Дата документу Справа № 0818/5573/2012
Единый уникальный 0818/5573/12 № производства 11/778/943/13 Председательствующий в 1-ой инстанции Крамаренко И.А.
Категория ст. 361-1 ч.1,2, ст..361-2 ч.1, 2 УК Украины Докладчик во 2-ой инстанции Булейко О.Л.
«30» сентября 2013г. г. Запорожье
Коллегия судей судебной палаты по уголовным делам Апелляционного суда Запорожской области в составе:
председательствующего Яцуна С.Б.
судейБулейко О.Л., Шпонька В.П.
с участием прокурора Безлер Л.Н.
адвоката ОСОБА_6
осужденного ОСОБА_7
рассмотрела в апелляционном порядке в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляции осужденного ОСОБА_7 на приговор Орджоникидзевского районного суда г. Запорожья от 23 июля 2013 года, которым
ОСОБА_7, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженец г. Запорожье, украинец, гражданин Украины, имеющий средне-техническое образование, не работающий, разведенный, зарегистрированный и проживающий по адресу: АДРЕСА_1, ранее не судимый,
осужден:
по ч. 1 ст. 361-1 УК Украины к 1 году лишения свободы с конфискацией программных или технических средств, предусмотренных для несанкционированного вмешательства в работу компьютеров, автоматизированных сетей или сетей электросвязи, которые являются собственностью ОСОБА_7;
по ч. 2 ст. 361-1 УК Украины к 1 году 6 месяцам лишения свободы с конфискацией программных или технических средств, предусмотренных для несанкционированного вмешательства в работу компьютеров, автоматизированных сетей или сетей электросвязи, которые являются собственностью ОСОБА_7;.
по ч. 1 ст. 361-2 УК Украины к 2 годам лишения свободы с конфискацией программных или технических средств;
по ч. 2 ст. 361-2 УК Украины к 3 годам лишения свободы с конфискацией программных или технических средств;
На основании ст. 70 УК Украины путем поглощения менее строгого наказания более строгим, окончательно назначено наказание в виде 3-х лет лишения свободы с конфискацией программных или технических средств.
На основании ст. 75 УК Украины освобожден от отбытия наказания с испытанием на 2 года.
В соответствии со ст.76 УК Украины, на осужденного возложены обязанности: не выезжать за пределы Украины на постоянное место проживание без разрешения уголовной -исполнительной инспекции; сообщать уголовно - исполнительной инспекции об изменении места жительства, работы; периодически являться на регистрацию в уголовно - исполнительную инспекцию.
Мера пресечения, в виде подписки о невыезде, до вступления приговора в законную силу судом оставлена без изменения.
Решена судьба вещественных доказательств.
Согласно приговору, ОАО «НТВ-плюс» г. Москва обладает правами на включение телепрограмм в пакеты услуг спутникового телевиденья «НТВ-плюс» на основании соответствующих лицензионных договоров, заключенных между ОАО «НТВ-плюс» и компаниями - правообладателями в отношении соответствующих телепрограмм.
В соответствии с агентским договором № 247-05 от 26.12.2005 г. ООО «Новые телевизионные технологии» исполняет полномочия агента с независимым статусом открытого акционерного общества «НТВ-плюс» и приняло на себя обязательства способствовать распространению услуг ОАО «НТВ-плюс» на территории Украины, в том числе ООО «Новые телевизионные технологии» предоставляет услуги ОАО «НТВ-плюс» по вопросам приема платежей и заключения абонентских договоров.
Телепрограммы системы спутникового телевидения /далее ССТ/ «НТВ-плюс» являются кодированными и официальный доступ к ним возможен лишь при наличии соответствующей карты условного доступа, с помощью которой осуществляется раскодирование спутникового сигнала.
При этом, получение услуг ССТ «НТВ-плюс» на законных основаниях, возможно лишь после заключения абонентского договора, после чего абоненту предоставляется вышеуказанная карточка условного доступа, которая в соединении с домашним ТВ-тюнером и спутниковой антенной дает возможность просмотра программ ССТ «НТВ-плюс» и обеспечивает исключительно индивидуальный доступ для одного абонента к услугам ССТ «НТВ-плюс». При этом абонент не имеет право распространять телерадиопрограммы пакета другим лицам.
Кардшаринг - это неавторизированный передающей компанией доступ к просмотру кодированных каналов телепередач. Кардшаринг является одним из способов просмотра каналов спутникового телевидения на несколько ресиверов, который открывается по логину и паролю, путем подключения к удаленному компьютеру /иному устройству/ для обмена соответствующей информацией.
ОСОБА_7, ІНФОРМАЦІЯ_1, в нарушение положений действующего законодательства Украины, без получения разрешительных документов на распространение услуг ССТ «НТВ-плюс» на территории Украины, руководствуясь корыстным мотивом, преследуя цель личного обогащения, действуя умышленно и осознавая, что без использования абонентской карты и заключения абонентского договора, он не обладает правом доступа к принадлежащей ОАО «НТВ-плюс» информации с ограниченным доступом, имея специальные знания и опыт работы с компьютерной техникой, решил совершить неправомерный доступ к ней с последующим ее копированием.
Так, в начале января 2012 г., ОСОБА_7, находясь по месту своего проживания, по адресу: АДРЕСА_1, в сети Интернет, с неустановленного следствием сервера, скопировал на жесткий диск системного блока компьютера программное обеспечение, которое согласно заключения экспертов №34-КТ от 22.03,2012 г. предназначено для «кардшаринга» (подключение к удаленному серверу через компьютерные сети, с целью получения (отправки) данных, для просмотра кодированных телеканалов, при наличии соответствующих учетных данных пользователей (логин, пароль, имя сервера)).
16 января 2012 г., ОСОБА_7, действуя умышленно, с целью дальнейшего распространения, с неустановленного следствием сервера, стал производить копирование принадлежащей ОАО «НТВ-плюс» информации с ограниченным доступом, необходимой для просмотра закодированных телевизионных каналов.
После этого, используя установленный по месту его проживания системный блок компьютера, как удаленный сервер с присвоенным ІР-адресом - НОМЕР_1, при помощи находящегося на жестком диске программного обеспечения, предназначенного для кардшаринга, ОСОБА_7, стал перенаправлять указанную информацию с ограниченным доступом конечному пользователю, которому он присвоил логин ІНФОРМАЦІЯ_2, установил пароль для соединения с сервером - НОМЕР_2 и ключ НОМЕР_3.
17 января 2012 года, примерно в 12 часов 25 минут, ОСОБА_7, находясь по месту проживания ОСОБА_8, по адресу: АДРЕСА_2, реализуя свой преступный умысел, направленный на неправомерный доступ к охраняемой законом информации с ограниченным доступом, принадлежащей ОАО «НТВ-плюс», используя вредное техническое средство - спутниковый ресивер «Golden media S-box 776 СR RVR Digital Satillite RVR Resiver», произвел его настройку, для подключения к удаленному серверу, установив IР-адрес - НОМЕР_1, логин - ІНФОРМАЦІЯ_2, пароль - НОМЕР_2, ключ НОМЕР_3. После этого, ОСОБА_7 произвел запуск вышеуказанного спутникового ресивера, в результате чего начался процесс передачи информации с ограниченным доступом, принадлежащей ОАО «НТВ-плюс», с помощью которой стал возможным несанкционированный просмотр закодированных телевизионных спутниковых каналов ССТ «НТВ-плюс».
Тем самым ОСОБА_7 несанкционированно распространил информацию с ограниченным доступом, принадлежащую ОАО «НТВ-плюс», которая хранится в компьютерных сетях, созданную и защищенную в соответствии с действующим законодательством.
Кроме того, 17 января 2012 г., примерно в 12-30 часов, ОСОБА_7, действуя умышленно, находясь в помещении квартиры АДРЕСА_2, в ходе проведения оперативной закупки, сбыл гр. ОСОБА_8, продав за 750 грн., спутниковый ресивер «Golden media S-box 776 СR RVR Digital Satillite RVR Resiver», в программном обеспечении которого, согласно заключения эксперта №31-КТ от 15.03.2012 г., выявлены настройки для подключения к удаленному сетевому устройству (IР - адрес: НОМЕР_1), ключ НОМЕР_5, Логин: ІНФОРМАЦІЯ_2, Пароль: НОМЕР_2, транспондер Еutelesat W 4 36, протокол NewCamd , с эмулятором работы карты условного доступа, предназначенным для обмена пакетами данных с целью просмотра закодированных каналов оператора спутникового телевидения, тем самым сбыл вредное техническое средство, предназначенное для несанкционированного вмешательства в работу сетей электросвязи.
16 февраля 2012 г., продолжая свои преступные действия, ОСОБА_7, действуя умышленно, повторно, с целью дальнейшего распространения, с неустановленного следствием сервера, стал производить копирование принадлежащей ОАО «НТВ-плюс» информации с ограниченным доступом, необходимой для просмотра закодированных телевизионных каналов.
После этого, используя установленный по месту его проживания системный блок компьютера, как удаленный сервер с присвоенным IР-адресом - НОМЕР_1, при помощи находящегося на жестком диске программного обеспечения, предназначенного для кардшаринга, ОСОБА_7, стал перенаправлять указанную информацию с ограниченным доступом конечному пользователю, которому был присвоен логин - ІНФОРМАЦІЯ_3, а также установлен пароль для соединения с сервером - НОМЕР_4 и ключ НОМЕР_3.
17 февраля 2012 г., примерно в 12 часов, ОСОБА_7, находясь по месту проживания ОСОБА_9, по адресу: АДРЕСА_3, реализуя свой преступный умысел, направленный на неправомерный доступ к охраняемой законом информации с ограниченным доступом, принадлежащей ОАО «НТВ-плюс», используя вредное техническое средство - спутниковый ресивер «Golden media S-box 776 СR RVR Digital Satillite RVR Resiver», произвел его настройку, для подключения к удаленному серверу, установив IР-адрес - НОМЕР_1, логин - ІНФОРМАЦІЯ_3, пароль - НОМЕР_4, ключ НОМЕР_5. После этого, ОСОБА_7 произвел запуск вышеуказанного спутникового ресивера, в результате чего начался процесс передачи информации с ограниченным доступом, принадлежащей ОАО «НТВ-плюс», с помощью которой стал возможным несанкционированный просмотр закодированных телевизионных спутниковых каналов ССТ «ТНВ-плюс».
Тем самым ОСОБА_7 несанкционированно распространил информацию с ограниченным доступом, принадлежащую ОАО «НТВ-плюс», которая хранится в компьютерных сетях, созданную и защищенную в соответствии с действующим законодательством.
Кроме того, 17 февраля 2012 г., примерно в 12-30 часов, ОСОБА_7, действуя умышленно, повторно, находясь в помещении квартиры АДРЕСА_3, сбыл гр. ОСОБА_9, продав за 750 грн., спутниковый ресивер «Golden media S-box 776 СR RVR Digital Satillite RVR Resiver», в программном обеспечении которого, согласно заключения эксперта №55-КТ от 10.04.2012 г., выявлены настройки для подключения к удаленному сетевому устройству (IР - адрес: НОМЕР_1), ключ НОМЕР_5, Логин: ІНФОРМАЦІЯ_3, Пароль: НОМЕР_4, транспондер Еutelesat W 4 36, протокол NewCamd, с эмулятором работы карты условного доступа, предназначенным для обмена пакетами данных с целью просмотра закодированных каналов оператора спутникового телевидения, тем самым сбыл вредное техническое средство, предназначенное для несанкционированного вмешательства в работу сетей электросвязи.
В апелляции осужденный ОСОБА_7 просит приговор районного суда отменить, производство по делу прекратить, ссылаясь на то, что указанных в приговоре преступлений он не совершал. Кроме того, конфискован нетбук фирмы «Acer», принадлежит не ему, а гражданке ОСОБА_10, поэтому решение суда о конфискации нетбука противоречит закону.
Заслушав доклад судьи по делу, осужденного ОСОБА_7 и его защитника, адвоката ОСОБА_6, которые поддержали апелляцию, просили ее удовлетворить, а приговор суда отменить, производство по делу прекратить, прокурора, которая считает, что приговор суда подлежит отмене в виду неполноты судебного следствия, проведя судебные прения и выслушав осужденного в последнем слове, проверив материалы дела и доводы, изложенные в апелляции, коллегия судей полагает, что последняя подлежит удовлетворению по следующим основаниям.
Основанием к отмене или изменению приговора при рассмотрении дела в апелляционном суде, в силу ст.367 УПК Украины, является, в том числе и односторонность или неполнота судебного следствия.
Как видно из материалов дела, подсудимый ОСОБА_7 вину в совершении инкриминируемых ему преступлений не признавал. По просьбе ОСОБА_8 на радио рынке приобрел ТВ-тюнер фирмы «ОоШеп МесПа» и спутниковую антенну, которую установил в АДРЕСА_2 и получил от него 1000 гривен (750 гривен за тв-тюнер и 250 гривен - за установку и антенну).
При аналогичных обстоятельствах он произвёл установку спутникового телевидения по адресу: АДРЕСА_3. Все установленные технические средства приобретал официально на рынке, программное обеспечение, как указано «вредоносное», не было обнаружено ни в квартирах, где он установил оборудование, не по его месту жительства.
Уголовная ответственность по ст. 361-1 УК Украины наступает за образование с целью использования, распространения или сбыта, а так же распространение или сбыт вредных программных или технических средств, предназначенных для несанкционированного внедрения в работу электронно-вычислительных машин, автоматизированных систем, компьютерных сетей или сетей электросвязи.
По ст. 361- 2 УК Украины за несанкционированный сбыт или распространение информации с ограниченным доступом, которая сохраняется в электронных системах, компьютерах, автоматизированных системах, компьютерных сетях или на носителях такой информации, образованной и защищенной в соответствии с действующим законодательством.
Суд признал виновным ОСОБА_7 в сбыте вредного технического средства, предназначенного для несанкционированного вмешательства в работу сетей электросвязи и в несанкционированном распространении информации с ограниченным доступом, которая храниться в компьютерных сетях, созданной и защищенной в соответствии с действующим законодательством.
Между тем, выводы суда о виновности ОСОБА_7 не основаны на доказательствах.
Суд, рассматривая данное уголовное дело, допустил неполноту судебного следствия, которая существенно повлияла на выводы суда виновности ОСОБА_7
Так, в ходе судебного следствия ОСОБА_7 и его адвокат заявляли о вызове в судебное заседание специалистов, которые могли бы указать были ли те технические средства, которые установил ОСОБА_7 вредными, и причастен ли он к несанкционированному распространению информации с ограниченным доступом.
Данное ходатайство осталось без удовлетворения, а в материалах дела отсутствуют ответы на данные вопросы.
Допрошенный в суде эксперт заявил, что такие вопросы перед ним не ставились.
Кроме того, судом не установлено, каким законодательством защищена информация с ограниченным доступом и к ее распространению причастен подсудимый.
Подсудимый ОСОБА_7 заявил о применении к нему недозволенных методов ведения следствия, однако суд указал, что такие заявления от подсудимого не поступали, что противоречит фактическим обстоятельствам дела.
По мнению коллегии судей, суд не в достаточной мере мотивировал причины по которым он принял во внимание показания свидетелей ОСОБА_8, ОСОБА_11, ОСОБА_12 и не принял во внимание доводы подсудимого о их заинтересованности.
Приговор суда, в силу вышеизложенного нельзя признать законным и обоснованным, он подлежит безусловной отмене, с направлением дела на новое судебное рассмотрение.
Суду необходимо, с учетом позиции защиты, вызвать в судебное заседание специалиста, а при необходимости назначить и провести повторную или дополнительную экспертизу, на разрешение которой поставить вопросы, на которые не смог ответить эксперт в судебном заседании, дать оценку показаниям свидетелей ОСОБА_8, ОСОБА_11, ОСОБА_12 на предмет объективности их показаний, проверить версию ОСОБА_7 о применении к нему недозволенных методов ведения следствия, после этого всесторонне полно и объективно исследовать все собранные доказательства, дать им надлежащую оценку, принять законное и обоснованное решение с изложением в приговоре анализа доказательств и мотивов принятия решения.
С учетом изложенного, руководствуясь ст.ст. 365, 366 УПК Украины, коллегия судей
приговор Орджоникидзевского районного суда г. Запорожья от 23.07.2013 г. в отношении ОСОБА_7 отменить, апелляцию осужденного ОСОБА_7 удовлетворить.
Уголовное дело в отношении ОСОБА_7 направить в Орджоникидзевский районный суд г. Запорожья на новое судебное рассмотрение.
Меру пресечения ОСОБА_7 оставить прежнюю в виде подписки о невыезде.
Председательствующий
Судьи