершила преступление при следующих обстоятельствах:
На основании направления №17/000277 от 21.04.2009 г.. ОСОБА_4 , находясь в составе бригады: главного государственного налогового ревизора-инспектора отдела налогового контроля юридических лиц АДРЕСА_1 , заведующего сектором администрирования налога с доходов физических лиц отдела налогообложения физических лиц АДРЕСА_2 и старшего государственного налогового ревизора-инспектора отдела налогообложения юридических лиц ОСОБА_6 , провела плановую выездную проверку в период с 21.04.2009 г. по 29.05.2009 года Общества с ограниченной ответственностью «Лутара» (далее ООО «Лутара») за период с 01.10.2007 г. по 31.12.2008 г. по вопросу полноты начисления налога на добавленную стоимость.
По окончании проверки, составлен Акт «О результатах плановой выездной проверки ООО «Лутара» (код 31270574) по вопросам соблюдения требований налогового законодательства за период с 01.10.2007 г. по 31.12.2008 г.. валютного и другого законодательства за период с 01.10.2007 г. по 3 1.1 2.2008 г.» №244/23/3 1270754 от 05.06.2009 г. (далее Акт).
Согласно п. 3.2.3 Акта проверкой полноты начисления налога на добавленную стоимость за период с 01.10.2007 г. по 31.12.2008 г. не установлено его занижение или завышение.
Однако, ОСОБА_4 , не надлежаще выполняя свои должностные обязанности вследствие недобросовестного к ним отношения, вопреки интересам государственной службы, при отражении в Акте нарушений, в части включения в состав налогового кредита должностными лицами ООО «Лутара» сумм от сделок, которые имеют признаки ничтожности, приняла решение относительно отсутствия нарушений налогового законодательства в части полноты начисления налога на добавленную стоимость должностными лицами ООО «Лутара», вследствие чего, должностными лицами ООО «Лутара» за исследуемый период, завышена сумма налогового кредита в размере 1 253 809 грн., что привело к занижению уплаты в бюджет суммы налога на добавленную стоимость в указанном размере, и на данную сумму государству причинен материальный ущерб.
Так, согласно Акту:
ООО «ФОРВЕРТС»
Установлена ничтожность сделок с ООО «Форвертс»: Договор поставки № 0812-03 от 03.12.2008 г. ООО «Лутара» и ООО «Форвертс», согласно которого общая сумма поставки и выполнения работ в декабре 2008 года составляла 2 063 001,86 грн. в том числе НДС - 343 833,64 грн. Согласно сведений Акта, ТМЦ были получены ООО «Лутара» через замдиректора но доверенности, о чем в бухгалтерском учете ООО «Лутара» были произведены записи по ДТ сч. 201. 207 и 281, частично в части 286 875 грн. списаны (отнесены) на затраты производства и отражены в размере 343 833.64 грн. в ДТ сч.641.1 «Налоговый кредит».
Согласно сведений Акта в состав налогового кредита ООО «Лутара» по налоговым накладным 0812-06, 0812-05, 0812-30 и 0812-22 от 06.12.2008 г., 06.12.2008 г., 30.12.2008 г. и 22.12.2008 г. В состав налогового кредита отнесены суммы 5 775 грн., 15 508,32 грн., 128 333,5 грн., 104 000,06 грн. и 38 616.76 грн., а всего 343 833,64 грн.
Документация о транспортировании товара от ООО «Форвертс» к ООО «Лутара» для проведения проверки не предоставлены. В ходе проверки установлено, что ООО «Лутара» собственными силами не совершало перевозку товара от поставщика ООО «Форвертс», о чем свидетельствует отсутствие затрат, связанных с транспортировкой товара.
Согласно сведений Акта, Системой автоматизированного сопоставления налоговых обязательств и налогового кредита в разрезе контрагентов ГНИ в г. Первомайске отклонений не установлено.
Согласно сведений Акта по сообщению Стахановской ОГНИ от 27.05.2009 г. № 2771/7/23-153 местонахождение ООО «Форвертс» по юридическому адресу: г. Донецк, ул. Челюскинцев, 299, не находится.
