Дата документу Справа № 328/3595/13-к
Провадження № 11-кп/778/27/14 Головуючий в 1-й інстанції - ОСОБА_1
Категорія - ст. 203-2 ч.1 КК України Доповідач в 2-й інстанції - ОСОБА_2
20 січня 2014 року м. Запоріжжя
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Запорізької області у складі суддів:
головуючого ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі ОСОБА_5 ,
за участю прокурора ОСОБА_6 ,
обвинуваченого ОСОБА_7 ,
захисника ОСОБА_8 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні, в апеляційному порядку, матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_7 , на вирок Токмацького районного суду Запорізької області від 29 жовтня 2013 року, яким
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець м. Токмак Запорізької області, українець, громадянин України, з середньою освітою, не працюючий, одружений, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючий за адресою: АДРЕСА_2 , раніше не судимий;
визнаний винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 203-2 КК України і йому призначено покарання у вигляді штрафу в сумі 170 000 грн., з конфіскацією грального обладнання в дохід держави.
Судові витрати за проведення комп'ютерно-технічної експертизи № 87-кт від 27.07.2013 року в розмірі 978,88 грн., віднести на рахунок держави.
Вирішена доля речових доказів.
Згідно вироку, ОСОБА_7 скоїв кримінальне правопорушення у сфері господарської діяльності за наступних обставин.
Відповідно до ст.1 Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні» від 15.05.2009 року № 1334-VI, гральним бізнесом є діяльність, пов'язана з організацією, проведенням та наданням можливості доступу до азартних ігор у казино, на гральних автоматах, комп'ютерних стимуляторах, у букмекерських конторах, в інтерактивних закладах, в електронному (віртуальному) казино незалежно від місця розташування сервера.
Азартною грою є будь-яка гра, обов'язковою умовою участі в якій є сплата гравцем грошей, у тому числі через систему електронних платежів, що дає можливість учаснику як отримати виграш (приз), так і не отримати його залежно від випадковості.
Згідно ст. 2 Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні», в Україні забороняється гральний бізнес та участь в азартних іграх.
Проте ОСОБА_7 , порушуючи вимоги Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні», яким встановлено заборону на діяльність, пов'язану з гральним бізнесом, усвідомлюючи, що на заняття гральним бізнесом в Україні існує заборона, передбачаючи можливість отримання доходу від надання громадянам доступу до гральних автоматів для проведення азартних ігор і бажаючи цього, займався забороненим видом господарської діяльності - гральним бізнесом, в частині нежитлового приміщення, розташованого за адресою: АДРЕСА_3 , надаючи можливість відвідувачам залу для гри в більярд доступу до азартних ігор на одинадцяті гральних автоматах, які були розташовані у відокремленому приміщенні вищевказаного грального залу.
Так, в період часу з першої декади травня 2013 року по 17 червня 2013 року ОСОБА_7 , працюючи без оформлення в приміщенні більярдного залу, розташованого по АДРЕСА_3 , з метою незаконного отримання прибутку, керуючись корисливими мотивами, підключив до мережі живлення одинадцять гральних автоматів, які знаходились у відокремленому приміщенні частини нежитлового приміщення, розташованого за адресою: АДРЕСА_3 та працювали в автоматичному режимі, після чого, шляхом прийняття ставок та видачі виграшів учасникам азартних ігор, надаючи можливість доступу до азартних ігор на вказаних ігрових автоматах жителям АДРЕСА_1 та іншим особам, а також контролю за працездатністю вказаних гральних автоматів, здійснював діяльність з організації та проведення азартних ігор, в результаті чого отримував прибуток.
17 червня 2013 року близько 20.30 годин ОСОБА_7 , знаходячись в частині нежитлового приміщення, розташованого за адресою: АДРЕСА_3 , де розташований зал для гри в більярд, в порушення вимог ст. 2 Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні» від 15.05.2009 року, фактично здійснюючи заняття гральним бізнесом, реалізуючи злочинний намір, спрямований на здійснення діяльності з організації, проведення і надання можливості доступу до азартних ігор на гральних апаратах, діючи з корисливих спонукань, надав ОСОБА_9 доступ до відокремленого приміщення, в якому встановлені одинадцять гральних автоматів, тим самим надавши гравцю доступ до азартних ігор на гральному автоматі.
ОСОБА_9 поставив для здійснення азартної гри на обраному ним гральному автоматі свої особисті заощадження в сумі 100 гривень, після чого ОСОБА_7 , підключивши наявним в нього ключем один з гральних автоматів, надав можливість ОСОБА_9 зробити ставку на проведення азартної гри з можливістю отримати виграш. Здійснюючи таким чином азартну гру, ОСОБА_9 натискав кнопку на корпусі апарата і отримав виграш в сумі 50 гривень, після чого ОСОБА_10 видав ОСОБА_9 його виграш в сумі 50 гривень.
17 червня 2013 року згідно ухвали Токмацького районного суду від 12.06.2013 року на проведення обшуку житла та іншого володіння особи, працівниками Токмацького MB ГУМВС України в Запорізькій області, в приміщенні за вищевказаною адресою, був проведений обшук, в ході якого виявлено факт зайняття забороненим законом видом господарської діяльності, а саме - гральним бізнесом, та вилучено одинадцять гральних автоматів з назвами: «Richeliew» в кількості 6 шт., «Crazy monkey» в кількості 1 шт., «Rock Climber» в кількості 1 шт., «Multi Game» в кількості 2 шт., «Multi Play» в кількості 1 шт., які використовувалися ОСОБА_7 для проведення азартних ігор, результат яких визначався без участі особи, програмою роботи даних гральних автоматів, з використанням генератора випадкових чисел, сума виграшу нараховувалася ними автоматично, а також ключі до вищевказаних гральних автоматів та грошові кошти з каси грального закладу в сумі 1 233 грн.
В апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_7 посилаючись на невідповідність призначеного судом покарання, ступеню тяжкості кримінального правопорушення та даним про його особу через суворість, зазначає, що невірно розумів наслідки визнання вини, оскільки розраховував на призначення йому покарання із застосуванням ст. 69 КК України, а таким чином, був позбавлений можливості оскаржити фактичні обставини провадження щодо причетності до організації грального бізнесу.
Крім того, що суд безпідставно застосував до нього конфіскацію ігрових автоматів, оскільки ці автомати йому не належать та не врахував, що він є безробітним, через що перебуває на обліку в центрі зайнятості, має на утриманні дружину - ОСОБА_11 та неповнолітнього сина - ОСОБА_12 2005 року народження, позитивно характеризується за місцем проживання, у серпні 2013 року був нагороджений почесною грамотою комітету мікрорайону «Ковальський» за активну участь та добросовісну працю з благоустрою території мікрорайону та свого рідного будинку по АДРЕСА_4 , раніше до кримінальної відповідальності не притягувався, та при наявності пом'якшуючих його покарання обставин, безпідставно не застосував ст. 69 КК України.
Просить вирок суду першої інстанції змінити, застосувати ст. 69 КК України та призначити йому покарання за скоєний злочин нижче від найнижчої межі передбаченої санкцією ч. 1 ст. 203-2 КК України у вигляді штрафу в меншому розмірі.
В запереченнях на апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 , прокурор, ОСОБА_13 , який брав участь у провадженні, посилаючись на необґрунтованість доводів скарги, просить залишити вирок без зміни, а скаргу без задоволення.
Заслухавши доповідь судді про сутність судового рішення та аргументи скарги; в судових дебатах: обвинуваченого ОСОБА_7 та захисника ОСОБА_8 , а ОСОБА_7 і в останньому слові, які просили задовольнити апеляційну скаргу, прокурора, який просив вирок суду першої інстанції залишити без зміни; перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи скарги, колегія суддів, вважає, що апеляційна скарга обвинуваченого ОСОБА_7 підлягає задоволенню частково, з огляду на наступне.
Винуватість ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, при обставинах вказаних у вироку суду першої інстанції, підтверджується показаннями самого обвинуваченого в судовому засіданні, де він повністю визнавав себе винним у вчиненні злочину, передбаченого ч. 1 ст. 203-2 КК України, а тому, враховуючи позицію обвинуваченого та відсутність заперечень з боку інших учасників судового провадження, місцевий суд на підставі ч. 3 ст. 349 КПК України визнав недоцільним дослідження доказів щодо фактичних обставин провадження, які ніким не заперечувалися, у тому числі і обвинуваченим, у зв'язку з цим доводи обвинуваченого ОСОБА_14 про те, що він невірно розумів наслідки визнання вини, а тому був позбавлений можливості оскаржити фактичні обставини провадження щодо причетності до організації грального бізнесу, є необґрунтованими.
Судом першої інстанції дії ОСОБА_7 правильно кваліфіковано за ч. 1 ст. 203-2 КК України.
Доводи обвинуваченого ОСОБА_7 про те, що суд безпідставно застосував до нього конфіскацію ігрових автоматів, так як ці автомати йому не належать, є необґрунтованими, оскільки санкцією ч. 1 ст. 203-2 КК України не передбачено додаткове покарання у вигляді конфіскації майна, а передбачена спеціальна конфіскація ігрових автоматів, як предмету злочину.
Відповідно до ст. 65 КК України суд призначає покарання, враховуючи ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винуватого та обставини, що пом'якшують і обтяжують покарання. Особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження злочинів.
Згідно до ч. 1 ст. 69 КК України за наявності кількох обставин, що пом'якшують покарання та істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого злочину, з урахуванням особи винного суд, умотивувавши своє рішення, може призначити основне покарання, нижче від найнижчої межі встановленої в санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу, або перейти до іншого, більш м'якого виду основного покарання, не зазначеного в санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу за цей злочин. У цьому випадку суд не має права призначити покарання, нижче від найнижчої межі встановленої для такого виду покарання в Загальній частині цього Кодексу. За вчинення злочину, за який передбачено основне покарання у виді штрафу в розмірі понад три тисячі неоподаткованих мінімумів доходів громадян, суд з підстав, передбачених цією частиною, може призначити основне покарання у виді штрафу, розмір якого не більше ніж на чверть нижчий від найнижчої межі, встановленої в санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу.
При призначенні покарання обвинуваченому ОСОБА_7 місцевим судом було зокрема враховано, що останній щиро розкаявся у вчиненому, сприяв розкриттю злочину, вину визнав повністю і ці обставини судом першої інстанції були визнані такими, що пом'якшують покарання. Крім того, при призначенні покарання обвинуваченому, суд, врахувавши також і те, що той має постійне місце проживання, позитивно характеризується, призначив останньому мінімальний розмір штрафу, передбачений санкцією ч. 1 ст. 203-2 КК України.
Однак розмір штрафу, на думку колегії суддів, судом був визначений без врахування вищевказаних вимог закону та без врахування всіх обставин справи, хоча більшість із них і наведена у вироку.
Із матеріалів провадження вбачається, що обвинувачений ОСОБА_7 активно приймає участь у громадському житті по місту проживання, за що має подяку від мікрорайонного комітету « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (т. 2 а.п. 36), на його утриманні перебуває неповнолітня дитина, має тяжке матеріальне становище, оскільки є безробітним.
Тому, колегія суддів вважає за можливе на підставі ч. 1 ст. 69 КК України пом'якшити обвинуваченому ОСОБА_7 основне покарання, нижче від найнижчої межі встановленої в санкції ч. 1 ст. 203-2 Особливої частини цього Кодексу, оскільки ряд обставин, що пом'якшують покарання - щире каяття у вчиненому, активне сприяння розкриттю злочину, визнання вини повністю, з урахуванням особи винного, істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого ним злочину, крім того, стягнення з нього штрафу в розмірі 170 000 грн., поставить ОСОБА_7 і без того, в край скрутне фінансове становище.
Враховуючи вищевказане, а також те, що вчинення злочину, передбаченого ч. 1 ст. 203-2 КК України (в ред. від 15.11.2011 року) карається штрафом від десяти тисяч (170 000 грн.) до сорока тисяч (680 000 грн.) неоподаткованих мінімумів доходів громадян з конфіскацією грального обладнання, колегія суддів вважає можливим пом'якшити покарання обвинуваченому ОСОБА_7 у вигляді штрафу до 7 500 неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що становить 127 500 грн.
Відповідно до вимог п. 4 ч. 1 ст. 408 КПК України суд апеляційної інстанції може змінити вирок, якщо така зміна не погіршує становище обвинуваченого.
Згідно рішення місцевого суду, банкноту НБУ номіналом 50 гривен, серія КФ номер 59434537, банкноту НБУ номіналом 500 гривен, серія ЗИ номер 6461291, банкноту НБУ номіналом 20 гривен, серія КН номер 4806983,банкноту НБУ номіналом 20 гривен, серія МА номер 1747475, банкноту НБУ номіналом 20 гривен, серія ЕЩ номер 1952463, банкноту НБУ номіналом 20 гривен, серія МЙ номер 9017375, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія КГ номер 7423748, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія ЕФ номер 9208542, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія КА номер 8376313, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія КХ номер 0993726, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія КМ номер 2785576, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія ЕЧ номер 9092180, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія ЕБ номер 2646598, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія КС номер 9772882, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія ЖП номер 4010833, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія КЄ номер 1671520, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія ЗВ номер 9748993, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія КП номер 4582612, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія КХ номер 5589198, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія ЕФ номер 7102131, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія КЙ номер 2105193, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія МЗ номер 7238354, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія КФ номер 5130373, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія КД номер 9187583, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія КП номер 1514475, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія КХ номер 2140327, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія МС номер 4233744, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія КШ номер 2804273, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія КХ номер 8217931, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія КТ номер 4649068, банкноту НБУ номіналом 10 гривень, серія КГ номер 3903195, банкноту НБУ номіналом 10 гривень, серія НГ номер 9418771, банкноту НБУ номіналом 10 гривень, серія КВ номер 8463998, банкноту НБУ номіналом 10 гривень, серія КМ номер 7563308, банкноту НБУ номіналом 10 гривень, серія ЄБ номер 5461588, банкноту НБУ номіналом 10 гривень, серія ЕВ номер 9522320, банкноту НБУ номіналом 10 гривень, серія МИ номер 9375998, банкноту НБУ номіналом 10 гривень, серія КГ номер 6154535, банкноту НБУ номіналом 5 гривень, серія ЗБ номер 5950893, банкноту НБУ номіналом 5 гривень, серія МВ номер 2648277, банкноту НБУ номіналом 5 гривень, серія КГ номер 0557734, банкноту НБУ номіналом 5 гривень, серія ЗИ номер 4565396, банкноту НБУ номіналом 2 гривні, серія ЕГ номер 7767476, банкноту НБУ номіналом 2 гривні, серія ЕИ номер 8277022, банкноту НБУ номіналом 2 гривні, серія КА номер 8640934, банкноту НБУ номіналом 2 гривні, серія ЕЯ номер 8376803, банкноту НБУ номіналом 2 гривні, серія ВШ номер 8860972, банкноту НБУ номіналом 2 гривні, серія ЄВ номер 2688056, банкноту НБУ номіналом 2 гривні, серія ЕИ номер 1259442, банкноту НБУ номіналом 2 гривні, серія ЄА номер 7432866, банкноту НБУ номіналом 2 гривні, серія ЕЯ номер 9679447, банкноту НБУ номіналом 1 гривня, серія КВ номер 4348163, банкноту НБУ номіналом 1 гривня, серія ЕГ номер 5424759, банкноту НБУ номіналом 1 гривня, серія ВВ номер 0109029, банкноту НБУ номіналом 1 гривня, серія ЕЗ номер 8276047, банкноту НБУ номіналом 1 гривня, серія ГЕ номер 8263466, що зберігаються в матеріалах кримінального провадження, ухвалено залишити в цьому провадженні (т. 2 а.п. 21об-22).
Із матеріалів кримінального провадження видно, що ці гроші були вилучені під час обшуку по АДРЕСА_5 , де був організований незаконний гральний заклад, і вони були визнані речовими доказами (т. 1 а.п. 113-117).
Враховуючи вимоги п. 6 ч. 9 ст. 100 КПК України про те, що гроші, цінності та інше майно, що одержані фізичною або юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення та/або є доходами від нього, а також майно, в яке їх було повністю або частково перетворено, конфіскуються, колегія суддів вважає, що місцевий суд неправильно вирішив долю цих речових доказів, а тому вони повинні бути конфісковані в дохід держави.
Керуючись ст. ст. 404, 407, 408 КПК України колегія суддів,
апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 - задовольнити частково.
Вирок Токмацького районного суду Запорізької області від 29 жовтня 2013 року відносно обвинуваченого ОСОБА_7 , змінити.
Призначене обвинуваченому ОСОБА_7 за ч. 1 ст. 203-2 КК України (в ред. від 15.11.2011 року) покарання, із застосуванням ч. 1 ст. 69 КК України, пом'якшити до стягнення штрафу в розмірі 7 500 неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що становить 127 500 грн., з конфіскацією грального обладнання.
Речові докази - банкноту НБУ номіналом 50 гривен, серія КФ номер 59434537, банкноту НБУ номіналом 500 гривен, серія ЗИ номер 6461291, банкноту НБУ номіналом 20 гривен, серія КН номер 4806983,банкноту НБУ номіналом 20 гривен, серія МА номер 1747475, банкноту НБУ номіналом 20 гривен, серія ЕЩ номер 1952463, банкноту НБУ номіналом 20 гривен, серія МЙ номер 9017375, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія КГ номер 7423748, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія ЕФ номер 9208542, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія КА номер 8376313, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія КХ номер 0993726, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія КМ номер 2785576, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія ЕЧ номер 9092180, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія ЕБ номер 2646598, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія КС номер 9772882, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія ЖП номер 4010833, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія КЄ номер 1671520, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія ЗВ номер 9748993, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія КП номер 4582612, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія КХ номер 5589198, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія ЕФ номер 7102131, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія КЙ номер 2105193, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія МЗ номер 7238354, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія КФ номер 5130373, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія КД номер 9187583, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія КП номер 1514475, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія КХ номер 2140327, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія МС номер 4233744, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія КШ номер 2804273, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія КХ номер 8217931, банкноту НБУ номіналом 20 гривень, серія КТ номер 4649068, банкноту НБУ номіналом 10 гривень, серія КГ номер 3903195, банкноту НБУ номіналом 10 гривень, серія НГ номер 9418771, банкноту НБУ номіналом 10 гривень, серія КВ номер 8463998, банкноту НБУ номіналом 10 гривень, серія КМ номер 7563308, банкноту НБУ номіналом 10 гривень, серія ЄБ номер 5461588, банкноту НБУ номіналом 10 гривень, серія ЕВ номер 9522320, банкноту НБУ номіналом 10 гривень, серія МИ номер 9375998, банкноту НБУ номіналом 10 гривень, серія КГ номер 6154535, банкноту НБУ номіналом 5 гривень, серія ЗБ номер 5950893, банкноту НБУ номіналом 5 гривень, серія МВ номер 2648277, банкноту НБУ номіналом 5 гривень, серія КГ номер 0557734, банкноту НБУ номіналом 5 гривень, серія ЗИ номер 4565396, банкноту НБУ номіналом 2 гривні, серія ЕГ номер 7767476, банкноту НБУ номіналом 2 гривні, серія ЕИ номер 8277022, банкноту НБУ номіналом 2 гривні, серія КА номер 8640934, банкноту НБУ номіналом 2 гривні, серія ЕЯ номер 8376803, банкноту НБУ номіналом 2 гривні, серія ВШ номер 8860972, банкноту НБУ номіналом 2 гривні, серія ЄВ номер 2688056, банкноту НБУ номіналом 2 гривні, серія ЕИ номер 1259442, банкноту НБУ номіналом 2 гривні, серія ЄА номер 7432866, банкноту НБУ номіналом 2 гривні, серія ЕЯ номер 9679447, банкноту НБУ номіналом 1 гривня, серія КВ номер 4348163, банкноту НБУ номіналом 1 гривня, серія ЕГ номер 5424759, банкноту НБУ номіналом 1 гривня, серія ВВ номер 0109029, банкноту НБУ номіналом 1 гривня, серія ЕЗ номер 8276047, банкноту НБУ номіналом 1 гривня, серія ГЕ номер 8263466, що зберігаються в матеріалах кримінального провадження, - відповідно до вимог п. 6 ч. 9 ст. 100 КПК України, конфіскувати в дохід держави.
У решті вирок місцевого суду залишити без змін.
Згідно до ч.4 ст.532 КПК України зазначена ухвала Апеляційного суду Запорізької області набирає законної сили з моменту її проголошення.
Відповідно до вимог ч.1, ч.2 ст.426 КПК України на вказану ухвалу Апеляційного суду Запорізької області учасниками судового провадження може бути подана касаційна скарга протягом трьох місяців з дня її проголошення, шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ.
Судді: