33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59
"09" липня 2013 р. Справа № 5004/269/12
Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:
Головуючого судді Тимошенко О.М.
судді Коломис В.В. ,
судді Огороднік К.М.
при секретарі Саган І.О.
за участю представників сторін:
від позивача - Шевчук І.А.
від відповідача - Олексюк В.В.
розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Рівненського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу відповідача ТзОВ "Золотий Екватор" на рішення господарського суду Волинської області від 07.06.12 р. у справі № 5004/269/12
за позовом Публічне акціонерне товариство "Банк "Форум"
до Товариство з обмеженою відповідальністю "Золотий Екватор"
треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача:
- Товариство з обмеженою відповідальністю "Нафто-Кредит-Інвест"
- Товариство з обмеженою відповідальністю "Континент Нафто Трейд"
- Товариство з обмеженою відповідальністю "Дельта Вест Ойл Груп"
про стягнення 25495806.84долл. США
Рішенням господарського суду Волинської області від 07.06.2012 року у справі № 5004/269/12 (колегія суддів: Кравчук А.М., Гончар М.М., Войціховський В.А.) позов задоволено. Присуджено до стягнення з товариства з обмеженою відповідальністю з Товариства з обмеженою відповідальністю "ЗОЛОТИЙ ЕКВАТОР", як солідарного боржника за кредитним договором №0073/07/22-KLMV від 31.08.2007 року, на користь Публічного акціонерного товариства "Банк Форум", 23 818 237, 01 доларів США заборгованості по кредиту, 1 387 485, 62 доларів США заборгованості по процентах, 1 915 770 грн. 59 коп. пені за несвоєчасне повернення кредиту, 438 756 грн. 77 коп. пені за несвоєчасну сплату відсотків, 64 380 грн. 00 коп. в повернення витрат по оплаті судового збору.
Не погоджуючись з прийнятим судом першої інстанції рішенням, відповідач звернувся до Рівненського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення місцевого господарського суду скасувати та прийняти нове рішення, яким в позові відмовити. Обґрунтовуючи свої вимоги апелянт посилається на порушення господарським судом Волинської області норм матеріального та процесуального права, а також на невідповідність висновків, викладених у рішенні місцевого суду, обставинам справи.
Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 17.07.2012 року апеляційне провадження у справі № 5004/269/12 зупинено до вирішення справ № 5011-33/8785-2012 та № 5011-33/8995-2012, що розглядаються господарським судом м. Києва.
Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 21.05.2013 року апеляційне провадження у справі № 5004/269/12 поновлено.
В судове засідання представники третіх осіб не з'явилися, про причини неявки суд не повідомили.
Безпосередньо в судовому засіданні представник позивача зазначив про сплату позичальником - ТОВ "Нафто-Кредит-Інвест" заборгованості по кредитному договорі №0073/07/22-KLMV від 31.08.2007 року, з огляду на що, просить припинити провадження у даній справі.
Враховуючи положення ст.102 ГПК України щодо строку розгляду апеляційної скарги на рішення місцевого господарського суду, а також те, що судом вчинено всі необхідні дії для належного повідомлення всіх учасників провадження у справі про час і місце розгляду справи, колегія суддів вважає за можливе розглянути справу в даному судовому засіданні за відсутності представників третіх осіб.
Колегія суддів, заслухавши пояснення представників позивача та відповідача, розглянувши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, вважає, що у задоволенні вимог апеляційної скарги слід відмовити, рішення місцевого господарського суду - залишити без змін.
При цьому колегія суддів виходила з наступного.
Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції, 31 серпня 2007 року між акціонерним комерційним банком "Форум" правонаступником всіх прав та обов'язків якого є ПАТ "БАНК ФОРУМ", що стверджується статутом публічного акціонерного товариства "Банк Форум" (дата реєстрації 18.04.2011 року) та товариством з обмеженою відповідальності "Нафто-Кредит-Інвест" був укладений кредитний договір № 0073/07/22-KLMV.
Згідно з п. 3.3.2. договору позичальник зобов'язувався не пізніше зазначеного в п. 1.2. договору строку повернути банку суму наданих кредитних коштів в повному обсязі, сплачувати проценти за користування кредитними коштами.
Між позивачем та позичальником до зазначеного договору були укладені додаткові договори №№0073/07/22-KLMV-1, 0073/07/22-KLMV-2, 0073/07/22-KLMV-3, 0073/07/22-KLMV-4, 0073/07/22-KLMV-5, 0073/07/22-KLMV-6, 0073/07/22-KLMV-7, 0073/07/22-KLMV-8, 0073/07/22-KLMV-9, 0073/07/22-KLMV-10, 0073/07/22-KLMV-11, 0073/07/22-KLMV-12, 0073/07/22-KLMV-12, 0073/07/22-KLMV-13, 0073/07/22-KLMV-14, 0073/07/22-KLMV-15, 0073/07/22-KLMV-16, 0073/07/22-KLMV-17, 0073/07/22-KLMV-17, 0073/07/22-KLMV-18, 0073/07/22-KLMV-19 від 31.08.2007, 02.04.2008 року, 30.08.2008 року, 29.10.2008 року, 28.11.2008 року, 30.01.2009 року, 28.08.2009 року, 28.01.2010 року, 31.04.2010 року, 01.10.2010року, 15.11.2010 року, 15.11.2010 року, 30.12.2010 року, 31.04.2011 року відповідно, якими вносилися зміни до умов договору в частині ліміту, строків кредитування, відсоткових ставок.
Останнім додатковим договором №0073/07/22-KLMV-19 від 31.05.2011 року підтверджена наявність заборгованості ТзОВ "Нафто-Кредит-Інвест" перед ПАТ "Банк Форум" в розмірі 23 824 855, 00 доларів США.
П.п. 1.1, 1.2, 1.4, 2.1, 3.3.2 договору встановлено ліміт кредитування на рівні фактичної заборгованості в сумі 23 824 855, 00 доларів США на день підписання додаткового договору до кредитного договору з переведенням у режим не відновлювальної кредитної лінії, строк - по 30 січня 2012 року, загальний термін кредитування не більше 84 місяців, плата у розмірі 10,7 % річних за користування кредитними коштами у доларах США. Забезпеченням повернення кредитних коштів, сплати процентів за користування та можливої неустойки (штраф, пеня) є, зокрема, договір поруки з поручителем ТОВ "Дельта Вест Ойл Груп", договір поруки з поручителем ТОВ "Континент Нафто Трейд", що підлягає укладанню у строк до 01 липня 2011 року, договір поруки з поручителем ТОВ "Золотий екватор", що підлягає укладанню у строк до 01 липня 2011 року.
Повернення кредитних коштів здійснюється позичальником в межах строку, зазначеного в пункті 1.2 цього договору наступним чином:
- з 01 травня 2011 року по 31 травня 2011 року позичальник здійснює повернення кредитних коштів в сумі не менше 400 000, 00 доларів США щомісячно. Загальна сума кредитних коштів, що підлягають до сплати позичальником з 01 травня 2011 року по 31 грудня 2011 року становить 3 200 000, 00 доларів США.
- з 01 січня 2012 по 30 січня 2012 року позичальником здійснює повернення кредитних коштів в сумі не менше 20 624 855, 00 доларів США.
Повернення отриманих в межах максимального ліміту кредитування кредитних коштів за весь строк кредитування здійснюється позичальником в доларах США.
П. п. 12, 13 додаткового договору №0073/07/22-KLMV-19 від 31.05.2011 року передбачено, що істотними умовами його укладання сторонами є, зокрема, укладання із ТзОВ "Континент Нафто Трейд" та ТзОВ "Золотий екватор" договору поруки в забезпечення виконання позичальником боргових зобов'язань за цим кредитним договором до 01.07.2011 року. Сторони домовились про незастосування банком до позичальника штрафних санкцій за порушення строків повернення кредитних коштів та сплати процентів за їх користування в період з 01.01.2011 року до 31.05. 2011 року та незастосування в цей же період підвищеної процентної ставки.
Заборгованість за кредитним договором від 31.08.2007 року № 0073/07/22-KLMV в сумі 23 818 237, 01 доларів США підтверджена позичальником - ТзОВ "Нафто-Кредит-Інвест" в додатковому договорі №0073/07/22-KLMV-19 від 31.05.2011 року та станом на день прийняття рішення позичальником не сплачена.
В забезпечення виконання зобов'язань за кредитним договором 25 червня 2011 року між позивачем та третіми особами, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ТзОВ "КОНТИНЕНТ НАФТО ТРЕЙД" та ТзОВ "ДЕЛЬТА ВЕСТ ОЙЛ ГРУП" були укладені відповідно договори поруки №06/11 від 25.06.2011 року та №02 від 07.07.2010 року з додатковими угодами №№1, 2, 3 від 01.11.2010 року, від 30.12.2010 року, від 25.06.2011 року.
25 червня 2011 року між позивачем та відповідачем укладено договір поруки № 04/11.
Договір поруки підписаний сторонами, що свідчить про їх волевиявлення на укладення, в судовому порядку недійсним не визнавався. Докази припинення договору у матеріалах справи відсутні.
Відповідно до п. п. 1.1, 1.2, 2.1, 2.3, 4.1 договору поруки №04/11 від 25.06.2011 року (Т. 1, а. с. 51) відповідач поручається перед позивачем за виконання ТзОВ "Нафто-Кредит-Інвест" (ідентифікаційний код юридичної особи 33227075), зобов'язань по кредитному договору №0073/07/22-KLMV від 31.08.2007 року (а також усіх додаткових угод та додаткових договорів до цього, які укладені та можуть бути укладені в майбутньому), який було укладено між позивачем та ТзОВ "Нафто-Кредит-Інвест", у повному обсязі зобов'язань, за умовами якого ТзОВ "Нафто-Кредит-Інвест"зобов'язаний повернути позивачу кредитні кошти (залишок заборгованості) в розмірі 23 824 855, 00 доларів США з кінцевим терміном повернення 31 січня 2012 року, а в разі пролонгації кредитного договору -до закінчення терміну дії кредитного договору, згідно графіку повернення кредиту, передбаченого п.6 додаткового договору №0073/07/22-KLMV-19 від 31.05.2011 року , сплачувати нараховані проценти за користування кредитними коштами в розмірі, передбаченому кредитним договором (з усіма додатковими угодами до нього) з розрахунку 10,7% річних за користування кредитними коштами в доларах США, в разі несвоєчасної повної чи часткової сплати процентів відсоткова ставка підвищується на 2% на період порушення і можливі неустойки у розмірах та у випадках, передбаченим кредитним договором. Вказані зобов'язання відповідач перед позивачем є безумовними і ніяких умов, крім передбачених цим договором не потребують. Відповідач зобов'язується в разі невиконання та/або порушення ТзОВ "Нафто-Кредит-Інвест" своїх зобов'язань перед позивачем погасити заборгованість по кредитному договору, а саме: суму кредиту, нараховані проценти по кредиту, відсотки по простроченій позиці (штраф, пеню) та інші платежі передбачені кредитним договором. Позивач зобов'язується письмово повідомити відповідача про невиконання ТзОВ "Нафто-Кредит-Інвест" своїх зобов'язань. Порука припиняється з припиненням зобов'язань за кредитним договором, якщо позивач протягом трьох років від дня настання строку виконання зобов'язань за кредитним договором не пред'явить вимоги до поручителя, в інших випадках, передбачених чинним законодавством України.
07.02.2012 року на адресу відповідача направлено письмове повідомлення (вимогу) від 07.2.2012р. про невиконання ТОВ "Нафто-Кредит-Інвест" зобов'язань за кредитним договором №0073/07/22-KLMV від 31.08.2007 року.
Відповідач відповіді на пред'явлену вимогу не подав, заборгованість не сплатив.
Внаслідок таких неправильних дій відповідача, останнім станом на 07.02.2012 року створена заборгованість по тілу кредиту в розмірі 23 818 237,01 дол. США, що в гривневому еквіваленті станом на 07.02.2012р. становить 190 300 568,24 грн., та по відсоткам - 1 387 485,62 дол. США, що в гривневому еквіваленті станом на 07.02.2012р. становить 11 085 593,86 грн.
Відповідно до п.4.1. кредитного договору, за несвоєчасне повне або часткове повернення кредитних коштів (траншів) та за несвоєчасну повну чи часткову сплату процентів, позичальник сплачує банку неустойку у вигляді пені у розмірі 0,2 процентів, що обчислюється з суми неповернутих кредитних коштів та/або несплачених (несвоєчасно сплачених) процентів за кожний день прострочення
Оскільки матеріалами справи підтверджено неналежне виконання відповідачем умов кредитного договору, банком правомірно нараховано пеню за несвоєчасне повернення кредиту в розмірі 239 780,04 дол. США, що в гривневому еквіваленті станом на 07.02.2012р. становить 1 915 770,59 грн., та пеню за несвоєчасну сплату процентів в розмірі 54 915,30 дол. США, що в гривневому еквіваленті станом на 07.02.2012р. становить 438 756,77 грн.
Відповідно до ч.1 ст.553 ЦК України, за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов'язку. Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником.
Статтею 554 ЦК України передбачено, що у разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.
Згідно зі статтею 543 ЦК України у разі солідарного обов'язку боржників (солідарних боржників) кредитор має право вимагати виконання обов'язку частково або в повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-кого з них окремо. Кредитор, який одержав виконання обов'язку не в повному обсязі від одного із солідарних боржників, має право вимагати недоодержане від решти солідарних боржників. Солідарні боржники залишаються зобов'язаними доти, доки їхній обов'язок не буде виконаний у повному обсязі. Солідарний боржник не має права висувати проти вимоги кредитора заперечення, що ґрунтуються на таких відносинах решти солідарних боржників з кредитором, у яких цей боржник не бере участі. Виконання солідарного обов'язку у повному обсязі одним із боржників припиняє обов'язок решти солідарних боржників перед кредитором.
Отже, позивач в даному випадку має право вимагати виконання обов'язку в повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-кого з них окремо.
Оскільки, як встановлено судами обох інстанцій, існує заборгованість третьої особи-1 перед позивачем, то позовні вимоги в частині стягнення з відповідача, як поручителя, в сумі 23 818 237, 01 доларів США заборгованості по кредиту, 1 387 485, 62 доларів США заборгованості по процентах, 1 915 770 грн. 59 коп. пені за несвоєчасне повернення кредиту, 438 756 грн. 77 коп. пені за несвоєчасну сплату відсотків, 64 380 грн. 00 коп. в повернення витрат по оплаті судового збору обґрунтовані і законні, та відповідно правомірно задоволені та присуджені до стягнення з відповідача - ТзОВ "Золотий Екватор" на користь позивача судом першої інстанції на підставі ст.ст. 173, 174, 193, 343, 345 Господарського кодексу України, ст.ст. 525, 526, 530, 543, 553-555, 1054 Цивільного кодексу України.
Таким чином, колегія суддів вважає посилання скаржника, викладені в апеляційній скарзі, безпідставними, документально необґрунтованими, такими, що належним чином досліджені судом першої інстанції при розгляді спору. Відтак, скаржник, в порушення вимог ст.ст. 33, 34 ГПК України, не довів тих обставин, на які він посилався як на підставу своїх вимог та заперечень.
При цьому, твердження позивача (банку) про припинення провадження у даній справі в зв'язку зі сплатою позичальником - ТОВ "Нафто-Кредит-Інвест" заборгованості по кредитному договорі №0073/07/22-KLMV від 31.08.2007 року, колегією суддів до уваги не беруться, оскільки апеляційна інстанція переглядає рішення місцевого господарського суду на предмет відповідності його матеріалам, обставинам справи та діючому законодавству на час його прийняття. Відтак, сплата позичальником заборгованості за кредитним договором вже після винесення судом першої інстанції рішення не може бути підставою для припинення провадження у даній справі в суді апеляційної інстанції.
Враховуючи все вищевикладене в сукупності, колегія суддів Рівненського апеляційного господарського суду вважає, що рішення господарського суду Рівненської області ґрунтується на матеріалах і обставинах справи, відповідає нормам матеріального та процесуального права, а тому відсутні правові підстави для його скасування.
Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105 ГПК України, суд,-
1. Апеляційну скаргу ТзОВ "Золотий Екватор" №1176 від 15.06.12р. залишити без задоволення.
2. Рішення господарського суду Волинської області від 07.06.2012 року - залишити без змін.
3. Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.
Головуючий суддя Тимошенко О.М.
Суддя Коломис В.В.
Суддя Огороднік К.М.