26 вересня 2013 року № 5013/542/11
Господарський суд Кіровоградської області у складі судді Поліщук Г.Б. розглянув матеріали справи № 5013/542/11 від 13.04.2011 року
за заявою кредитора - приватного підприємства "Енергопромстрой", 25028, м.Кіровоград, вул. Автолюбителів, 5,
до боржника - приватного підприємства "Балтимор" (далі - ПП "Балтимор"), 25013, м.Кіровоград, вул. 50 років Жовтня, 20, кв. 55,
про банкрутство
від кредитора - ВАТ "Кіровоградське будівельно-монтажне управління № 5" - Вовк О.М., довіреність № б/н від 30.08.2013р.;
від кредитора - ВАТ "Кіровоградський кар'єр" - Згама В.В., генеральний директор товариства, наказ № 81/08-112 о/с;
від кредитора - ПП "Терра 2011" - Габелко А.О., виконуючий обов'язки директора, наказ № 6 п/п від 26.07.2008р.;
від кредитора - ПАТ "Сведбанк" - Косарецьков В.М., довіреність № 162 від 20.05.2013р.;
від кредитора - ПАТ "Омега Банк" - Косарецьков В.М., довіреність № 30 від 05.06.2013р.;
від боржника - участі не брали.
В судовому засіданні брав участь розпорядник майна боржника, арбітражний керуючий Стіфутін І.В.
Ухвалою від 15.01.2013 року господарський суд визнав грошові вимоги та затвердив реєстр вимог кредиторів боржника - приватного підприємства "Балтимор".
Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 12.03.2013 року вказану ухвалу господарського суду залишено без змін.
Постановою від 09.07.2013 року Вищий господарський суд України ухвалу господарського суду Кіровоградської області від 15.01.2013 у справі № 5013/542/11, в частині визнання грошових вимог приватного підприємства "Будівельна основа", приватного підприємства "Терра-2011", товариства з обмеженою відповідальністю "Грантрейд", відкритого акціонерного товариства "Кіровоградське будівельно-монтажне управління № 5", відкритого акціонерного товариства "Кіровоградський кар'єр" до боржника - скасував. Справу № 5013/542/11, в частині розгляду грошових вимог вказаних кредиторів до боржника, передав на новий розгляд до господарського суду Кіровоградської області.
Крім того, на адресу господарського суду 15.07.2013 року надійшло клопотання ПАТ "Омега Банк" вих. №18.5/143ДПА від 12.07.2013 року про заміну сторони правонаступником, оскільки публічне акціонерне товариство "Омега Банк" є правонаступником АТ "Сведбанк" (публічне).
Ухвалою від 06.09.2013 року господарський суд визнав грошові вимоги кредиторів - товариства з обмеженою відповідальністю "Грантрейд" та приватного підприємства "Будівельна основа". Розгляд заяв кредиторів з грошовими вимогами кредиторів: приватного підприємства "Терра-2011", відкритого акціонерного товариства "Кіровоградське будівельно-монтажне управління № 5", відкритого акціонерного товариства "Кіровоградський кар'єр" та клопотання ПАТ "Омега Банк" вих. №18.5/143ДПА від 12.07.2013 року про заміну сторони правонаступником відклав до 26.09.2013 р. на 15:00 год., зобов'язавши ПАТ "Омега Банк", не пізніше 25.09.2013 року, подати до господарського суду засвідчені належним чином докази правонаступництва АТ "Сведбанк" (публічне).
На виконання вимог ухвали господарського суду від 06.09.2013 року публічним акціонерним товариством "Омега Банк" подано копію статуту ПАТ "Омега Банк", затвердженого протоколом №54 від 29.04.2013 року річних загальних зборів акціонерів АТ "Сведбанк" (публічне), з якого вбачається, що рішенням річних загальних зборів акціонерів від 29.0.4.2013 року ПАТ "Сведбанк" змінив своє найменування на ПАТ "Омега Банк", яке виступає правонаступником по всіх правах та зобов'язаннях публічного акціонерного товариства "Сведбанк"; копії витягу та виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців за даними яких, станом на 31.05.2013 року за ідентифікаційним кодом юридичної особи 19356840 зареєстровано публічне акціонерне товариство "Омега Банк", місцезнаходження юридичної особи: 04080, м. Київ, вул. Новокостянтинівська, буд. 18, літ.В.
