22.10.2013 року Справа № 904/1217/13-г
Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого судді: Сизько І.А. (доповідач),
суддів: Герасименко І.М., Кузнецової І.Л.,
при секретарі судового засідання: Турбуєвій А.О.,
за участю представників сторін:
від позивача: Уланова П.В., довіреність №145юр від 11.10.2012р.;
від відповідача: Михалевич М.А., довіреність №б/н від 01.07.2013р.;
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "Дніпрогаз" на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 17.07.2013р. по справі №904/1217/13-г
за позовом публічного акціонерного товариства "Дніпрогаз", м.Дніпропетровськ
до відповідача іноземного підприємства "Агбор Інжинірінг ЛТД", м.Дніпропетровськ
про визнання укладеним договору
В лютому 2013 року публічне акціонерне товариство "Дніпрогаз" (далі ПАТ "Дніпрогаз") звернулось до господарського суду Дніпропетровської області з позовом до іноземного підприємства "Агбор Інжинірінг ЛТД" (далі ІП "Агбор Інжинірінг ЛТД") про визнання договору на розподіл природного газу (на транспортування природного газу розподільними мережами) №2013/Т-ПР-14151/137484 від 20.12.2013р. укладеним в редакції позивача.
Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 17.07.2013р. по справі №904/1217/13-г (суддя Євстигнеєва Н.М.) затверджено мирову угоду, укладену між ПАТ "Дніпрогаз" та ІП "Агбор Інжинірінг ЛТД" в редакції, яка узгоджена сторонами:
"Сторони досягли згоди щодо наступного викладення, прийняття редакцій, вилучення пунктів і підпунктів договору № 2013/Т-ПР-14151/137484 від 20 грудня 2012 року на розподіл природного газу (далі-Договір) та пунктів і підпунктів Додатку 4 до Договору:
Пункти Договору:
1. Підпункт 7.3.3. договору залишено в редакції Газорозподільного підприємства.
2. Пункт 7.4. договору вилучено.
3. Пункт 9.6. договору вилучено.
Пункти Додатку 4 до договору:
4. Абзац 3 пункту 2.1. викладено у редакції :
"З метою забезпечення належної організації обліку кількості протранспортованого природного газу та достовірної фіксації його результатів, власний комерційний вузол обліку газу замовника повинен бути обладнаний відповідно до умов розділу 6 "Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання" (затвердженими наказом Міністерства палива та енергетики України №618 від 27.12.20105р. (зі змінами), а саме:
* згідно п. 6.2. за умови, якщо надлишковий тиск газу не перевищує 0,005 МПа і об'ємна витрата газу не більше 65 куб. м/год, дозволяється використання лічильників газу з автоматичною корекцією об'єму газу тільки за його температурою.
* згідно п. 6.3. у разі застосування побутових лічильників газу згідно з ДСТУ 3336-96 "Лічильники газу побутові. Загальні технічні вимоги" (максимальна об'ємна витрата газу лічильника за робочих умов менша або дорівнює 16 куб.м/год) зведення об'єму газу до стандартних умов здійснюється відповідно до Методики приведення об'єму природного газу до стандартних умов за показами побутових лічильників у разі відсутності приладів для вимірювання температури та тиску газу, затвердженої наказом Мінпаливенерго від 26.02.2004р. №116 і зареєстрованої у Міністерстві юстиції України від 19.03.2004р. за № 346/8945".
5. Абзац 4 пункту 2.1. вилучено.
6. Абзац 1 пункту 2.3. викладено в редакції:
"Обсяги протранспортованого газу замовнику визначаються за допомогою комерційного вузла обліку газу та з врахуванням актів перевірок "газорозподільного підприємства".
7. Пункт 2.5. викладено в редакції:
"Обсяг спожитого "замовником" природного газу за звітний місяць, визначається з контрактної години першого числа звітного місяця до 8.00 першого числа наступного за звітним місяця - розрахунковий період. Ці обсяги оформлюються Актом приймання-передачі природного газу та/або Актом виконаних робіт. Підставою для складання Акту приймання-передачі природного газу та/або Актом виконаних робіт є показники комерційного обліку газу з врахуванням актів перевірок".
8. Підпункт 2.5.1. викладено в редакції:
"Показники журналу обліку газу за розрахунковий період повинні бути підписані відповідальними особами "замовника" і "газорозподільного підприємства".
9. Підпункт 2.5.2. вилучено.
10. Підпункт 2.5.3. викладено в редакції:
"У випадку надання журналу обліку витрат газу замовником не за повний місяць, представник газорозподільного підприємства нараховує обсяги спожитого газу замовником до кінця звітного місяця, згідно середньодобових значень газоспоживання у поточному періоді".
11. Пункт 2.8. вилучено.
12. Пункт 2.10. залишено в редакції газорозподільного підприємства.
13. Підпункт 2.11.1.3. викладено в редакції:
"Наявності аварійних ситуацій, інших несправностей ЗВТ, що впливають на облік газу".
14. Підпункт 2.11.1.5. залишено в редакції газорозподільного підприємства.
15. Підпункт 2.11.2.4. викладено в редакції:
"Відмова без письмового обґрунтування представника "замовника" від оформлення Акту приймання-передачі".
16. Підпункт 2.11.2.6. викладено в редакції:
"Використання у вузлі обліку приладів та пристроїв, які не атестовані органами Держспоживстандарту України".
17. Підпункт 2.11.2.10 вилучено.
18. Підпункт 2.11.2.11 залишено в редакції газорозподільного підприємства.
19. Підпункт 2.11.2.12 вилучено.
20. Підпункт 2.11.2.13 вилучено.
21. Підпункт 2.11.2.14 вилучено.
22. Підпункт 2.12.3 вилучено.
23. Підпункт 2.12.6 вилучено.
24. Підпункт 2.12.7 вилучено.
25. Підпункт 2.12.8 вилучено.
26. Підпункт 2.12.10 викладено в редакції:
"Зберігати журнал обліку газу не менше 3-х років".
27. Пункт 2.25 залишено в редакції газорозподільного підприємства.
28. Підпункт 3.1.3 залишено в редакції газорозподільного підприємства.
29. Пункт 3.1.6. викладено в редакції :
"У випадках запланованих капітальних ремонтів ГРМ та інших випадків припинення або обмеження подавання/транспортування природного газу замовнику, крім аварійних, газорозподільне підприємство має повідомити замовника про припинення транспортування газу не пізніше ніж за 3 (три) доби до дати припинення".
30. Підпункт 3.2.5 вилучено.
31. Підпункт 3.3.5 залишено в редакції газорозподільного підприємства.
32. Підпункт 3.3.10 залишено в редакції газорозподільного підприємства.
33. Підпункт 3.3.14 вилучено.
34. Пункт 4.1. викладено в редакції:
"Газорозподільне підприємство звільняється від відповідальності за недопоставку газу замовнику, при наявності підтверджуючих документів, у наступному випадку:
зменшення обсягів поставки газу за ініціативою замовника або постачальника".
Провадження у справі в частині пунктів 7.3.3, 7.4, 9.6 договору, пунктів 2.1, 2.3, 2.5, 2.5.1, 2.5.2, 2.5.3, 2.8, 2.10, 2.11.1.3, 2.11.1.5, 2.11.2.4, 2.11.2.6, 2.11.2.10, 2.11.2.12, 2.11.2.13, 2.11.2.14, 2.12.3, 2.12.6, 2.12.7, 2.12.8, 2.12.10, 2.25, 3.1.3, 3.1.6, 3.2.5, 3.3.5, 3.3.10, 3.3.14, 4.1 додатку 4 "Технічна угода на здійснення контролю за обліком газу при транспортуванні та постачанні природного газу" - припинено.
Позов задоволено частково.
Визнано договір на розподіл природного газу (на транспортування природного газу розподільними мережами) №2013/Т-ПР-14151/137484 від 20.12.2013р. укладеним в редакції позивача з урахуванням урегулювання пунктів 7.3.3, 7.4, 9.6 договору, пунктів 2.1, 2.3, 2.5, 2.5.1, 2.5.2, 2.5.3, 2.8, 2.10, 2.11.1.3, 2.11.1.5, 2.11.2.4, 2.11.2.6, 2.11.2.10, 2.11.2.12, 2.11.2.13, 2.11.2.14, 2.12.3, 2.12.6, 2.12.7, 2.12.8, 2.12.10, 2.25, 3.1.3, 3.1.6, 3.2.5, 3.3.5, 3.3.10, 3.3.14, 4.1 додатку 4 "Технічна угода на здійснення контролю за обліком газу при транспортуванні та постачанні природного газу" відповідно до мирової угоди та викладенням спірних пунктів у наступній редакції:
- п. 2.2 додатку 4 "Технічна угода на здійснення контролю за обліком газу при транспортуванні та постачанні природного газу" - виключено;
- п. 2.11.2.18 додатку 4 "Технічна угода на здійснення контролю за обліком газу при транспортуванні та постачанні природного газу" - виключено;
- п. 3.3.6 додатку 4 "Технічна угода на здійснення контролю за обліком газу при транспортуванні та постачанні природного газу" викладено в наступній редакції:
"п. 3.3.6. Щодоби, крім вихідних та святкових днів, передавати диспетчерській "газорозподільного підприємства" інформацію про режим газоспоживання та витрати газу".