Письмом от 25.05.2009 г. № 2363/7/23-253 ОНМ Стахановской ОГНИ предоставлена копия объяснения ОСОБА_7 которая считается учредителем и должностным лицом ООО «Форвертс», согласно которого она не имеет отношение к регистрации и хозяйственно деятельности ООО «Форвертс». а гак же никому другому ведение деятельности не поручала. Налоговую и другую отчетность ОСОБА_7 не подписывала и не предоставляла в соответствующие инстанции, никаких договоров от имени ООО «Форвертс» не заключала и не подписывала, а так же никому не поручала такие действия. Где в настоящее время находятся документы финансово-хозяйственной деятельности и печать ООО «Форвертс» ей не известно.
Запрос ГНИ в г. Первомайске № 4058/7/23-045/663 от 27.04.2009 г. о проведении проверки в ГНИ в Киевском районе г. Донецка проверки ООО «Форвертс» по деятельности декабря 2008 года. Согласно выводов Акта №1229/23-313/36103474 от 12.05.2009 г. проведение проверки ООО «Форвертс» невозможно, численность персонала составляет 1 чел., отсутствуют условия деятельности, отсутствуют основные фонды, технический и производственный персонал, активы предприятия и сделка содержит признаки ничтожности.
По данным Декларации на прибыль доход от продажи товаров (работ, услуг) за 2008 год - 59 317 930 грн. Основные средства у ООО «Форвертс» отсутствуют. К декларации по налогу на добавленную стоимость за 2008 год, приложение К1 предоставлялся с прочерками. Значения в рядках 4.10 «Расходы на улучшение основных фондов» и 07 «Сумма амортизационных отчислений» деклараций отсутствуют. В соответствии со справкой по форме 1 ДФ количество работающих на предприятии в 2008 г. лицо (директор предприятия), которое, учитывая объем задекларированных доходов от реализации товаров (работ, услуг) физически не имело возможности совершать такой объем работ. ООО «ТРЕЙД КОМ СТАР»
Установлена ничтожность сделок с ООО «Трейд Ком Стар»:
Договор поставки № 0812-03 от 03.12.2008 г. ООО «Лутара» и ООО «Трейд Ком Стар». Условия договора и предмет договора в акте не указан.
Согласно сведений Акта в состав налогового кредита 000«Лутара» по налоговым накладным 22-09-08 от 22.09.2008 г.. 29-09-08 от 29.09.2008 г.. 07-10-08 от 07.10.2008 г. в состав налогового кредита отнесены суммы 104 176,41 грн.. 18 403.58 грн.. 67 005 грн.. а всего 171 181,41 грн.
То есть, должностными лицами ООО «Лутара» в состав налогового кредита включены суммы по операциям, которые производились в сентябре и октябре 2008 года на основании договора от 3 декабря 2008 года, т.е по операциям, которые совершены до заключения договора.
Согласно акта в сентябре 2008 года полученный по накладной от 29.09.2008 г. полипропилен в количестве 10 тонн был возвращен ООО «Трейд Ком Стар», которые был получен ОСОБА_8 по доверенности № 95 от 17.10.2008 г. На возврат товара выписан расчет корректировка, на основании которого проведено корректирование общей суммы полученного товара, который отображен в журнале-ордере 6 методом «сторно» и, в соответствии с реестром полученных налоговых накладных за сентябрь 2009 года, уменьшено налоговый кредит в сумме ПО 421,4 грн., при этом, согласно Акта сумма НДС по указанной налоговой накладной составила 18 403,58 грн. и период проверки ООО «Лутара» составлял с 01.10.2007 г. по 31.12.2008 г.
Согласно сведений Акта, Системой автоматизированного сопоставления налоговых обязательств и налогового кредита в разрезе контрагентов ГНИ в г.Первомайске отклонений не установлено.
Согласно сведений Акта письмом ОНМ Стахановской ОГНИ от 27.05.2009 г. № 2771/723-153 направлена копия акта проверки местонахождения ООО «Трейд Ком Стар», согласно которого указанное предприятие по юридическому адресу: г.Донецк, ул.Северская, 1, не находится (акт №1308/15-413 от 20.05.2009 г.).
Согласно выдержки из единого государственного реестра юридических лиц и физических лиц-предпринимателей, учредителем ООО «Трейд Ком Стар» является ОСОБА_9 , проживающий: АДРЕСА_3 . Лицо, которое имеет право совершать юридические действия от имени юридического лица без доверенности, в том числе подписывать договора - ОСОБА_10 .
Пояснения должностных лиц ООО «Трейд Ком Стар» в ходе проверки не получено. Письмом от 25.05.2009 г. № 2363/7/23-253 ОНМ Стахановской ОГНИ предоставлена копия объяснения Фоминой Людмилы Ефимовны, которая является матерью ОСОБА_9 , в соответствии с которым ОСОБА_9 по месту жительства не прживает, так как собирался выехать на заработки в Россию, где и находится в настоящее время, чем занимается неизвестно.