Відповідно до ст. 25 Господарського процесуального кодексу України у разі смерті або оголошення фізичної померлою, припинення діяльності суб'єкта господарювання шляхом реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення), заміни кредитора чи боржника в зобов'язанні, а також в інших випадках заміни особи у відносинах, щодо яких виник спір, господарський суд залучає до участі у справі правонаступника відповідної сторони або третьої особи на будь-якій стадії судового процесу.
Усі дії, вчинені у судовому процесі до вступу у справу правонаступника, обов'язкові для нього так само, як вони були обов'язкові для особи, яку правонаступник замінив.
Про заміну або про відмову заміни сторони чи третьої особи її правонаступником господарський суд виносить ухвалу.
За таких обставин, господарський суд вважає за необхідне здійснити заміну кредитора - АТ "Сведбанк" (публічне) його правонаступником - публічним акціонерним товариством "Омега Банк".
Розглянувши заяви кредиторів з грошовими вимогами до боржника, господарський суд встановив наступні обставини.
Кредитор - відкрите акціонерне товариство "Кіровоградське будівельно-монтажне управління №5" звернувся до господарського суду із заявою про визнання грошових вимог в сумі 10861474,43грн.
Заява кредитора мотивована наявністю заборгованості приватного підприємства "Балтимор", яка виникла внаслідок невиконання останнім умов договору поруки від 16.03.2009 року №16/03-09, укладеного між ВАТ "Кіровоградське будівельно-монтажне управління №5", приватним підприємством "Балтимор" та приватним підприємством "Юліус".
Розпорядником майна та боржником вимоги даного кредитора визнані в повному обсязі.
Розглянувши заяву кредитора та додані до неї документи, господарський суд дійшов висновку про необхідність включення вимог даного кредитора до реєстру вимог кредиторів, виходячи з наступного.
01.02.2009 року між кредитором та приватним підприємством "Юліус" укладено договір поставки товару - металовиробів, за умовами якого ВАТ "Кіровоградське БМУ №5" (Постачальник) зобов'язалось поставити приватному підприємству "Юліус" (Покупець) металовироби в кількості, визначеній специфікацією до договору, загальною вартістю 7000587,46грн.
16.03.2009 року між ВАТ "Кіровоградське БМУ №5", ПП "Юліус" та ПП "Балтимор" укладено договір поруки №16/03-09, за умовами якого ПП "Балтимор" (Поручитель) зобов'язалось перед ВАТ "Кіровоградське БМУ №5" (Постачальник) відповідати в повному обсязі за своєчасне та повне виконання ПП "Юліус" (Покупець) зобов'язань, що випливають з договору поставки від 01.02.2009 року, укладеного між Постачальником та Покупцем, відповідно до якого Покупцю передається товар на суму 7000587,46грн.
Відповідно до п. 3.1 договору поруки у випадку невиконання Покупцем своїх зобов'язань за договором поставки від 01.02.2009р. в строки, визначені в договорі, Поручитель зобов'язаний не пізніше 10-ти банківських днів з моменту отримання письмової вимоги від Постачальника про сплату боргу за Покупця, сплатити суму коштів, що вимагає Постачальник, шляхом перерахування на рахунок Постачальника.
Внаслідок виконання Покупцем умов договору лише частково утворилась заборгованість в сумі 6619831,00грн., що підтверджується актом звірки взаємних розрахунків від 01.04.2009 року. Кредитором 20.07.2009р. на адресу ПП "Балтимор" було надіслано вимогу погасити заборгованість в сумі 6619831,00грн.
Докази погашення заборгованості як ПП "Юліус", так і ПП "Балтимор" в матеріалах справи відсутні.
Відповідно до ст.546 Цивільного кодексу України виконання зобов'язання може забезпечуватись неустойкою, порукою, гарантією.
За приписами ст. 554 Цивільного кодексу України у разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя.
Пунктом 3.3 договору поруки визначено обов'язок Поручителя сплатити Постачальнику штраф у розмірі 30% від ціни договору поруки, визначеної в п. 1.1 договору поруки, у випадку несплати Поручителем Постачальнику грошових коштів у строки, визначені п. 3.1 договору.
У зв'язку з невиконанням боржником зобов'язань за договором поруки кредитором нараховано штраф в сумі 2100176,23грн.