В іншій частині позову - відмовлено.
Стягнуто з ІП "Агбор Інжинірінг ЛТД" на користь ПАТ "Дніпрогаз" судовий збір у розмірі 573,50 грн.
Не погодившись з рішенням суду, ПАТ "Дніпрогаз" звернулось з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати частково рішення господарського суду Дніпропетровської області від 17.07.2013р. по справі №904/1217/13-г та прийняти нове рішення, яким визнати договір №2013/Т-ПР-14151/137484 на розподіл природного газу (на транспортування природного газу газорозподільними мережами) від 20.12.2012р. укладеним в редакції позивача з викладенням пунктів 2.2, 2.11.2.18, 3.3.6 додатку 4 в редакції позивача.
В апеляційній скарзі скаржник посилається на обґрунтованість та правомірність включення до додатку 4 договору "Технічна угода на здійснення контролю за обліком газу при транспортуванні та постачанні природного газу" пунктів 2.2., 2.11.2.18, 3.3.6 в редакції позивача; на порушення господарським судом першої інстанції при винесенні рішення норм матеріального та процесуального права.
В відзиві на апеляційну скаргу ІП "Агбор Інжинірінг ЛТД" просить рішення господарського суду Дніпропетровської області від 17.07.2013р. по справі №904/1217/13-г залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.
Дослідивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши повноту встановлення господарським судом обставин справи та правильність їх юридичної оцінки, апеляційний суд приходить до висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.
У грудні 2012 року ПАТ "Дніпрогаз" на адресу ІП "Агбор Інжинірінг ЛТД" був направлений для підписання проект договору №2013/Т-ПР-14151/137484 на розподіл природного газу (на транспортування природного газу газорозподільними мережами) від 20.12.2013р. з додатками у двох примірниках.
Частинами 3 та 4 ст. 181 Господарського кодексу України встановлено, що сторона, яка одержала проект договору, у разі згоди з його умовами оформляє договір відповідно до вимог частини першої цієї статті і повертає один примірник договору другій стороні або надсилає відповідь на лист, факсограму тощо у двадцятиденний строк після одержання договору; за наявності заперечень щодо окремих умов договору сторона, яка одержала проект договору, складає протокол розбіжностей, про що робиться застереження у договорі, та у двадцятиденний строк надсилає другій стороні два примірники протоколу розбіжностей разом з підписаним договором.
Відповідач листом №tl/13-0755 від 15.01.2013р. направив позивачу договір №2013/Т-ПР-14151/137484 на розподіл природного газу від 20.12.2012р. разом з протоколом розбіжностей.
Протокол розбіжностей розглянуто ПАТ "Дніпрогаз" та підписано з протоколом узгодження розбіжностей, який направлено відповідачу згідно супровідного листа №718/17-3 від 04.02.2011р.
Згідно п. 5.3.1, п. 5.3.2 та п. 5.3.3 Правил користування природним газом для юридичних осіб, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики від 13.09.2012р. №1181, документом, який регулює відносини між газорозподільним підприємством, що здійснює свою діяльність на закріпленій Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики, території, і споживачем (замовником) та визначає зміст правових відносин, прав та обов'язків сторін є договір на розподіл природного газу. Договір на розподіл природного газу укладається відповідно до Типового договору на розподіл природного газу, затвердженого постановою НКРЕ від 06.09.2012р. №1164, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 26.09.2012р. за №1654/21966. Розподіл природного газу без укладення договору на розподіл природного газу не допускається.
Сторонами не було досягнуто згоди щодо розбіжностей при укладенні договору №2013/Т-ПР-14151/137484 на розподіл природного газу від 20.12.2012р., а саме, пунктів 7.3.3, 7.4, 9.6 договору та пунктів 2.1, 2.2, 2.3, 2.5, 2.5.1, 2.5.2, 2.5.3, 2.8, 2.10, 2.11.1.3, 2.11.1.5, 2.11.2.4, 2.11.2.6, 2.11.2.10, 2.11.2.11, 2.11.2.12, 2.1.2.13, 2.11.2.14, 2.11.2.18, 2.12.3, 2.12.6, 2.12.7, 2.12.8, 2.12.10, 2.25, 3.1.3, 3.1.6, 3.2.5, 3.3.5, 3.3.6, 3.3.10, 3.3.14, 4.1 додатку 4 до договору "Технічна угода на здійснення контролю за обліком газу при транспортуванні та постачанні природного газу".
10.07.2013р. ПАТ "Дніпрогаз" та ІП "Агбор Інжинірінг ЛТД" подано заяву про затвердження мирової угоди та мирову угоду від 09.07.2013р.
Господарський суд, розглянувши умови мирової угоди, враховуючи, що мирова угода стосується лише прав і обов'язків сторін щодо предмета спору, не суперечить законодавству, не порушує прав і охоронюваних законом інтересів інших осіб, затвердив мирову угоду та провадження по справі припинив на підставі п. 7 ч. 1 ст. 80 Господарського процесуального кодексу України в частині урегулювання пунктів 7.3.3, 7.4, 9.6 договору та пунктів 2.1, 2.3, 2.5, 2.5.1, 2.5.2, 2.5.3, 2.8, 2.10, 2.11.1.3, 2.11.1.5, 2.11.2.4, 2.11.2.6, 2.11.2.10, 2.11.2.11, 2.11.2.12, 2.11.2.13, 2.11.2.14, 2.12.3, 2.12.6, 2.12.7, 2.12.8, 2.12.10, 2.25, 3.1.3, 3.1.6, 3.2.5, 3.3.5, 3.3.10, 3.3.14, 4.1 додатку 4 "Технічна угода на здійснення контролю за обліком газу при транспортуванні та постачанні природного газу".
Спірними залишились пункти 2.2, 2.11.2.18, 3.3.6 додатку 4 "Технічна угода на здійснення контролю за обліком газу при транспортуванні та постачанні природного газу".
Позивач не погодився з рішенням господарського суду в частині щодо пунктів 2.2, 2.11.2.18, 3.3.6 додатку 4 та наполягає на їх викладенні в редакції ПАТ "Дніпрогаз".
Пункт 2.2 Технічної угоди викладено позивачем у наступній редакції: "У випадку відсутності акту обстеження вузла обліку газу за формою, наведеною у додатку 2 "Правил обліку …" (при обстеженні вузла обліку газу встановлена неможливість використання його як комерційного), нарахування обсягів спожитого природного газу буде проводитись відповідно до п. 5.13.2 "Правил обліку …" за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання замовника".
За п. 12.10 Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затверджених наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005р. №618, за будь-яких перевірок у разі виявлення недоліків, що впливають на результати вимірювань об'єму газу (помилки в розрахунках об'єму протранспортованого газу, відсутність чи вихід з ладу вимірювальних перетворювачів параметрів газу і перепаду тиску, витоки газу в імпульсних лініях до перетворювачів тиску газу та перепаду тиску, виявлення факту несанкціонованого втручання в конструкцію чи в роботу вузла обліку, використання конфігурації обчислювача, яка не відповідає документації на комерційний вузол обліку газу та інше), представник сторони, яка здійснює перевірку комерційного вузла обліку газу, разом з відповідальною особою за його технічний стан складає двосторонній акт про виявлені недоліки (форма акта довільна). Акт, підписаний представниками сторін, може бути підставою для проведення перерахунків об'ємів прийнятого - переданого газу. Перерахунки здійснюються в порядку, передбаченому у пункті 5.13 цих Правил або умов договору у випадках виявлення недоліків, які не передбачені цими Правилами.
Аналогічні положення викладені і в п. 3.12.11 Правил користування природним газом для юридичних осіб.
В п. 2.16 додатку №4 до договору зазначено, що акт, підписаний представниками сторін, є підставою для проведення перерахунків об'ємів
прийнятого-переданого газу. Перерахунки здійснюються газорозподільним
підприємством за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання, з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання замовника.
Відповідно п. 5.13.2 Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, якщо власником комерційного вузла обліку газу є споживач, перерахунки об'єму протранспортованого газу за період відсутності (несправності) ЗВТ здійснюються обліковою організацією за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача.
Враховуючи, що порядок здійснення обліковою організацією обліку природного газу та проведення перерахунків об'ємів прийнятого-переданого газу за період відсутності (несправності) ЗВТ (засобів вимірювальної техніки) встановлено п. 5.13.2 Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, п.2.16 Технічної угоди (додаток №4 до договору), господарський суд дійшов вірного висновку щодо виключення п. 2.2 з Технічної угоди.
Пунктом 2.11 Технічної угоди (додаток №4 до договору) передбачені випадки та умови, за яких облік протранспортованого замовнику газу вважається не дійсним та перерахунки об'єму спожитого/ протранспортованого газу проводяться газорозподільним підприємством.
За редакцією позивача, облік протранспортованого замовнику газу вважається не дійсним та перерахунки об'єму спожитого/ протранспортованого газу проводяться газорозподільним підприємством у разі, якщо: "Проект комерційного вузла обліку не відповідає вимогам чинних нормативних документів Держспоживстандарту України, "Правилам обліку …", "Правилам подачі та використання природного газу в народному господарстві України", затвердженими наказом Держкомнафтогазу України від 01.11.1994р. №355, в частині вимірювання та обліку газу, ДБН В.2.5-20-2001 "Газопостачання" та іншим чинним нормативним документам" (п. 2.11.2.18 Технічної угоди).
Відповідно п. 5.1 Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, постачання газу споживачу здійснюється за умови наявності комерційного вузла обліку газу.
В абзацах 2, 3 п. 5.4 Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання визначено, що власник вузла обліку газу має надати іншій стороні договору проектну та виконавчу документацію, свідоцтва про повірку або метрологічну атестацію ЗВТ, які встановлені на вузлі обліку газу. Під час обстеження перевіряється відповідність вузла обліку газу технічним умовам, проектній документації та вимогам цих Правил.
В п. 2.6 Технічної угоди зазначено, що замірний вузол та всі контрольно-вимірювальні прилади повинні бути встановлені відповідно до узгодженого з газорозподільним підприємством проекту.
Господарський суд виключив п. 2.11.2.18 з Технічної угоди, оскільки технічні умови, проектна документація попередньо погоджуються з газорозподільним підприємством (позивачем), і після погодження проекту відповідальність за невідповідність проекту комерційного вузла обліку наведеним у п. 2.11.2.18 Технічної угоди нормативним актам не може бути покладена на відповідача.
Пункт 3.3.6 Технічної угоди викладено позивачем у наступній редакції: "Щодоби, в тому числі у вихідні та святкові дні, передавати диспетчерській "газорозподільного підприємства" інформацію про режим газоспоживання та витрати газу".
На ІП "Агбор Інжинірінг ЛТД" встановлено п'ятиденний робочий тиждень з понеділка до п'ятниці, субота та неділя - вихідні дні. Підприємство також не працює у святкові дні відповідно до трудового законодавства України (довідка про режим роботи від 10.07.2013р.).
З огляду на те, що ІП "Агбор Інжинірінг ЛТД" у вихідні та святкові дні не працює, суд прийняв п. 3.3.6 Технічної угоди в наступній редакції: "Щодоби, крім святкових та вихідних днів, передавати диспетчерській "газорозподільного підприємства" інформацію про режим газоспоживання та витрат газу".
Судом першої інстанції при прийнятті рішення повністю з'ясовано всі обставини, що мають значення для справи, правильно застосовані норми матеріальною та процесуального права.
Керуючись ст. ст. 99, 101, 102, 103, 104, 105 Господарського процесуального кодексу України, суд, -
Апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "Дніпрогаз", м.Дніпропетровськ залишити без задоволення.
Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 17.07.2013р. по справі №904/1217/13-г залишити без змін.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку протягом двадцяти днів до Вищого господарського суду України через апеляційний господарський суд.
Головуючий суддя І.А. Сизько
Суддя І.М. Герасименко
Суддя І.Л. Кузнецова
(Повний текст постанови складений 28.10.2013р.)