Согласно объяснения Краснопольской Натальи Геннадиевны, которая является матерью ОСОБА_8 последний по месту жительства не проживает, так как был осужден приговором Первомайского городского суда на 4 года.
В соответствии с письмом от 22.05.2009 года № 2705/7/23-152 сообщено, что осужденный ОСОБА_8 отбывает наказание в Алчевской ИК-13 в период с 21.07.2008 г. по 30.01.2009 года, выбыл в Старобельский СИЗО-18. За указанный период данное лицо не имело возможности совершать какую-либо хозяйственную деятельность.
Запрос ГНИ в г.Первомайске № 4055/7/23-045/660 от 27.04.2009 г. и № 4737723-045659 от 18.05.2009 г. о проведении проверки в ГНИ в Киевском районе г.Донецка проверки ООО «Трейд Ком Стар» по факту подтверждения полученных от плательщика налогов ведомостей относительно взаимоотношений с контрагентом и соблюдение налогового законодательства. На указанные запросы ГНИ в Киевской районе г.Донецка предоставило акт невозможности проведения проверки ООО «Трейд Ком Стар» (№ 146023-135683448 от 05.06.2009 г. ) в связи с тем. что предприятие не находится по юридическом адресу (№ 4478/23-2/35683448 от 03.03.2009 г.).
Решением Хозяйственного суда Донецкой области от 21.04.2009 г. возбуждено производство по делу № 45/53 Б о банкротстве ООО «Трейд Ком Стар».
Согласно выводов Акта № 3450/23-1 /35683448 от 04.06.2009 г. о невозможности проведения проверки ООО «Трейд Ком Стар» по вопросу подтверждения полученных ведомостей от ООО «Лутара»: «согласно базы ФСПД Киевского района г.Донецка, ООО «Трейд Ком Стар» признано фиктивным. Предприятие декларировало небольшие суммы налога, которые подлежал уплате в бюджет, при декларировании больших сумм проведенных операций, т.е. данные налоговых деклараций свидетельствуют о проведении операций, которые совершаются без намерения получения прибыли, кроме того, численность работающих на ООО «Трейд Ком Стар» составляет 2 человека. Поскольку на ООО «Трейд Ком Стар» отсутствуют трудовые ресурсы, информация о наличии собственных и арендованных складских помещений, производственных мощностей для совершение каких-либо видов деятельности, усматривается проведение транзитных финансовых потоков, направленных на совершение операций предоставления налоговой выгоды преимущественно с контрагентами, которые не выполняют свои налоговые обязательства, в том числе, когда операции совершаются через посредников с целью искусственного формирования валовых расходов и налогового кредита, не имеют реального характера.
Письмом от 25.05.2009 г. № 2363/7/23-253 ОНМ Стахановской ОГНИ предоставлена копия Постановления о возбуждении уголовного дела и объединения в одно производство о: 12.11.2008 г. по факту фиктивного предпринимательства, то есть создание и приобретена субъекта хозяйственной деятельности, в том числе ООО «Трейд Ком Стар», с цельк прикрытия незаконной деятельности, по признакам преступления, предусмотренного ч._ ст.205 УК Украины.
ООО «РАМЬЕР»
Установлена ничтожность сделок с ООО «Рамьер»:
Договор поставки № 0811/25 от 25.11.2008 г. ООО «Лутара» в лице директор; ОСОБА_11 и ООО «Рамьер» в лице директора ОСОБА_12 согласно которого обща) сумма поставки товара составляет 200 тыс. грн.
Дополнительное соглашение от 05.12.2008 г. к договору 081 1/25 от 25.11.2008 г согласно которого ООО «Рамьер» обязуется передать суперконцентрат в количестве 4.: тонн на сумму 402 596,46 грн. в т.ч. НДС -67 099,41 грн.
Дополнительное соглашение № 3 от 08.12.2008 г. к договору 0811/25 от 25.11.2008 г.. согласно которого ООО «Рамьер» обязуется выполнить работы по ремонту крыши на сумм§ 73691,54 грн, в т.ч. НДС - 12 281.92 грн.