Крім того, 21.09.2009р. між кредитором та боржником було укладено договір купівлі-продажу, за умовами якого кредитор зобов'язався передати боржникові товар, кількість та асортимент якого визначаються у накладній, а боржник прийняти та оплатити його.
Кредитором умови договору виконані та поставлено боржникові товар на суму 1591616,27грн., що підтверджується накладними №79 від 30.09.2009р., №83 від 30.09.2009р.
Боржником зобов'язання по оплаті товару виконані частково та сплачено кредитору 5344,27грн., внаслідок чого утворилась заборгованість в сумі 1586272,00грн.
У відповідності до ст.526 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватись належним чином відповідно до умов договору та вимог цивільного кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.
Докази виконання боржником своїх зобов'язань за договором купівлі-продажу в матеріалах справи відсутні.
Пунктом 5.2 договору купівлі-продажу визначено, що у випадку порушення боржником термінів розрахунку за товар, передбачених в п. 3.1 даного договору, або розрахунку не в повному обсязі, більш ніж на 10 днів, останній сплачує кредитору штраф в розмірі 35% від вартості переданого товару.
На підставі викладеного кредитором нараховано боржнику штраф в сумі 555195,20грн.
Господарський суд вважає, що вимоги кредитора - ВАТ "Кіровоградське БМУ №5" є обґрунтованими, підтвердженими належними доказами та такими, що підлягають включенню до реєстру вимог кредиторів.
Кредитором - відкритим акціонерним товариством "Кіровоградський кар'єр" подано заяву з грошовими вимогами до боржника в сумі 50305843,75грн., що виникли на підставі векселя серії АА 0851139 зі строком платежу 12.02.2010р.
Розглянувши заяву кредитора та додані до неї документи господарським судом встановлено, що між приватним підприємством "Терра 2011" (Продавець) та відкритим акціонерним товариством "Кіровоградський кар'єр" (Покупець) укладено договір купівлі-продажу простого векселя №8-Б. Предметом даного договору є простий вексель серії АА №0851139 на суму 50305843,75грн., дата складання - 12.02.2009р., по пред'явленні, документарної форми. Векселедавець - приватне підприємство "Балтимор".
12.02.2010р. кредитор пред'явив боржнику вищезазначений вексель до сплати згідно з Актом пред'явлення векселя до сплати.
На даний час боржник не розрахувався з кредитором по векселю АА0851139.
Згідно п.1 ст.14 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" вексель - цінний папір, який посвідчує безумовне грошове зобов'язання векселедавця або його наказ третій особі сплатити після настання строку платежу визначену суму власнику векселя (векселедержателю).
Уніфікованим законом про переказні векселі та прості векселі, запровадженим Женевською конвенцією 1930 року, передбачено, що простий вексель містить безумовне зобов'язання сплатити визначену суму грошей.
В силу статей 34 та 77 Уніфікованого закону про переказні векселі та прості векселі вексель строком за пред'явленням підлягає оплаті при його пред'явленні.
Розпорядником майна в судовому засіданні подано копію постанови Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 24.12.2012 року у справі №5013/573/12, якою припинено провадження у справі за позовом публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський акціонерний банк" до відповідачів: відкритого акціонерного товариства "Кіровоградський кар'єр", приватного підприємства "Терра 2011" та товариства з обмеженою відповідальністю "Фондова компанія "Депозит Гарант". З даної постанови вбачається, що рішенням господарського суду Кіровоградської області від 10.02.2010р., залишеним в силі постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 27.04.2011р. та постановою Вищого господарського суду України від 12.07.2011р. відмовлено в задоволенні позовних вимог публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський акціонерний банк" до відповідачів: відкритого акціонерного товариства "Кіровоградський кар'єр", приватного підприємства "Терра 2011" та товариства з обмеженою відповідальністю "Фондова компанія "Депозит Гарант" про визнання недійсним договору №8-Б від 28.12.2009р. купівлі-продажу простого векселя серії АА 0851139 на суму 50305843,75грн.
Зважаючи на факт, встановлений у постанові Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 24.12.2012 року у справі №5013/573/12, господарський суд не вважає за необхідне витребовувати у сторін рішення господарського суду та постанови вищих судових інстанцій у справі №18/109.
Таким чином, зважаючи на те, що судом досліджено договір №8-Б від 28.12.2009р. купівлі-продажу простого векселя серії АА 0851139 на суму 50305843,75грн. та встановлено відсутність підстав для визнання його недійсним, докази виконання боржником зобов'язань за вказаним договором в матеріалах справи відсутні, господарський суд вважає, що вимоги кредитора - ВАТ "Кіровоградський кар'єр" в сумі 50305843,75грн. є обґрунтованими, підтвердженими належними доказами та такими, що підлягають включенню до реєстру вимог кредиторів до четвертої черги.
Кредитором - приватним підприємством "Терра 2011" подано заяву з грошовими вимогами до боржника в сумі 10673745,77грн., що виникли на підставі векселя серії АА 0538922 на суму 8210573,87грн.
Розглянувши заяву кредитора та додані до неї документи господарським судом встановлено, що між приватним підприємством "Терра 2011" (Продавець) та відкритим акціонерним товариством "Кіровоградський кар'єр" (Покупець) укладено договір купівлі-продажу простого векселя №5-Б. Предметом даного договору є простий вексель серії АА №0538922 на суму 8210573,87грн., дата складання - 05.11.2008р., по пред'явленні, але не раніше 05.11.2009р., документарної форми. Векселедавець - товариство з обмеженою відповідальністю "Промтехресурс".
Пунктом 2.1 договору визначено, що ВАТ "Кіровоградський кар'єр" зобов'язаний сплатити кредитору вартість простого векселя в день підписання договору купівлі-продажу.
На виконання умов договору купівлі-продажу кредитором було передано ВАТ "Кіровоградський кар'єр" простий вексель АА 0538922 на суму 8210573грн., що підтверджується актом приймання-передачі від 01.04.2010р.
ВАТ "Кіровоградський кар'єр" до теперішнього часу зобов'язання за договором не виконані.
Відповідно до п. 5.2 договору купівлі-продажу у випадку невиконання Покупцем обов'язку щодо сплати простого векселя, зазначеного в п. 1.1. договору, покупець зобов'язується сплатити штраф в розмірі 30% від вартості (ціни) простого векселя, визначеної п. 1.3 даного договору. На підставі вказаного пункту договору кредитором нараховано штраф в розмірі 2463171,90грн.
01.04.2010р. між ПП "Терра 2011", ВАТ "Кіровоградський кар'єр" та ПП "Балтимор" укладено договір поруки, за умовами якого ПП "Балтимор" зобов'язалось перед ПП "Терра 2011" відповідати в повному обсязі за своєчасне та повне виконання ПАТ "Кіровоградський кар'єр" зобов'язань, що випливають з договору №5-Б купівлі-продажу простого векселя.
Докази виконання боржником зобов'язань за договором поруки в матеріалах справи відсутні.
Розпорядником майна в судовому засіданні 26.09.2013 року подано копію рішення господарського суду Кіровоградської області від 04.10.2012 року у справі №5013/574/12, залишеним без змін постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 06.12.2012 року та постановою Вищого господарського суду України від 02.04.2013 року, яким відмовлено у задоволенні позову публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський акціонерний банк" до відповідачів: відкритого акціонерного товариства "Кіровоградський кар'єр", приватного підприємства "Терра 2011" та товариства з обмеженою відповідальністю "Фондова компанія "Депозит Гарант" про визнання фіктивним правочину - договору купівлі-продажу простого векселя №5-Б від 01.04.2010р. та застосування наслідків фіктивного (недійсного) правочину.
Таким чином, зважаючи на те, що судом досліджено договір №5-Б від 01.04.2010р. купівлі-продажу простого векселя серії та встановлено відсутність підстав для визнання його недійсним, докази виконання боржником зобов'язань перед кредитором в матеріалах справи відсутні, господарський суд вважає, що вимоги кредитора - ПП "Терра 2011" є обґрунтованими, підтвердженими належними доказами та такими, що підлягають включенню до реєстру вимог кредиторів.
Керуючись ст. 14-16, 31 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції до 19.01.2013 року, далі - Закон про банкрутство), ст. ст. 4-1, 25, 86 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -
1. Залучити до участі у справі публічне акціонерне товариство "Омега Банк" як правонаступника АТ "Сведбанк" (публічне) та здійснити заміну АТ "Сведбанк" (публічне) його правонаступником публічним акціонерним товариством "Омега Банк".
