11 листопада 2013 року № 912/982/13
Господарський суд Кіровоградської області в складі судді Поліщук Г.Б. розглянув заяву кредитора - товариства з обмеженою відповідальністю "Енергія Плюс" про грошові вимоги до боржника
у справі № 912/982/13 від 30.07.2013 року за заявою боржника про порушення справи про банкрутство публічного акціонерного товариства "Новоукраїнський кар'єр", Кіровоградська область, м.Новоукраїнка, вул. П.Мирного, 1.
від кредитора - ТОВ "Енергія Плюс" - Ротко О.В., довіреність № б/н від 18.09.2013р.;
від боржника - участі не брали.
В судовому засіданні брав участь розпорядник майна арбітражний керуючий Козирицький А.С.
Ухвалою від 30.07.2013 року господарський суд порушив провадження у справі про банкрутство публічного акціонерного товариства "Новоукраїнський кар'єр"; ввів мораторій на задоволення вимог кредиторів боржника - публічного акціонерного товариства "Новоукраїнський кар'єр"; ввів процедуру розпорядження майном боржника - публічного акціонерного товариства "Новоукраїнський кар'єр" на строк 115 календарних днів; призначив розпорядником майна боржника публічного акціонерного товариства "Новоукраїнський кар'єр" арбітражного керуючого Козирицького А.С.
Даною ухвалою суд вжив заходів щодо забезпечення вимог кредиторів шляхом заборони боржнику та власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном) боржника приймати рішення щодо ліквідації, реорганізації боржника, а також відчужувати основні засоби та предмети застави. Зобов'язав розпорядника майна арбітражного керуючого Козирицького А.С. не пізніше 19.09.2013 року подати до господарського суду відомості про результати розгляду вимог кредиторів та скласти реєстр вимог кредиторів та подати його на затвердження до господарського суду; разом з боржником організувати та забезпечити проведення інвентаризації майна боржника та визначити його вартість, провести інвентаризацію майна боржника не пізніше 23.09.2013 року. Попереднє засідання суду призначив на 25.09.2013 р. о 14:30год. Явку розпорядника майна, арбітражного керуючого Козирицького А.С. та представника боржника у попереднє засідання суду визнав обов'язковою.
Крім того, зобов'язав боржника подати до офіційних друкованих органів (газети "Урядовий кур'єр" або "Голос України") у 10-денний строк з дня отримання даної ухвали оголошення про порушення справи про банкрутство щодо публічного акціонерного товариства "Новоукраїнський кар'єр" (ідент. код 01372867).
Оголошення про порушення провадження у справі № 912/982/13 про банкрутство публічного акціонерного товариства "Новоукраїнський кар'єр" опубліковано в газеті "Голос України" №150 (5650) від 14.08.2013 року.
До господарського суду 09.09.2013 року, в межах тридцятиденного строку, встановленого ст.23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" надійшла заява конкурсного кредитора - товариства з обмеженою відповідальністю "Енергія Плюс".
Розпорядником майна та боржником вимоги кредитора визнані в повному обсязі.
Грошові вимоги кредитора ґрунтуються на наступному.
09.01.2013 року між кредитором та боржником укладено договір про надання безпроцентної позики.
За умовами даного договору ТОВ "Енергія Плюс" (Позикодавець) передає у власність ПАТ "Новоукраїнський кар'єр" (Позичальник) грошові кошти (надалі - позика), а Позичальник зобов'язується повернути Позикодавцеві таку ж суму грошових коштів (суму позики).
Відповідно до п. 2 договору сума позики становить 21000,00грн. Строк повернення Позичальником позики - не пізніше шести місяців з моменту її отримання від Позикодавця (п. 5 договору позики).
Кредитором зобов'язання за договором позики виконані в повному обсязі, що підтверджується платіжним дорученням №392 від 09.01.2013р. на суму 21000,00грн.
Докази повернення суми позики кредитору боржником не надані.
Крім того, 06.12.2012 року між кредитором та боржником укладено договір про надання безпроцентної позики.
За умовами даного договору ТОВ "Енергія Плюс" (Позикодавець) передає у власність ПАТ "Новоукраїнський кар'єр" (Позичальник), за рахунок власних коштів, грошові кошти (надалі - позика), а Позичальник зобов'язується повернути Позикодавцеві суму позики в порядку та у строк, визначені цим Договором.
Відповідно до п. 3.1 договору сума позики становить 18000,00грн. Позика за цим договором надається строком до 6 грудня 2013 року (п. 4.1 договору).
16.05.2013 року сторонами договору укладено додаткову угоду, за умовами якої позика надається строком до 01.06.2013 року. Всі інші умови договору залишаються без змін та підлягають обов'язковому виконанню сторонами.
Кредитором зобов'язання за договором позики виконані в повному обсязі, що підтверджується платіжними дорученнями №365 від 07.12.2012р. на суму 17000,00грн. та №371 від 11.12.2012р. на суму 1000,00грн.
Докази повернення суми позики кредитору боржником не надані.
Відповідно до статті 1046 глави 71 Цивільного Кодексу України за договором позики одна сторона (позикодавець) передає у власність другій стороні (позичальникові) грошові кошти або інші речі, визначені родовими ознаками, а позичальник зобов'язується повернути позикодавцеві таку ж суму грошових коштів (суму позики) або таку ж кількість речей того ж роду та такої ж якості.
Договір позики є укладеним з моменту передання грошей або інших речей, визначених родовими ознаками.
Згідно вимог статті 193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.
Кожна сторона повинна вжити всіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов'язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу.
До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених Господарським кодексом України.
Відповідно до статей 525, 526 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться; одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.
Згідно зі статтею 1049 Цивільного кодексу України позичальник зобов'язаний повернути позикодавцеві позику у строк та в порядку, що встановлені договором.
Матеріалами справи підтверджено наявність заборгованості ПАТ "Новоукраїнський кар'єр" перед кредитором - ТОВ "Енергія Плюс" за договором про надання безпроцентної позики від 09.01.2013 року в сумі 21000,00грн. та за договором про надання безпроцентної позики від 06.12.2012 року в сумі 18000,00грн.
З огляду на викладене господарський суд вважає вимоги кредитора - товариства з обмеженою відповідальністю "Енергія Плюс" в цій частині обґрунтованими та такими що підлягають включенню до реєстру вимог кредиторів до четвертої черги.
05.12.2012 року між ТОВ "Енергія Плюс" та ПАТ "Кіровоградобленерго" укладено договір поруки №238.
За умовами даного договору в порядку та на умовах, визначених цим договором ТОВ "Енергія Плюс" (Поручитель) поручається перед ПАТ "Кіровоградобленерго" (Кредитор) за виконання обов'язків ПАТ "Новоукраїнський кар'єр" щодо сплати зобов'язання за активну електроенергію в сумі 89164,01грн. згідно договору про постачання електричної енергії №63 від 15.11.2011р. (надалі - Основний договір).
Пунктом 3.2 договору поруки передбачено, що у випадку виконання Поручителем обов'язку Боржника за Основним договором, що передбачений п. 1.1 цього договору, Поручитель набуває усі права Кредитора щодо обов'язку Боржника за Основним договором, у тому числі й ті, що забезпечували його виконання.
Виконання ТОВ "Енергія Плюс" договору поруки від 05.12.2012р. підтверджується платіжним дорученням №369 від 07.12.2012р., що додане кредитором до заяви з грошовими вимогами.
Докази сплати боржником вказаної суми коштів кредитору до суду не надані.
Наявність вказаної суми заборгованості підтверджується також актом звірки взаєморозрахунків між ТОВ "Енергія Плюс" та ПАТ "Новоукраїнський кар'єр" за договорами поруки №238 від 05.12.2012р. та №239-р від 05.12.2012р.
Поряд з тим, 05.12.2012 року між ТОВ "Енергія Плюс" та ПАТ "Кіровоградобленерго" укладено договір поруки №239-р.
За умовами даного договору в порядку та на умовах, визначених цим договором ТОВ "Енергія Плюс" (Поручитель) поручається перед ПАТ "Кіровоградобленерго" (Кредитор) за виконання обов'язків ПАТ "Новоукраїнський кар'єр" щодо сплати зобов'язання за активну електроенергію в сумі 4072,56грн. згідно договору про постачання електричної енергії №63 від 15.11.2011р. (надалі - Основний договір).
Пунктом 3.2 договору поруки передбачено, що у випадку виконання Поручителем обов'язку Боржника за Основним договором, що передбачений п. 1.1 цього договору, Поручитель набуває усі права Кредитора щодо обов'язку Боржника за Основним договором, у тому числі й ті, що забезпечували його виконання.
Виконання ТОВ "Енергія Плюс" договору поруки від 05.12.2012р. підтверджується платіжним дорученням №370 від 07.12.2012р., що додане кредитором до заяви з грошовими вимогами.
Докази сплати боржником вказаної суми коштів кредитору до суду не надані.
Наявність вказаної суми заборгованості підтверджується також актом звірки взаєморозрахунків між ТОВ "Енергія Плюс" та ПАТ "Новоукраїнський кар'єр" за договорами поруки №238 від 05.12.2012р. та №239-р від 05.12.2012р.
У відповідності до ч.2 ст.556 Цивільного кодексу України до поручителя, який виконав зобов'язання, забезпечене порукою, переходять усі права кредитора в цьому зобов'язанні, в тому числі й ті, що забезпечували його виконання.
За викладених обставин господарський суд визнає наявність заборгованості ПАТ "Новоукраїнський кар'єр" за вищезазначеними договорами в загальному розмірі 93236,57грн. та вважає за необхідне включити її до реєстру вимог кредиторів до четвертої черги.
Між кредитором та боржником також було укладено договір поставки №62 від 15.11.2012р., за умовами якого ТОВ "Енергія Плюс" (Постачальник) зобов'язалось організовувати та забезпечувати безперебійне забезпечення пальним та мастилами транспорту та механізмів ПАТ "Новоукраїнський кар'єр", а Покупець зобов'язався приймати та оплачувати надавані паливно-мастильні матеріали (надалі іменуються "ПММ", або Товар) у асортименті, кількості, ціні у відповідності до заявки Покупця, яка узгоджується між сторонами за допомогою факсимільного зв'язку, електронної пошти або в усній формі.
Поставка ПММ здійснюється партіями. Партією товару визнається обсяг ПММ, що одночасно постачається Продавцем Покупцю відповідно до письмової або усної заявки Покупця та рахунку-фактури Постачальника.
За умовами п. 1.2 договору поставки підтвердженням факту узгодження Сторонами найменування, асортименту, кількості, ціни ПММ є прийняття Покупцем товару по видатковій накладній (у разі оплати Товару на умовах відстрочки платежу) або оплата Товару згідно рахунку-фактури (у разі оплати Товару на умовах попередньої оплати).
Видаткові накладні або рахунки-фактури мають юридичну силу Специфікацій у розумінні ст.266 Господарського кодексу України і є невід'ємними частинами цього договору (п. 1.3 договору поставки).
Матеріалами справи підтверджено, що кредитором здійснено поставку ПММ боржникові на суму 205363,08грн. (т.4 а.с. 225-240).
Докази виконання боржником зобов'язання щодо оплати отриманого товару боржником до господарського суду не надані.
За викладених обставин, господарський суд дійшов висновку про наявність заборгованості ПАТ "Новоукраїнський кар'єр" за договором поставки №62 від 15.11.2012р. в сумі 205363,08грн.
Господарський суд враховує положення ч. 1 ст. 193 Господарського кодексу України, якими передбачено, що суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.
До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.
Згідно з ст. 526 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.
Договір є обов'язковим для виконання сторонами (ст. 629 Цивільного кодексу України).
Відповідно до ч. 1 ст. 625 Цивільного кодексу України боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов'язання.
Таким чином, господарський суд визнає грошові вимоги кредитора - ТОВ "Енергія Плюс" до боржника - ПАТ "Новоукраїнський кар'єр" за вказаним договором в сумі 205363,08грн. та включає їх до реєстру вимог кредиторів до четвертої черги.
Крім викладеного вище, між ТОВ "Данко Контсракшн Матіріалз" та ТОВ "Енергія Плюс" укладено договір про переведення боргу №23/12/2011-1 від 23.12.2011 року.
Відповідно до змісту п. 1.1 цього договору в порядку та на умовах, визначених цим договором, Первісний боржник переводить свій борг на Нового боржника, внаслідок чого Новий боржник заміняє Первісного боржника як зобов'язану сторону у договорі поставки №1301-09 від 13.01.2009 року зі змінами та доповненнями, укладеному між Первісним боржником і Кредитором (далі - Основний договір).
За цим договором Новий Боржник стає зобов'язаним здійснити замість первісного боржника наступні обов'язки останнього: сплатити частково борг у сумі 564150,00грн. Залишок боргу за основним договором після його переведення складає 1854566,37грн. і підлягає сплаті Первісним боржником Кредитору.
Із договору випливає, що Новий Боржник приймає на себе обов'язки Первісного боржника за Основним договором в частині, яка дорівнює 564150,00грн. (п. 1.2 договору).
У відповідності до п. 2.2.2. договору про переведення боргу, Первісний боржник зобов'язаний зробити вчасно й у повному обсязі розрахунок з Новим боржником за переданий борг.
Докази виконання ПАТ "Новоукраїнський кар'єр" умов даного договору про переведення боргу боржником не надані.
За викладених обставин господарський суд вважає за необхідне визнати грошові вимог кредитора - ТОВ "Енергія Плюс" до боржника в цій частині та включити їх до реєстру вимог кредиторів до четвертої черги.
Відповідно до ст.625 Цивільного кодексу України боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.
Кредитором, одночасно із заявою з грошовими вимогами, подано до суду розрахунок заборгованості з урахуванням 3% річних в сумі 27126,61грн. та індексу інфляції в сумі 2703,44грн.
22.10.2013 року кредитором подано до господарського суду уточнений розрахунок 3% річних в сумі 32648,29грн. та заборгованості з урахуванням індексу інфляції (інфляційні втрати кредитора згідно уточнення до розрахунку складають 8320,06грн.).
Господарським судом перевірено розрахунок кредитора та встановлено, що розрахунок 3% річних, проведений кредитором за договорами про надання безпроцентної позики від 09.01.2013р. (нараховано 32,79грн.), договором поруки №1/238 від 05.12.2012р. (нараховано 1714,88грн.), договором поруки №239-Р від 05.12.2012р. (нараховано 4150,89грн.), договору безвідсоткової цільової позики від 06.12.2012р. (нараховано 85,81грн.), договором поставки №62 від 15.11.2012р. (нараховано 3889,12грн.) та договором про переведення боргу №23/12/2011-1 від 23.12.2011р. (нараховано 23847,36грн.), здійснено кредитором обґрунтовано та у відповідності до вимог чинного законодавства.
Загалом, за договорами кредитором, згідно поданого уточнення, нараховано 3% річних в сумі 32648,29грн. Господарський суд визнає вимоги кредитора в цій частині та вважає за необхідне вимоги в сумі 27126,61грн. включити до четвертої черги реєстру вимог кредиторів, та 5521,68грн. включити до шостої черги реєстру вимог кредиторів у зв'язку з пропуском кредитором тридцятиденного строку, встановленого ст.23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" при заявленні вимог в даній частині.
В частині нарахування кредитором заборгованості з урахуванням індексу інфляції, господарським судом встановлено, що кредитором нараховано інфляційні втрати за договором поставки №62 від 15.11.2012р. за період з 28.11.2012р. по 29.07.2013р. в сумі 876,92грн., при цьому в розрахунку кредитором не враховано періоди дефляції. Господарським судом визначено, що інфляційні втрати кредитора за цей період складають 509,31грн.
Вказана сума інфляційних втрат визнається господарським судом та підлягає включенню до реєстру вимог кредиторів до четвертої черги.
Стосовно нарахованих кредитором інфляційних втрат за договором про переведення боргу №23/12/2011-1 від 23.12.2011р. за період з 29.12.2011р. по 31.05.2013р. в сумі 7443,14грн., слід зазначити, що в зазначений період мала місце дефляція, у зв'язку з чим підстави для визнання даної суми та включення її до реєстру вимог кредиторів відсутні.
Крім того, господарський суд вважає за необхідне зазначити наступне. Вимоги кредитора - товариства з обмеженою відповідальністю "Енергія Плюс" щодо включення до реєстру вимог кредиторів судового збору в сумі 1147,00 грн., сплаченого при поданні до господарського суду заяв з грошовими вимогами до боржника, є такими, що виникли після порушення провадження у справі про банкрутство публічного акціонерного товариства "Новоукраїнський кар'єр" і відповідно є поточними.
У справі про банкрутство вирішується завдання справедливого і пропорційного розподілу серед кредиторів майнової (конкурсної) маси боржника. Отже, господарські суди не повинні допускати під час провадження у справі про банкрутство індивідуального задоволення вимог окремого кредитора за рахунок майна боржника, яке входить до конкурсної маси, як такого, що порушує права і законні інтереси інших кредиторів та учасників провадження у справі про банкрутство і суперечить встановленому законом спеціальному регулюванню.
Виключення з цього правила можуть бути встановлені лише самим Законом, зокрема у разі задоволення вимог поточних кредиторів, вимог щодо оплати (стягнення) заробітної плати та інших вимог, на які не розповсюджується дія мораторію.
Таким чином, зазначені вимоги кредитора мають бути задоволені в межах судових процедур за визначенням ст. 45 Закону в першу чергу, проте такі вимоги не можуть бути включені до реєстру вимог кредиторів на стадії попереднього засідання суду при затверджені реєстру вимог конкурсних кредиторів.
Керуючись ст. 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 4-1, ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд
1. Визнати вимоги кредитора - товариства з обмеженою відповідальністю "Енергія Плюс" до боржника - публічного акціонерного товариства "Новоукраїнський кар'єр" в загальній сумі 934907,25грн., з яких 929385,57грн. включити до реєстру вимог кредиторів до четвертої черги, 5521,68грн. включити до шостої черги.
2. Ухвала може бути оскаржена до Дніпропетровського апеляційного господарського суду в порядку, встановленому Господарським процесуальним кодексом України.
3. Примірники ухвали надіслати боржнику (27100, Кіровоградська область, м.Новоукраїнка, вул. П.Мирного, 1), Головному управлінню юстиції у Кіровоградській області (25022, м.Кіровоград, площа Кірова, 1, Будинок Рад).
Суддя Г.Б. Поліщук