Дополнительное соглашение № 4 от 29.12.2008 г. к договору 0811/25 от 29.11.2008 г. согласно которого ООО «Рамьер» обязуется поставить полипропилен в количестве 135 тонн на сумму 1 000 тыс. грн. в т.ч. НДС -166 666.67 грн.
Общая сумма поставки товара и выполнения работ за ноябрь-декабрь 2008 гола составляет 1 458 848 грн., в т.ч. НДС -243 141,33 грн.
Согласно сведений Акта в состав налогового кредита ООО «Лутара» по налоговым накладным 08.27-11 от 27.11.2008 г., 08.12-05 от 05.12.2008 г., № 0812-15 от 15.12.2008 г.. № 0812-24 от 24.12.2008 г., № 0812-29 от 29.12.2008 г. в состав налогового кредита отнесены суммы 243 141,33 грн., 67 099,41 грн.. 12 281,92 грн., 163 760 грн.. 166 666,67 грн. Кроме того, по налоговой накладной 18/12 от 05.12.2008 г. возвращена предоплата, в связи с чем общая сумма, отнесенная в состав налогового кредита составила 409 808 грн.
Документация о транспортировании товара от ООО «Рамьер» к ООО «Лутара» для проведения проверки не предоставлена. В ходе проверки установлено, что ООО «Лутара-собственными силами не совершало перевозку товара от поставщика ООО «Рамьер», о чем свидетельствует отсутствие затрат связанных с транспортировкой товара.
Согласно сведений Акта Системой автоматизированного сопоставления налоговых обязательств и налогового кредита в разрезе контрагентов ГНИ в г. Первомайске отклонений не установлено.
Согласно выдержки с единого государственного реестра юридических лиц в физических лиц-предпринимателей, учредителем ООО «Рамьер» является ОСОБА_12 , проживающий: АДРЕСА_4 .
Согласно сведений Акта письмом ОНМ Стахановской ОГНИ от 25.05.2009 г. № 2363/7/23-253 направлена копия объяснения ОСОБА_12 , согласно которого он не имеет отношения регистрации и хозяйственной деятельности ООО «Рамьер».
Согласно акта документальной невыездной проверки ГНИ в Киевской районе г.Донецка № 3563/23-3/36103432 от 05.06.2009 г. транспортирование и погрузочные работы проводились за счет покупателя. ООО «Рамьер» является посредником, поставщиком является ООО «Конфилл».
Согласно сведений Акта, на ООО «Конфилл» направлен запрос о предоставлении документов для проведения проверки подтверждения ведомостей.
Относительно получения ответа в Акте отражения нет.
ООО «УНИВЕРСАЛ СТИЛЬ»
Установлена ничтожность сделок с ООО «Универсал Стиль:
Договор поставки № 08-11/14 от 14.11.2008 г. ООО «Лутара» в лице директора ОСОБА_11 и ООО «Универсал Стиль», в лице директора ОСОБА_13 , согласно которого общая сумма поставки товара 2 500 тыс. грн.
Договор купли-продажи № 0807/14 от 14.07.08 г.. согласно которого общая сумма поставки товара 1 000 тыс. грн.
Договор № 0807/07 от 07.07.08 г. . согласно которого ООО «Универсал Стиль» обязано провести разработку программы и оптимально экономичных режимов работы ламинарной установки. Стоимость работ составляет 300 тыс. грн.
Общая сумма поставки товара и выполненных работ за 2008 год составляет 1 973 922,68 грн., в т.ч. НДС - 343 833,64 грн. (Фактически НДС составляет 328987,1 1 грн.).
Согласно сведений Акта в состав налогового кредита ООО «Лутара» по налоговым накладным №147 от 14.07. 2008 г.. №217 от 21.07. 2008 г., № 1508151 от 15.08.2008 г., №08-11/21 от 21.11.2008 г. и акта выполненных работ от 28.07.2008 г.. в состав налогового кредита отнесены суммы 14 178,33 грн., 6 971,67 грн., 83 983,5 грн.. 176 003,61 грн., 47 850 грн., а всего 328 987,11грн.
Документация о транспортировании товара от ООО «Универсал Стиль» к ООО «Лутара». для проведения проверки не предоставлены. В ходе проверки установлено, что ООО «Лутара» собственными силами не совершало перевозку товара от поставщика ООО «Рамьер» (фактически рассматриваются взаимоотношения с ООО «Универсал Стиль»), о чем свидетельствует отсутствие затрат, связанных с транспортировкой товара.
Согласно сведений Акта письмом ОНМ Стахановской ОГНИ от 27.05.2009 г. .У 2771/723-153 предоставлена копия акта проверки местонахождения ООО «Универсал Стиль», согласно которого указанное предприятие по юридическому адресу: АДРЕСА_5 , не находится (акт № 920/17/23-205 от 25.05.2009 г.).
Согласно выдержки с единого государственного реестра юридических лиц и физических лиц-предпринимателей, учредителем и лицом, которое имеет право совершать юридические действия от имени юридического лица без доверенности, в том числе подписывать договора и наличие ограничений относительно представительства от имени юридического лица: ОСОБА_13 , проживающий: АДРЕСА_6 лег победы, 19/40.
Письмом от 25.05.2009 г. № 2363/7/23-253 ОНМ Стахановской ОГНИ предоставлена копия объяснения ОСОБА_13 , согласно которого он за вознаграждение согласился зарегистрировать коммерческое предприятие, где расположен офис предприятия ему неизвестно, никаких бухгалтерских документов ООО «Универсал Стиль» не имеет.
Согласно сведений Акта, Системой автоматизированного сопоставления налоговых обязательств и налогового кредита в разрезе контрагентов ГНИ в г. Первомайске отклонений не установлено.
Таким образом, сумма налогового кредита в размере 1 253 809 три., заявленная ООО «Лутара» в декларациях но налогу на добавленную стоимость за период июль-декабрь 2008 года включена в налоговую отчетность, содержится в описательной части Акта как ничтожная и в выводах Акта не отражена.
В соответствии с п.1.3;2.2;2.3 и 2.4 приказа ГНАУ № 327 от 10.08.2005 г. «Об утверждении порядка оформления результатов не выездных документальных, выездных плановых и внеплановых проверок но вопросам соблюдения налогового, валютного и другого законодательства».
«...1.3 по результатам проведения не выездных документальных, выездных плановых и внеплановых проверок финансово-хозяйственной деятельности субъектов хозяйствования оформляется акт, а в случае отсутствия нарушений налогового, валютного и другого законодательства - справка.
Акт - служебный документ, который подтверждает факт проведения не выездной документальной или выездной плановой либо внеплановой проверки финансово-хозяйственной деятельности субъекта хозяйствования и является носителем доказательственной информации о выявленных нарушениях требований налогового, валютного и другого законодательства субъектом хозяйствования.
2.2. Общие данные акта невыездной документальной, выездной плановой или внеплановой проверки должны содержать такие данные:
2.2.14 Информация о проверки других субъектов хозяйствования по вопросам правовых отношений с плательщиком налогов и подтверждение задекларированных им показателей, проведенные за период, который проверяется.
2.3 описательная часть акта невыездной документальной, выездной плановой или
внеплановой проверки составляется таким образом:
2.3.2 По каждому отраженному в акте факту нарушения налогового законодательства необходимо:
Указать первичный документ, на основании которого совершена запись в налоговом и бухгалтерском учете (привести корреспонденцию счетов операций), и другие доказательства, которые достоверно подтверждают наличие факта нарушения;
2.4 в выводах акта невыездной документальной, выездной плановой или внеплановой
проверок указывается:
2.4.1 В этом разделе акта отражаются обобщенная опись выявленных проверкой нарушений налогового, валютного или другого законодательства с ссылкой на подпункты, пункты, статьи нормативно-правовых актов...»
В соответствии с п.п.7.2.4. Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» № 168/97-ВР от 03.04.1997 г., право на учет налога и составление налоговых накладных дается исключительно лицам, зарегистрированным как плательщик налогов в порядке, предусмотренном статьей 9 этого Закона.»
П. 18 приказа ГНАУ № 165 от 30.05.1997 г. «Порядок составления налоговой накладной» предусмотрено - вес накладные образцы налоговой накладной подписываются лицом, уполномоченным плательщиком налогов совершать поставку товаров (услуг), и скрепляется печатью этого плательщика налога - продавца. Налоговая накладная не подписывается покупателем товаров (услуг) и не скрепляется его печатью»
В соответствии с п.п.4.2.2б Закона Украины «О прядке погашения обязательств
плательщиком налогов перед бюджетами и целевыми фондами» № 2181-111 от 21.12.2000 г.
Контролирующий орган обязан самостоятельно определять сумму налогового обязательства
плательщика налогов в случае если:
б) данные документальных проверок результатов деятельности плательщика налогов
свидетельствуют о занижении или завышении сумм его налоговых обязательств, заявленных
в налоговых декларациях...»
В соответствии с п.2. ст.9 Закона Украины от 16.07.2009 г. № 996-Х1У «О
бухгалтерском учете и финансовой отчетности» (с изменениями и дополнениями):
первичные сводные учетные документы могут быть составлены на бумажных или
машинных носителях и должны иметь такие обязательные реквизиты:
должность лиц, ответственных за совершение хозяйственных операций и правильность ее оформления:
личную подпись или другие данные, которые дают возможность идентифицировать лицо, которое брало участие в совершении хозяйственных операций.
Согласно «Положению о документальном обеспечении записей в бухгалтерском учете», утвержденном приказом Министерства финансов Украины от 24.05.1995 г. за № 88 (далее Положение) и зарегистрированного в Министерстве юстиции Украины 05.06.1995 г. за №168/704:
п.2.4 Первичные документы для предоставления им юридической силы доказанности должны иметь такие обязательные реквизиты: наименование предприятия, учреждения, от имени которых составляется документ, наименование документа (формы), код формы, дата и место составления, содержание хозяйственной операции ее измерители (в натуральном и стоимостном измерении) должность, фамилия и подписи лиц, ответственных за разрешение и совершение хозяйственных операций и составление первичного документа.
Пунктом 2.16 ст.2 Положения № 88 предусмотрено, что запрещается принимать первичные документы на операции, которые противоречат законодательным и нормативным актам, установленному порядку принятия, хранения и использования денежных средств, товарно-материальных ценностей и .другого имущества, нарушают договорную и финансовую дисциплину, причиняют ущерб государству, собственнику, другим юридическим и физическим лицам.
Необходимость подтверждения хозяйственных операций первичными документами указана в п.п.,2 п.1, п.п.2.1 п.2 Положения № 88. Первичные документы - это письменное свидетельство, которое фиксирует и подтверждает хозяйственные операции, включая распоряжение и разрешение администрации на их проведение.
Согласно заключению судебно-экономической экспертизы № 115 от 06.07.2012 г.. с учетом того, что финансово-хозяйственные операции между ООО «Лутара» с предприятиями: ООО «Форвертс». ООО «Трейд ком стар». ООО «Рамьер», ООО «Универсал-Стиль», имеют безтоварный характер, вывод акта № 244/23/31270754 от 05.06.2009 г. «О результатах плановой выездной проверки ООО «Лутара» (кодЗ 1270574) по вопросам соблюдения требований налогового законодательства за период с 01.10.2007 г. по 31.12.2008-г.» с не указанием завышения сумм налогового кредита ООО «Лутара» в июле, августе, сентябре, октябре, ноябре, декабре 2008 г., приведшее к занижению уплаты в бюджет сумм налога па добавленную стоимость в размере 1 253 809 грн. по взаимоотношениям с ООО «Форвертс». ООО «Трейд ком стар», ООО «Рамьер», ООО «Универсал-Стиль», экспертом не подтверждается, а указанное в справке № 22/35-31270574 от 25.02.2010 г. «По результатам финансового расследования финансово-хозяйственной деятельности ООО «Лутара» за период с 01.10.2007 г. по 31.12.2008 г.» завышение сумм налогового кредита ООО «Лутара» в июле, августе, сентябре, октябре, ноябре, декабре 2008 г., приведшее к занижению уплаты в бюджет сумм налога на добавленную стоимость в размере 1 253 809 грн. по взаимоотношениям с ООО «Форвертс». ООО «Трейд ком стар». ООО «Рамьер», ООО «Универсал-Стиль», экспертом подтверждается.
Согласно «Заключению по материалам служебной проверки относительно нарушений действующего законодательства должностными лицами ГНИ в г. Первомайске» при проведении ими документальной плановой проверки ООО «Лутара» от 24.02.2010 г.. проведенного сотрудниками ОВБ при ГНА в Луганской области УВБ ГНА Украины: Работники ГНИ в г. Первомайске обязаны были доначислить налог на добавленную стоимость в сумме 1 082 628.75 грн. по взаимоотношениям ООО «Лутара» с ООО Форвертс», ООО «Рамьер» и ООО «Универсал Стиль».
Выводы указанного заключения в части не доначисления должностными лицами ГНИ в г.Первомайске предприятию ООО «Лутара» налога на добавленную стоимость по результатам хозяйственной деятельности с предприятиями ООО «Форвертс», ООО «Рамьер» и ООО «Универсал Стиль» за период времени с 01.10.2007 г. по 31.12.2008 г. в сумме 1 082 628,75 грн. подтверждаются. Согласно «Справке №22/35-31270574 от 25.02.2010 г. о результатах финансового расследования финансово-хозяйственной деятельности ООО «Лутара» за период с 01.10.2007 г. по 31.12.2008 г.», составленной главным государственным налоговым ревизором-инспектором отдела финансовых расследований Управления борьбы с отмыванием доходов, полученных преступным путем ГНЛ в Луганской области: «ООО «Лутара» за указанный период в нарушение п.п.3.1.1. п.3.1 ст. 3; п.п.4.1. ст.4; п.и.7.4.1. п.7.4. ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» от 03.04.1997 г. № 68/97-ВР. ООО «Лутара» безосновательно включена сумма налогового кредита НДС на общую сумму 1 253 809 грн., по взаимоотношениям с ООО «Форвертс», ООО «Рамьер», ООО «Универсал Стиль» и ООО «Трейд Ком Стар», в том числе по периодам: июль 2008 г. на сумму 69 000 грн.; август 2008 года на сумму 83 83 грн.; сентябрь 2008 года на сумму 122 580 грн.; октябрь 2008 года на сумму 48 601 грн.; ноябрь 2008 года на сумму 176 003 грн.; декабрь 208 года на сумму 753 642 грн.
Кроме того, в связи с завышением должностными лицами ООО «Лутара» налогового кредита по взаимоотношениям с ООО «Форвертс», ООО «Трейд ком стар», ООО «Рамьер». ООО «Универсал-Стиль» в сумме 1 253 809 грн., 25.07.2012 г. Алчевской ОГНИ возбуждено уголовное дело в отношении директора ООО «Лутара» ОСОБА_11 по ст.212 ч. 3 УК Украины.
Таким образом, ОСОБА_4 , в нарушение должностной инструкции, предусматривающей проведение мер. направленных на предупреждение и разрушение схем уклонения от налогообложения с целью получения для налогообложения средств из теневого сектора экономики, а также в нарушение:
п.2.4.1 приказа ГНАУ №327 от 10.08.2005 г. «Об утверждении порядка оформления результатов не выездных документальных, выездных плановых и внеплановых проверок по вопросам соблюдения налогового, валютного и другого законодательства», предусматривающего в выводах Акта невыездной документальной отражение обобщенной описи выявленных проверкой нарушений налогового, валютного или другого законодательства с ссылкой на подпункты, пункты, статьи нормативно-правовых актов;
п.п.4.2.26 Закона Украины «О прядке погашения обязательств плательщиком налогов перед бюджетами и целевыми фондами» № 2181-111 от 21.12.2000 г., предусматривающего обязанность контролирующего органа самостоятельно определять сумму налогового обязательства плательщика налогов в случае если данные документальных проверок результатов деятельности плательщика налогов свидетельствуют о занижении или завышении сумм его налоговых обязательств, заявленных в налоговых декларациях...»;
пункта 2.16 ст.2 «Положения о документальном обеспечении записей в бухгалтерском учете», утвержденном приказом Министерства финансов Украины от 24.05.1995 г. за № 88. запрещающего принимать первичные документы на операции, которые противоречат законодательным и нормативным актам, установленному порядку принятия, хранения и использования денежных средств, товарно-материальных ценностей и другого имущества, нарушают договорную и финансовую дисциплину, причиняют ущерб государству, собственнику, другим юридическим и физическим лицам, а так же, игнорируя требования приказа ГНАУ №165 от 30.05.1997 г. «Порядок составления налоговой накладной», -Закона Украины от 16.07.2009 г. № 996-ХГУ «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности» (с изменениями и дополнениями), вследствие недобросовестного отношения к исполнению своих должностных обязанностей, имея достаточные и объективные основания к исключению из состава налогового кредита ООО «Лутара» НДС по взаимоотношениям с ООО «Форвертс», ООО «Рамьер», ООО «Универсал Стиль» и ООО «Трейд Ком Стар» на общую сумму 1 253 809 грн., необоснованно приняла решение о правомерности включения должностными лицами ООО «Лутара» в состав налогового кредита указанной суммы и па данную сумму государству причинен материальный ущерб.
В результате преступных действий ОСОБА_4 государству был причинен материальный ущерб на сумму 1 253 809 грн., что является тяжкими последствиями, т.к. данная сумма более чем в 250 раз превышает не облагаемый налогом минимум доходов граждан (302,5 грн.). установленный законодательством Украины на момент совершения преступления.
Возвращая дело на дополнительное расследование, суд указал, что дополнительное рассмотрение проведено неполно и односторонне. Так, в соответствии с постановлением суда органами досудебного следствия допущены вследствие поверхностного расследования дела такие ошибки, которые не могут быть устранены при рассмотрении дела в судебном заседании.
По мнению суда, органом досудебного следствия не предприняты все возможные меры к истребованию финансово-бухгалтерской документации предприятий, а также не назначены экспертизы.
Кроме того, досудебным следствием не было выполнено решение апелляционного суда Луганской области.
В апелляции на постановление суда прокурор, ставит вопрос об отмене постановления суда и возвращении дела на новое судебное рассмотрение в тот же суд. Ссылается на его необоснованность. Приводит доводы о том, что выявленная неполнота досудебного следствия может быть устранена судом в судебном заседании.
В апелляции защитник-адвокат ОСОБА_5 просит постановление в отношении ОСОБА_4 отменить, и вынести новое постановление, которым прекратить данное уголовное дело на основании ст. 6 п. 2 УПК Украины, за отсутствием в деянии состава преступления.
Заслушав докладчика, пояснения обвиняемой ОСОБА_4 , защитника-адвоката ОСОБА_5 , поддержавшие доводы апелляции, мнение прокурора, который поддержал свою апелляцию, проверив материалы дела и обсудив доводы апелляций, коллегия судей считает, что они не подлежат удовлетворению.
В соответствии с требованиями ст. 281 УПК Украины возращение дела для дополнительного расследования по мотивам неполноты или неправильности досудебного следствия может иметь место лишь тогда, когда эта неполнота или неправильность не может быть устранена в судебном заседании.
Согласно ст. 374 УПК Украины указания суда, который рассмотрел дело в апелляционном порядке, обязательны для органов дознания и досудебного следствия при дополнительном расследовании и для суда первой инстанции при повторном рассмотрении дела.
В соответствии с постановлением Пленума Верховного суда Украины от 11.02.2005 года №2 «О практике применения судами Украины законодательства, которое регулирует возвращение уголовных дел на дополнительное расследование», указания суда, являются обязательными для органов дознания, следователя и прокурора. Если последние не исследовали обстоятельства, указанные в постановлении о возвращении дела на дополнительное расследование, проведение дознания или досудебного следствия могут быть признаны односторонними и неполными, что есть основанием возвращения дела на дополнительное расследование.
Как видно из материалов дела, определением апелляционного суда Луганской области от 30 марта 2012 года приговор Первомайского городского суда Луганской области от 13 января 2012 года в отношении ОСОБА_4 оправданной по ч.2 ст. 367 УК Украины, отменен с направлением дела прокурору г. Брянки для дополнительного расследования.
Однако, в нарушение требований ст. 374 УПК Украины орган досудебного следствия не в полном объеме выполнил указания апелляционного суда Луганской области.
Кроме того, как видно из дела, органом досудебного следствия не выполнены указания суда в части истребования финансово-бухгалтерских документов ООО «Лутара» для проведения судебно-экономической экспертизы; не проведена выемка документации ООО «Форвертс», ООО «Трейд ком стар», ООО «Рамьер», ООО «Универсал Стиль».
Изложенные выше обстоятельства свидетельствуют о неполноте и односторонности досудебного следствия, не могут быть устранены в судебном заседании, а поэтому принятое судом решение о направлении дела на дополнительное расследование, является правильным, а доводы апелляции прокурора необоснованными.
В ходе дополнительного расследования дела органам следствия надлежит принять меры к выполнению изложенных в определении суда указаний по устранению неполноты досудебного следствия.
В связи с изложенным, коллегия судей не усматривает каких-либо оснований для отмены определения суда, а указанные в нем предложения суда в части устранения недостатков досудебного следствия являются обоснованными.
Руководствуясь ст.ст. 365, 366 УПК Украины, коллегия судей -
Постановление Первомайского городского суда Луганской области от 17 октября 2013 года о направлении уголовного дела в отношении Могильной Ольги Александровны обвиняемой по ст. 367 ч.2 УК Украины на дополнительное расследование - оставить без изменения, а апелляции прокурора, защитника-адвоката ОСОБА_5 - без удовлетворения.
Председательствующий:
Судьи: