79010, м.Львів, вул.Личаківська,81
"18" листопада 2013 р. Справа № 914/3161/13
Львівський апеляційний господарський суд у складі колегії:
Головуючого судді Давид Л.Л.
Суддів Данко Л.С.
Юрченка Я.О.
при секретарі судового засідання Карнидал Л.Ю.
розглянувши матеріали апеляційної скарги Фізичної особи-підприємця Шохлаєва Елпараста Сулейман Огли без номера та дати (вх. № Львівського апеляційного господарського суду 05-05/2262/13 від 22.10.2013р.)
на рішення господарського суду Львівської області від 07.10.2013р.
у справі № 914/3161/13 (суддя - Б.І. Яворський)
за позовом Червоноградської міської ради, м. Червоноград Львівської області
до Фізичної особи-підприємця Шохлаєва Елпараста Сулейман Огли, м. Червоноград Львівської області
про демонтаж тимчасової споруди
за участю представників сторін:
від позивача: Лінинська Т.В. - представник (довіреність від 28.08.2013 р. № 4730/1-3); Фігар Ю.О. - начальник управління містобудування та архітектури Червоноградської міської ради головний архітектор (довіреність від 31.10.2013 р. № 5956/1-3); Ішкевич О.Я. - начальник відділу Держземагенства (довіреність від 31.10.2013 р. № 5957/1-3);
від відповідача: не з'явились;
Рішенням господарського суду Львівської області від 07.10.2013р. у справі № 914/3161/13 (суддя - Б.І. Яворський) позов задоволено, зобов'язано Фізичну особу-підприємця Шохлаєва Елпараста Сулейман Огли демонтувати належну йому самочинно встановлену тимчасову споруду в м.Червонограді, вул.Паркова на території КП «Парк культури та відпочинку» в районі фонтану (ділянка №2 біля атракціону) та стягнуто з Фізичної особи-підприємця Шохлаєва Елпараста Сулейман Огли на користь Червоноградської міської ради 1147,00 грн. судового збору.
Рішення місцевого господарського суду мотивоване тим, що згідно Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» та Наказу Міністерства регіонального розвитку та житлово - комунального господарства від 21.10.2011 року № 244 «Про затвердження Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності» підставою для розміщення тимчасової споруди є паспорт прив'язки тимчасової споруди, а у разі встановлення тимчасової споруди без такого паспорта прив'язки, остання підлягає демонтажу. Відповідач встановив тимчасову споруду для здійснення підприємницької діяльності без паспорта прив'язки тимчасової споруди, а тому позовна вимога про зобов'язання підприємця здійснити демонтаж тимчасової споруди на території КП «Парк культури та відпочинку» підлягає задоволенню.
Відповідач, - Фізична особа-підприємець Шохлаєв Е.С.О., - не погодившись з рішенням суду першої інстанції, оскаржив його в апеляційному порядку. В доводах апеляційної скарги відповідач вказує на порушення Червоноградською міською радою його Конституційних прав щодо підприємницької діяльності, оскільки у нього наявні усі документи для здійснення такої. При цьому зазначив, що для того, щоб встановити тимчасову споруду необхідно мати рішення сесії на розміщення тимчасової споруди та договір оренди земельної ділянки під розміщення тимчасової споруди. В даному випадку на виконання рішення сесії Червоноградської міської ради № 283 від 23.05.2012 р. сторонами у справі укладено договір оренди земельної ділянки від 15.06.2012 р. в м. Червонограді, вул. Паркова, на території КП «Парк культури та відпочинку» в районі фонтану/ділянка №2 біля атракціону під розміщення тимчасової споруди. В подальшому, позивачу направлено пакет документів для отримання паспорту прив'язки тимчасової споруди, але Червоноградська міська рада безпідставно не видала такого. Апелянт зазначає, що за таких обставин він був змушений самовільно встановити тимчасову споруду на орендованій ділянці і займатись торгівлею. Зокрема, вказав, що тимчасова споруда стоїть в межах орендованої земельної ділянки, а паспортна прив'язка тимчасової споруди є формальним дублюванням місця розташування тимчасової споруди, оскільки вказує на ті ж самі межі земельної ділянки , де повинна розміститись тимчасова споруда, що і договір оренди земельної ділянки.
Дані обставини, на думку апелянта, є безумовною підставою для скасування рішення суду першої інстанції.
Позивач, - Червоноградська міська рада у відзиві на апеляційну скаргу зазначає, що Фізична особа підприємець Шохлаєв Е.С.О. самовільно, без оформлення паспортів прив'язки встановив торгові кіоски (стаціонарні тимчасові споруди), що є порушенням Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України №244 від 21.10.2011р., а також встановлена підприємцем тимчасова споруда виходить за межі наданої в оренду земельної ділянки. Просить рішення господарського суду Львівської області залишити без змін, апеляційну скаргу відхилити.
Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 24.10.2013 р. порушено апеляційне провадження у справі № 914/3161/13 та призначено до розгляду в судове засідання на 04.11.2013 р. (а.с. 206).
В подальшому, ухвалою суду від 04.11.2013 р. розгляд справи відкладено в судове засідання на 18.11.2013 року (а.с. 232-233). Даною ухвалою участь представників сторін в судове засідання визначено на власний розсуд та попереджено сторони, що у разі відсутності їх уповноважених представників, справа буде розглянута по суті за наявними у ній матеріалами.
В судове засідання 18.11.2013 р. з'явились представники позивача. Відповідач участі уповноважених представників у судове засідання не забезпечив, про час та місце розгляду справи був належним чином повідомлений, що підтверджується наявною у матеріалах справи копією списку згрупованих рекомендованих відправлень Львівського апеляційного господарського суду від 05.11.2013р. (а.с. 234). В даному судовому засіданні представники позивача заперечили доводи апеляційної скарги з мотивів, викладених у відзиві.
Вивчивши матеріали справи в сукупності з апеляційною скаргою та відзивом на неї, заслухавши у судовому засіданні пояснення представників позивача, оцінивши зібрані по справі докази, колегія суддів Львівського апеляційного господарського суду прийшла до висновку про відповідність рішення місцевого господарського суду нормам матеріального та процесуального права, виходячи з наступного.
22 березня 2007 року на V сесії 5 скликання Червоноградською міською радою прийнято рішення № 136 «Про затвердження правил і схем розміщення малих архітектурних форм та переліків земельних ділянок, на яких вони встановлюються на території міста Червонограда», пунктом 1.3 якого затверджено схему розміщення пересувних малих архітектурних форм та перелік земельних ділянок під встановлення пересувних малих архітектурних форм на території м. Червонограда, де під номером 39-41 зазначено землі Парку культури і відпочинку ім. Т. Шевченка в районі фонтану (4 ділянки по 8 м.кв.), які призначені для торгівлі морозивом, солодкою ватою, повітряними кульками, хот - догами (а.с. 54-58).
11 червня 2007 року постійно діюча комісія з вибору земельних ділянок рекомендувала сесії міської ради затвердити проекти землеустрою щодо відведення земельних ділянок під встановлення пересувних малих архітектурних форм, зокрема по вул. Парковій за рахунок земель КП «Парк культури і відпочинку» в районі фонтану площею 0,0008 га для торгівлі морозивом, солодкою ватою, повітряними кульками, хот-догами, про що оформлено протокол (а.с. 22).
Розглянувши подані постійно діючою комісією з вибору земельних ділянок пропозиції, Червоноградська міська рада прийняла рішення №152 від 14.06.2007р. «Про затвердження проектів землеустрою щодо відведення земельних ділянок та оголошення конкурсу на набуття права оренди земельних ділянок під встановлення пересувних малих архітектурних форм», яким затвердила проект землеустрою щодо відведення земельних ділених ділянок під встановлення пересувних малих архітектурних форм, зокрема земельної ділянки на вул. Парковій, за рахунок земель КП "Парк культури і відпочинку" площею 0,0008 га для торгівлі морозивом, солодкою ватою, повітряними кульками, хот-догами (а.с. 15-17).
На підставі рішення Червоноградської міської ради від 14.06.2007 року № 152 проведено засідання конкурсної комісії на набуття права оренди земельної ділянки на вулиці Парковій, біля атракціонів зі сходу, орієнтовною площею 0,0008 га для торгівлі морозивом, солодкою ватою, повітряними кульками, хот - догами, про що складено протокол, згідно якого по даній ділянці зареєстровано одного учасника конкурсу - підприємця Шохлаєва Е.С.О. та якого рекомендовано Червоноградській міській раді для укладення договору оренди земельної ділянки до 15.08.2007 року (а.с. 71).
30 липня 2007р. Червоноградська міська рада та Фізична особа - підприємець Шохлаєв Е.С.О. уклали договір оренди земельної ділянки площею 0,0008 га, яка знаходиться в м.Червоноград на вул.Парковій, на території КП "Парк культури та відпочинку" в районі фонтану (ділянка №2 біля атракціону). Відповідно до п.15 договору оренди, земельна ділянка передається в оренду під розміщення пересувної малої архітектурної форми для торгівлі морозивом, солодкою ватою, повітряними кульками, хот-догами. Договір укладено на 3 роки (п.8 договору) (а.с.141). 20.08.2007р. сторони підписали відповідний акт приймання-передачі земельної ділянки (а.с. 148).
19 липня 2007р. Фізичні особі - підприємцю Шохлаєву Е.С.О. виданий дозвіл №1-7 на розміщення малої архітектурної форми - об'єкта торгівлі. Термін дії дозволу було продовжено до 20.04.2012р. (а.с. 112).
19 січня 2011р. Червоноградська міська рада та Фізична особа - підприємець Шохлаєв Е.С.О. уклали договір оренди земельної ділянки площею 0,0008 га, яка знаходиться в м.Червоноград на вул.Парковій, на території КП "Парк культури та відпочинку" в районі фонтану (ділянка №2 біля атракціону). Відповідно до п.15 договору оренди земельна ділянка передається в оренду під розміщення пересувної малої архітектурної форми для торгівлі морозивом, солодкою ватою, повітряними кульками, хот-догами. Договір укладено на 1 рік (п.8 договору) (а.с. 113). 20.04.2011р. сторони підписали відповідний акт приймання-передачі земельної ділянки (а.с. 117, зворот).
Рішенням №283 від 23.05.2012р. Червоноградська міська рада продовжила підприємцю Шохлаєву Е.С.О. на три роки термін дії договору оренди земельної ділянки під розміщення тимчасової споруди для торгівля морозивом, солодкою ватою, повітряними кульками, хот-догами (а.с. 23-25).
15 червня 2012р. Червоноградська міська рада та Фізична особа - підприємець Шохлаєв Е.С.О. уклали договір оренди земельної ділянки площею 0,0008 га, яка знаходиться в м.Червоноград на вул.Парковій, на території КП "Парк культури та відпочинку" в районі фонтану (ділянка №2 біля атракціону). Відповідно до п.15 договору оренди земельна ділянка передається в оренду під розміщення тимчасової споруди для торгівлі морозивом, солодкою ватою, повітряними кульками, хот-догами. Строк дії договору - 3 роки (п.8 договору) (а.с. 66-67). 26.07.2012р. сторони підписали акт приймання передачі зазначеної земельної ділянки (а.с.70, зворот).
27 листопада 2012р. Червоноградська міська рада звернулася до Приватного підприємця Шохлаєва Е.С.О. з претензією про звільнення земельної ділянки від самовільно встановлених торгових кіосків (стаціонарних споруд) з подальшим їх використанням за призначенням - для розміщення пересувних тимчасових споруд для сезонної торгівлі. Строк звільнення земельної ділянки - до 10.12.2012р. (а.с. 106-107).
У відповіді від 03.12.2012р. на претензію відповідач зазначив, що використання земельної ділянки здійснюється згідно умов договору, а тому просить відкликати претензію (а.с. 108-109).
13 лютого 2013 р. Державна інспекція сільського господарства в Львівській області у листі прокурору м.Червонограда повідомила, що перевіркою встановлено відсутність порушень земельного законодавства при виконанні умов договорів оренди земельних ділянок ФОП Шохлаєвим С.О.
24 квітня 2013р. ФОП Шохлаєв Е.С.О. звернувся до Червоноградської міської ради із заявою про надання згоди на розташування тимчасової споруди на орендованій земельній ділянці.
При перегляді рішення суду першої інстанції в апеляційному порядку, судова колегія керувалась наступним.
Відповідно до статті 1 Закону України "Про благоустрій населених пунктів" благоустрій населених пунктів - це комплекс робіт з інженерного захисту, розчищення, осушення та озеленення території, а також соціально-економічних, організаційно-правових та екологічних заходів з покращення мікроклімату, санітарного очищення, зниження рівня шуму та інше, що здійснюються на території населеного пункту з метою її раціонального використання, належного утримання та охорони, створення умов щодо захисту і відновлення сприятливого для життєдіяльності людини довкілля.
За частинами 1 та 4 статті 20 Закону України "Про благоустрій населених пунктів" організацію благоустрою населених пунктів забезпечують місцеві органи виконавчої влади та органи місцевого самоврядування відповідно до повноважень, установлених законом; рішення місцевих органів виконавчої влади та органів місцевого самоврядування щодо благоустрою території певного населеного пункту є обов'язковим для виконання розміщеними на цій території підприємствами, установами, організаціями та громадянами, які на ній проживають.
Також, згідно із частиною 1 статті 73 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні " акти ради, сільського, селищного, міського голови, голови районної в місті ради, виконавчого комітету сільської, селищної, міської, районної у місті ради, прийняті в межах своїх повноважень, є обов'язковими для виконання всіма розташованими на відповідній території органами виконавчої влади, об'єднаннями громадян, підприємствами, установами та організаціями, посадовими особами, а також громадянами, які постійно або тимчасово проживають на відповідній території.
Рішенням Червоноградської міської ради від 22.03.2007 року № 136 «Про затвердження правил і схем розміщення малих архітектурних форм та переліків земельних ділянок, на яких встановлюються на території міста Червонограда» затверджено комплексну схему розміщення малих архітектурних форм як пересувних так і стаціонарних.
Як з'ясовано судовою колегією, між сторонами у справі існують довготривалі договірні відносини щодо оренди земельної ділянки, зокрема підприємець Шохлаєв Е.С.О. на підставі договорів оренди землі від 30.07.2007 р. та від 19.01.2011 р. отримав в оренду земельну ділянку під розміщення пересувної малої архітектурної форми для торгівлі морозивом, солодкою ватою, повітряними кульками, хот - догами, яка знаходиться в місті Червонограді на вулиці Парковій, на території КП «Парк культури і відпочинку» в районі фонтану (ділянка № 2 біля атракціону), що відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України № 982 від 26.08.2009 року «Про затвердження порядку розміщення малих архітектурних форм для провадження підприємницької діяльності», означало торгівельне обладнання, низькотемпературний прилавок, лоток, ємність, торгівельний автомат соціально - культурного, побутового, торгівельного та іншого призначення для провадження підприємницької діяльності.
Підприємцю Шохлаєва Е.С.О. дозволено розмістити ятку, газовий апарат для виготовлення хот - дога, лоток для реалізації солодкої вати, лоток для реалізації надувальних кульок, морозильну камеру для реалізації морозива, про що видано дозвіл на розміщення малої архітектурної форми - об'єкта торгівлі № 1-7 від 19.09.2007 року . В подальшому, термін дії зазначеного дозволу на розміщення МАФ було продовжено до 20.04.2012 року, а також рішенням сесії Червоноградської міської ради від 23.05.2012 р. № 283 «Про продовження терміну оренди земельних ділянок» відповідачу було продовжено термін дії договору оренди земельної ділянки на три роки з дня державної реєстрації договору оренди землі без змін його умов та орендної плати.
З прийняттям Наказу Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово - комунального господарства «Про затвердження порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності» № 224 від 21.10.2011 р. та втратою чинності Постанови Кабінету Міністрів України № 982 від 26.08.2009 року «Про затвердження порядку розміщення малих архітектурних форм для провадження підприємницької діяльності» на підставі Постанови Кабінету Міністрів України № 548 від 25.05.2011 р. споруда, яка не має закритого приміщення для тимчасового перебування людей, у якій може бути розміщене торгівельне обладнання, низькотемпературний прилавок, лоток, ємність, торговельний автомат, інші пристрої для сезонної роздрібної торгівлі та іншої підприємницької діяльності віднесено до пересувних тимчасових споруд.
В зв'язку з цим сторонами 15.06.2012 року укладено договір оренди земельно ділянки, згідно п.1.1 якого відповідач прийняв в строкове платне користування земельну ділянку по вул. Парковій на території КП «Парк культури та відпочинку» в районі фонтану (ділянка № 2 біля атракціону) площею 0,0008 га під розміщення тимчасової споруди для торгівлі морозивом, солодкою ватою, повітряними кульками, хот - догами.
Безпосередньо в судовому засіданні колегією суддів з'ясовано та підтверджено представниками позивача, а також фотокопіями тимчасової споруди, які наявні в матеріалах справи, що відповідачем встановлено торгівельний павільйон, який містить ознаки стаціонарної, а не пересувної тимчасової споруди, на яку й оформлювались дозвільні документи, що є порушенням Наказу Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово - комунального господарства «Про затвердження порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності» № 224 від 21.10.2011 р.
У 2011 році прийнято Закон України «Про регулювання містобудівної діяльності», статтею 28 якого МАФ визначено як елементи благоустрою, що розміщуються у відповідності до Закону України «Про благоустрій населених пунктів». У статті 21 Закону зазначено, що: «мала архітектурна форма - це елемент декоративного чи іншого оснащення об'єкта благоустрою. До малих архітектурних форм належать: альтанки, павільйони, навіси; паркові арки (аркади) і колони (колонади); вуличні вази, вазони і амфори; декоративна та ігрова скульптура; вуличні меблі (лавки, лави, столи); сходи, балюстради; паркові містки; огорожі, ворота, ґрати; інформаційні стенди, дошки, вивіски; інші елементи благоустрою, визначені законодавством, а малі архітектурні форми для провадження підприємницької діяльності змінюють назву на тимчасові споруди для провадження підприємницької діяльності.
Відповідно до ст. 28 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності - це одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту. Тимчасова споруда для здійснення підприємницької діяльності може мати закрите приміщення для тимчасового перебування людей (павільйон площею не більше 30 квадратних метрів по зовнішньому контуру) або не мати такого приміщення. Розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.
Згідно з п.2.1 Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затверджених наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва, та житлово-комунального господарства України №244 від 21.10.2011р. (далі - Порядок) підставою для розміщення тимчасової споруди є паспорт прив'язки тимчасової споруди. Встановлення тимчасової споруди здійснюється відповідно до паспорта прив'язки, відхилення від паспорта прив'язки тимчасової споруди не допускається (п.2.20, 2.21 Порядку). Розміщення тимчасової споруди самовільно забороняється (п.2.31 Порядку). У разі закінчення строку дії, анулювання паспорта прив'язки, самовільного встановлення тимчасової споруди така тимчасова споруда підлягає демонтажу (п.2.30 Порядку).
Таким чином, закон визначає, що встановлення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності допускається за умови наявності паспорта прив'язки тимчасової споруди, а у разі встановлення тимчасової споруди без такого паспорта прив'язки, остання підлягає демонтажу.
За змістом статті 11 Цивільного кодексу України цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки; цивільні права та обов'язки можуть виникати безпосередньо із актів цивільного законодавства, а у випадках, встановлених цими актами - безпосередньо з актів органів центральної влади, органів влади Автономної Республіки Крим або органів місцевого самоврядування.
З огляду на аналіз чинного законодавства та враховуючи, що встановлення тимчасової споруди відбулося без отримання паспорту прив'язки, судова колегія погоджується з висновком суду першої інстанції про під ставність позовних вимог.
Помилковим також є твердження апелянта, про те що паспорт прив'язки це дозвільний документ. Законом України "Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності" та Законом України "Про Перелік документів дозвільного характеру у сфері господарської діяльності" не передбачено такого документу, як паспорт прив'язки для розміщення тимчасової споруди. Відповідно до ст.1 Закон України "Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності", паспорт прив'язки не є документом дозвільного характеру. Отримання паспорта прив'язки передбачено Законом України "Про регулювання містобудівної діяльності" та Порядком розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затверджених Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва, та житлово-комунального господарства України №244 від 21.10.2011р. У відповідності до даного Наказу паспорт прив'язки тимчасової споруди - це комплект документів, у якому визначено місце встановлення тимчасової споруди на топографо - геодезичній основі М 1:500, схему благоустрою прилеглої території.
В силу ст. 32 Господарського процесуального кодексу України, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких грунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору. Згідно ст.33 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог чи заперечень. Відповідно до приписів ст.34 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.
У відповідності до вимог ст. 43 Господарського процесуального кодексу України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що грунтується на всебічному, повному і об"єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.
Виходячи з наведеного та враховуючи, що доводами апеляційної скарги правомірності висновків суду першої інстанції не спростовано, обставини, які відповідно до статті 104 ГПК України є підставами для скасування рішення суду першої інстанції, в порядку статтей 33,34 ГПК України, апелянтом не доведено, а оскаржуване судове рішення прийняте у відповідності з нормами матеріального та процесуального права, фактичними обставинами та матеріалами справи, апеляційний господарський суд підстав для задоволення апеляційної скарги та скасування рішення місцевого господарського суду не вбачає.
Зважаючи на те, що апеляційну скаргу залишено без задоволення, витрати по сплаті судового збору, в порядку ст. 49 Господарського процесуального кодексу України відносяться на скаржника.
Керуючись ст.ст. 99, 101, 102, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Львівський апеляційний господарський суд, - ПОСТАНОВИВ:
1. Рішення господарського суду Львівської області від 07.10.2013 р. у справі № 914/3161/13 залишити без змін, апеляційну скаргу Фізичної особи-підприємця Шохлаєва Елпараста Сулейман Огли без номера та дати (вх. № Львівського апеляційного господарського суду 05-05/2262/13 від 22.10.2013р.) - без задоволення.
2. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.
3. Постанова може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України в порядку та строки, передбачені статтями 109-110 Господарського процесуального кодексу України.
4. Справу № 914/3161/13 повернути господарському суду Львівської області.
повний текст постанови складено та підписано 21.11.2013р.
Головуючий суддя Давид Л.Л.
Суддя Данко Л.С.
Суддя Юрченко Я.О.