2. Визнати грошові вимоги кредитора - приватного підприємства "Терра-2011" з яких включити в реєстр вимог кредиторів 8210573,87грн. - до четвертої черги, 2463171,90 - до шостої черги.
2. Визнати грошові вимоги кредитора - відкритого акціонерного товариства "Кіровоградське будівельно-монтажне управління № 5" з яких включити в реєстр вимог кредиторів 8206103,84грн. - до четвертої черги, 2655371,43грн. - до шостої черги.
3. Визнати грошові вимоги кредитора - відкритого акціонерного товариства "Кіровоградський кар'єр" в сумі 50305843,75грн. та включити в реєстр вимог кредиторів до четвертої черги.
4. Зобов'язати розпорядника майна боржника, арбітражного керуючого Стіфутіна І.В. в порядку, визначеному статтею 16 Закону про банкрутство, скликати перші загальні збори кредиторів, які провести не пізніше 05.11.2013 року.
Рішення (протокол) зборів кредиторів про створення та склад комітету кредиторів подати господарському суду не пізніше 15.11.2013 року разом з довіреностями представників кредиторів на участь у справі про банкрутство, письмовими повідомленнями розпорядника майна на адресу кредиторів про час і місце проведення перших зборів кредиторів разом з доказами їх направлення кредиторам.
5. Зобов'язати розпорядника майна боржника, арбітражного керуючого Стіфутіна І.В. до 26.11.2013 року подати суду звіт про свою діяльність в якості розпорядника майном боржника, відомості про фінансове становище боржника, а також інформацію про виявлення ознак фіктивного банкрутства боржника чи доведення до банкрутства у відповідності із Методичними рекомендаціями щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства, затвердженими наказом Міністерства економіки України від 19.01.2006 № 14, з врахуванням змін.
6. Зобов'язати боржника та розпорядника майна боржника, арбітражного керуючого Стіфутіна І.В. організувати обрання представника працівників боржника в порядку, встановленому абз. 20 ст.1 Закону про банкрутство, та надати йому можливість представляти інтереси працівників боржника при проведенні послідуючих процедур банкрутства. Копію протоколу загальних зборів про обрання представника працівників боржника подати господарському суду до 15.11.2013 року. Повідомити суду адресу місця проживання представника працівників боржника.
7. Запропонувати комітету кредиторів боржника подати суду клопотання про відкриття процедури санації, або визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, укладення мирової угоди; про призначення керуючого санацією чи ліквідатора з пропозиціями щодо їх кандидатур не пізніше 15.11.2013 року. До клопотання необхідно додати копію свідоцтва арбітражного керуючого та заяву арбітражного керуючого про його неналежність стосовно боржника до категорій осіб, які не можуть бути призначені арбітражними керуючими.
8. Зобов'язати боржника та розпорядника майна, арбітражного керуючого Стіфутіна І.В., при поданні комітетом кредиторів до суду клопотання про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, надати суду документально підтверджену, детальну інформацію про майнову неспроможність боржника наявним майном задовольнити вимоги визнаних судом кредиторів.
9. Засідання суду, на якому буде винесено ухвалу про санацію боржника, чи про визнання його банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, чи припинення провадження у справі про банкрутство, призначити на 14 год. 30 хв. 27.11.2013 року.
Явка голови комітету кредиторів, представника боржника та арбітражного керуючого у це засідання суду є обов'язковою.
10. Ухвала господарського суду може бути оскаржена до Дніпропетровського апеляційного господарського суду в порядку, встановленому Господарським процесуальним кодексом України в частині розгляду грошових вимог кредиторів
11. Примірники цієї ухвали надіслати всім кредиторам, включеним до реєстру вимог кредиторів (п. 1 ухвали від 15.01.2013 року) в тому числі ПАТ "Омега Банк" (04080, м.Київ, вул. Новокостянтинівська, 18 літ.В), боржнику (25028, м.Кіровоград, вул. Автолюбителів, 5), розпоряднику майна боржника, арбітражному керуючому Стіфутіну І.В. (25028, м.Кіровоград, вул. Генерала Жадова, 20, корп. 2, кв.102), Головному управлінню юстиції у Кіровоградській області (25022, м.Кіровоград, пл.Кірова, 1, Будинок Рад).
Суддя Г.Б. Поліщук