01025, м.Київ, пров. Рильський, 8 т. (044) 278-46-14
25.03.2009 № 30/208-4/433
Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого: Поляк О.І.
суддів:
при секретарі:
За участю представників:
від позивача: Розум С.М. (посв. № 4 від 12.01.2006р.);
від позивача - не з'явився;
від відповідача - не з'явився
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу заступника прокурора Деснянського району м.Києва в інтересах держави в особі Київської міської ради
на рішення господарського суду м.Києва від 18.12.2008
у справі № 30/208-4/433 (суддя
за позовом заступник прокурора Деснянського району м.Києвав інтересах держави в особі Київської міської ради
до приватного підприємства "Тілія-ВВ"
третя особа позивача
третя особа відповідача
про звільнення самовільно зайнятої земельної ділянки
Заступник прокурора Деснянського району м. Києва звернувся до господарського суду міста Києва з позовом в інтересах держави в особі Київської міської ради, в якому просить суд зобов'язати приватне підприємство “Тілія ВВ» звільнити самовільно зайняту земельну ділянку площею 100 кв.м. по просп. Лісовий, 14 у Деснянському районі м. Києва для розміщення літнього майданчику, привести її у придатний для використання за цільовим призначенням стан.
Рішенням господарського суду міста Києва у справі № 30/208 від 03.06.2008р., залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 24.07.2008р., позовні вимоги заступника прокурора Деснянського району м. Києва в інтересах держави в особі Київської міської ради задоволено повністю, зобов'язано приватне підприємство “Тілія ВВ» звільнити самовільно зайняту земельну ділянку площею 100 кв.м., що розташована по проспекту Лісовому, 14 у Деснянському районі м. Києва для розміщення літнього майданчику та привести зазначену земельну ділянку у придатний для використання за цільовим призначенням стан, а також стягнуто з приватного підприємства “Тілія ВВ» в доход Державного бюджету України 85,00 грн. державного мита і 118,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.
Постановою Вищого господарського суду України від 08.10.2008р. постанову Київського апеляційного господарського суду від 24.07.2008р. та рішення господарського суду міста Києва від 03.06.2008р. у справі № 30/208 скасовано, справу передано на новий розгляд до суду першої інстанції.
Господарський суд м. Києва, ухвалою від 21.10.2008р. прийняв дану справу до свого провадження та присвоїв їй номер 30/208-4/433.
Рішенням господарського суду м. Києва у справі № 30/208-4/433 від 18.12.2008р. в позові заступника прокурора Деснянського району м. Києва в інтересах держави в особі Київської міської ради відмовлено повністю.
Рішення суду першої інстанції мотивовано тим, що акти перевірки дотримання вимог земельного законодавства, затверджені заступником голови Деснянської районної у м. Києві державної адміністрації у 2007 році та 03.12.2008р., не відповідають встановленому законодавством України “Порядку планування та проведення перевірок з питань здійснення державного контролю за використанням та охороною земель», затверджений наказом Державного комітету України по земельних ресурсах від 12.12.2003р. за № 312, та не підтверджують той факт, що приватне підприємство “Тілія ВВ» займає якусь іншу земельну ділянку, крім тієї, на якій розміщена, придбана ним згідно договору купівлі-продажу від 16.09.2004р., нежитлова будівля по пров. Лісовий, 14 літера А у м. Києві.
Заступник прокурора Деснянського району м. Києва, не погоджуючись з вищезазначеним рішенням, звернувся до Київського апеляційного господарського суду з апеляційним поданням, в якому просить рішення господарського суду м. Києва у справі № 30/208-4/433 від 18.12.2008р. скасувати та прийняти нове рішення, яким позов заступника прокурора Деснянського району м. Києва в інтересах держави в особі Київської міської ради задовольнити у повному обсязі.
В апеляційному поданні заступник прокурора Деснянського району м. Києва посилається на те, що оспорюване рішення прийняте з порушенням норм матеріального і процесуального права, оскільки актом перевірки дотримання вимог земельного законодавства, затвердженим заступником голови Деснянської районної у м. Києві державної адміністрації 03.12.2008р. встановлено, що на земельній ділянці за адресою: просп. Лісовий, 14 у Деснянському районі м. Києва розташована будівля, яка належить на праві приватної власності приватному підприємству “Тілія ВВ» та самовільно збудована автомийка. Частина земельної ділянки біля автомийки використовується не за призначенням, оскільки використовується для зберігання сміття. У приватного підприємства “Тілія ВВ» відсутні будь-які документи, які б підтверджували право власності чи право користування зазначеною земельною ділянкою. Крім того, відповідачем не надано жодних доказів того, що ним виконано всі необхідні вимоги щодо отримання відповідного рішення Київради та укладення договору оренди земельної ділянки (в тому числі і надання всієї необхідної документації). Зазначене свідчить про відсутність будь-яких дій з боку відповідача щодо належного оформлення права користування вказаною земельною ділянкою, а тому її використання є незаконним.
Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 24.02.2009р. прийнято апеляційне подання заступника прокурора Деснянського району м. Києва до провадження та призначено його розгляд на 11.03.2009р.
11.03.2009р. в судове засідання апеляційної інстанції представники Київської міської ради та приватного підприємства “Тілія ВВ» не з'явились, у зв'язку з чим розгляд апеляційного подання відкладався на 25.03.2009р.
25.03.2009р. зазначені представники також не з'явились, хоча у відповідності до вимог Інструкції з діловодства в господарських судах України, затвердженої наказом Голови Вищого господарського суду України № 75 від 10.12.2002р., були належним чином повідомлені про час та місце розгляду апеляційного подання. Про що зокрема свідчить відповідний штамп господарського суду апеляційної інстанції з відміткою про відправку документа, зроблений на звороті у лівому нижньому куті ухвали Київського апеляційного господарського суду від 24.02.2009р. про призначення розгляду апеляційного подання у справі № 30/208-4/433 на 11.03.2009р. та ухвали Київського апеляційного господарського суду від 11.03.2009р. про відкладення розгляду апеляційного подання у справі № 30/208-4/433 на 25.03.2009р.
У зв'язку з ненадходженням заяв, клопотань про відкладення розгляду апеляційного подання, Київський апеляційний господарський суд визнав за можливе розглянути апеляційне подання у справі № 30/208-4/433 за відсутності представників Київської міської ради та приватного підприємства “Тілія ВВ».
Розглянувши апеляційне подання, наявні в матеріалах справи докази, заслухавши пояснення представника прокуратури Деснянського району м. Києва, колегія суддів встановила наступне.
16.09.2004р. між Фондом державного майна України у Деснянському районі м. Києва (надалі - Продавець) та приватним підприємством “Тілія ВВ» (надалі - Покупець) укладено договір купівлі-продажу нежилого будинку шляхом викупу (надалі - Договір купівлі-продажу), у відповідності до умов якого Продавець продав, а Покупець купив нежилий будинок, який знаходиться за адресою м. Київ, просп. Лісовий, 14 літ. А, загальною площею 287,4 м.кв., реєстраційний номер будівлі № БТІ 6500-П.
Згідно п. 1.3. Договору купівлі-продажу право власності на нежилий будинок переходить до Покупця з моменту нотаріального посвідчення цього договору та його державної реєстрації.
Зазначений договір посвідчено державним нотаріусом п'ятнадцятої Київської державної нотаріальної контори 16.09.2004р. та зареєстровано в реєстрі за № 1-3099.
Державну реєстрацію Договору купівлі-продажу здійснено 16.09.2004р., про що зокрема свідчить витяг із Державного реєстру правочинів від 31.01.2007р.
Фактична передача нежилої будівлі відповідачу підтверджується актом прийому-передачі від 16.09.2004р.
З реєстраційного посвідчення Київського міського бюро технічної інвентаризації та реєстрації права власності на об'єкти нерухомого майна від 11.10.2004р. вбачається, що нежилий будинок (літера А) загальною площею 287,4 кв.м., що розташований у м. Києві по просп. Лісовий, 14, зареєстровано за приватним підприємством “Тілія ВВ».
Таким чином, колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду про те, що 16.09.2004р. у приватного підприємства “Тілія ВВ» виникло право власності на нежилу будівлю по просп. Лісовий, 14, літера А у м. Києві.
Однак, документів, які згідно ст. 126 Земельного кодексу України підтверджують правомірність використання земельної ділянки, на якій розміщено придбану ним будівлю відповідачем не надано.
Згідно ч. 1 ст. 120 Земельного кодексу України (у редакції, яка діяла на момент укладення Договору купівлі-продажу від 16.09.2004р.) при переході права власності на будівлю і споруду право власності на земельну ділянку або її частину може переходити на підставі цивільно-правових угод, а право користування - на підставі договору оренди.
Як вірно встановив господарський суд м. Києва, Договором купівлі-продажу питання земельних відносин щодо земельної ділянки, на якій знаходиться будівля по просп. Лісовий, 14 літера А у м. Києві врегульовано не було, а відтак потребувало додаткового вирішення між відповідачем та власником цієї земельної ділянки.
Частиною 1 ст. 9 Земельного кодексу України встановлено, що до повноважень Київської міської ради у галузі земельних відносин на її території належить, зокрема, розпорядження землями територіальної громади міста, надання земельних ділянок у користування із земель комунальної власності відповідно до цього Кодексу.
У відповідності до норм ст. 93 Земельного кодексу України землекористування може здійснюватись на умовах оренди.
Як вбачається з матеріалів справи, приватне підприємство “Тілія ВВ» звернулось із заявою до Київської міської ради і отримало згоду на розроблення документації із землеустрою № Д-2227 від 12.12.2006р. для набуття земельної ділянки у оренду строком на 5 років для експлуатації та обслуговування овочевого магазину і його реконструкції орієнтовним розміром 0,087 га. Проте доказів виникнення права на земельну ділянку вказаної площі у відповідності до ст. 125 Земельного кодексу України відповідачем не надано.
Відповідно до ст. 1 Закону України “Про державний контроль за використанням та охороною земель» самовільним зайняттям земельної ділянки є будь-які дії, які свідчать про фактичне використання земельної ділянки за відсутності відповідного рішення органу виконавчої влади чи органу місцевого самоврядування про її передачу у власність або надання у користування (оренду) або за відсутності вчиненого правочину щодо такої земельної ділянки, за винятком дій, які відповідно до закону є правомірними.
Використання приватним підприємством “Тілія ВВ» земельної ділянки, на якій знаходиться будівля по просп. Лісовий, 14 літера А у м. Києві без правовстановлюючих документів є результатом набуття ним 16.09.2004р. у власність вказаного нерухомого майна у порядку, який був встановлений законодавством України на той час. Так як відповідач на законних підставах набув у власність нежитлову будівлю, то у діях відповідача відсутня протиправна поведінка щодо зайняття ним земельної ділянки, на якій така будівля розміщена.
Звертаючись з позовом про звільнення відповідачем земельної ділянки, заступник прокурора Деснянського району м. Києва зазначає про те, що приватне підприємство “Тілія ВВ» використовує земельну ділянку площею 100 кв.м., яка розташована біля будівлі за адресою: м. Київ, просп. Лісовий, 14 у Деснянському районі м. Києва для розміщення літнього майданчику самовільно, без відповідного дозволу та одержання документа, що посвідчує право власності або користування землею та без встановлення землевпорядною організацією меж земельної ділянки в натурі, про що зокрема свідчить акт перевірки дотримання вимог земельного законодавства, затверджений заступником голови Деснянської районної у м. Києві державної адміністрації у 2007 році.
В ході розгляду справи, прокурором надано також акт перевірки дотримання вимог земельного законодавства від 03.12.2008р., затверджений заступником голови Деснянської районної у м. Києві державної адміністрації 03.12.2008р., який, на його думку, свідчить про те, що на земельній ділянці площею 0,25 га, розташованої за адресою: м. Київ, просп. Лісовий, 14 у Деснянському районі м. Києва, крім споруди, яка належить відповідачу на праві власності, знаходиться самовільно збудована автомийка.
Колегія суддів не погоджується з вказаними доводами заступника прокурора Деснянського району м. Києва з огляду на наступне.
Згідно ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Відповідно до ст. 5 Закону України “Про державний контроль за використанням та охороною земель» державний контроль за використанням та охороною земель здійснює спеціально уповноважений орган виконавчої влади з питань земельних ресурсів.
Порядок проведення перевірок з питань здійснення державного контролю за використанням та охороною земель, оформлення матеріалів за їх результатами регулюється “Порядком планування та проведення перевірок з питань здійснення державного контролю за використанням та охороною земель», затвердженого наказом Державного комітету України по земельних ресурсах від 12 грудня 2003 року N 312 (надалі - Порядок).
Згідно п. 1.2. даного Порядку державний контроль за використанням та охороною земель у системі центрального органу виконавчої влади з питань земельних ресурсів здійснює Державна інспекція з контролю за використанням і охороною земель та її територіальні органи.
Відповідно до п. 5.1., 5.4. Порядку встановлено, що при проведенні всіх видів перевірок державний інспектор складає акт перевірки дотримання вимог земельного законодавства. В акті державний інспектор зазначає: дату та місце складання акта; посаду та прізвище інспектора (інспекторів), який (які) проводив (проводили) перевірку; посади та прізвища осіб, які були залучені до перевірки; посаду та прізвище представника юридичної особи чи прізвище фізичної особи, які були присутні при перевірці; місцезнаходження юридичної чи фізичної особи, які перевіряються; місце розташування земельної ділянки, її площу згідно із земельно-кадастровою документацією та фактичну площу, яка використовується; категорію земель та склад угідь; цільове призначення та фактичний стан використання (освоєння) земельної ділянки; наявність документів, які посвідчують право власності чи право користування земельною ділянкою; обставини порушення земельного законодавства; суть порушення з посиланням на акти чинного законодавства, вимоги яких порушені.
Як вбачається з матеріалів справи, акт перевірки дотримання суб'єктом підприємницької діяльності вимог земельного законодавства, затверджений у 2007 році заступником голови Деснянської районної у м. Києві державної адміністрації, відомостей про дату складання акта, категорію земель і склад угідь, цільове призначення та фактичний стан використання (освоєння) земельної ділянки, наявність документів, які посвідчують право власності чи право користування земельною ділянкою не містить.
Згідно п. 5.5., 5.6. даного Порядку акт підписується державним інспектором (інспекторами), який (які) проводить (проводять) перевірку, представником юридичної особи чи фізичною особою, що використовують земельні ділянки, свідками (за їх наявності). В акті наводиться план-схема місця розташування земельної ділянки (схематичний абрис чи викопіювання з картографічних матеріалів планів земельної ділянки з прив'язкою до місцевості та зазначенням суміжних землекористувачів). На плані-схемі вказується загальна площа земельної ділянки та площа, на якій виявлено порушення (забруднення, самовільне зайняття тощо).
Зазначений акт підписано працівниками відділу землекористування та контролю за використанням та охороною земель, відділу містобудування та архітектури, провідним спеціалістом відділу. Підпис державного інспектора Державної інспекції з контролю за використанням і охороною земель, а також його посада і прізвище у вказаному акті відсутні. Не містить акт і прізвище представника юридичної особи та відомостей про те, що перевірка проводилась відносно приватного підприємства “Тілія ВВ». Натомість, у акті зазначено, що перевірку здійснено відносно товариства з обмеженою відповідальністю “Тілія ВВ». Крім того, план-схему місця розташування земельної ділянки (схематичний абрис чи викопіювання з картографічних матеріалів планів земельної ділянки з прив'язкою до місцевості та зазначенням суміжних землекористувачів) в акті не наведено, а з його змісту встановити яку саме земельну ділянку самовільно займає відповідач неможливо.
Акт перевірки дотримання вимог земельного законодавства, який складено начальником відділу землекористування та контролю за використанням та охороною земель і затверджений заступником голови Деснянської районної у м. Києві державної адміністрації 03.12.2008р. по змісту встановленому п.п. 5.4 - 5.6 “Порядку планування та проведення перевірок з питань здійснення державного контролю за використанням та охороною земель» також не відповідає та містить такі ж недоліки, що і вищезазначений акт, зокрема у ньому відсутні: посада та прізвище державного інспектора; посади та прізвища осіб, які були залучені до перевірки; посада та прізвище представника юридичної особи чи прізвище фізичної особи, які були присутні при перевірці; місцезнаходження юридичної особи, яка перевіряється; категорія земель та склад угідь; цільове призначення та фактичний стан використання (освоєння) земельної ділянки; наявність документів, які посвідчують право власності чи право користування земельною ділянкою; суть порушення з посиланням на акти чинного законодавства, вимоги яких порушені.
У вказаному акті також не наведено план - схему місця розташування земельної ділянки, яку відповідач самовільно займає під автомийку. Так, у акті від 03.12.2008р. зазначено, що на земельній ділянці, площею 0,25 га, яка закріплена за ТОВ “Тілія ВВ» знаходиться як споруда, що належить ТОВ “Тілія ВВ» на праві приватної власності, так і самовільно збудована автомийка, в зв'язку з чим встановити яку саме земельну ділянку відповідач самовільно займає під автомийку не вбачається за можливе.
Слід також зазначити, що в позовній заяві заступник прокурора Деснянського району м. Києва вказує про самовільне використання приватним підприємством “Тілія ВВ» земельної ділянки площею 100 кв.м., на якій неправомірно розміщений літній майданчик, а не автомийка.
Таким чином, надані заступником прокурора Деснянського району м. Києва зазначені вище акти перевірки дотримання суб'єктом підприємницької діяльності вимог земельного законодавства не встановлюють фактичне розташування самовільно зайнятої приватним підприємством “Тілія ВВ» земельної ділянки та її реквізити, а лише свідчать про використання відповідачем земельної ділянки, на якій розміщена, придбана ним згідно договору купівлі-продажу від 16.09.2004р., нежитлова будівля по просп. Лісовий, 14 літера А у м. Києві площею 287,4 м.кв.
Крім того, з наявних в матеріалах справи висновків державної санітарно-епідеміологічної експертизи від 22.08.2007р. № 05.03.02-07/42458 та від 18.11.2008р.№ 03.05./10545В вбачається, що автомийка по просп. Лісовий, 14 у м. Києві переоснащена відповідачем із приміщень нежитлової будівлі, яка є власністю відповідача.
Враховуючи зазначене вище, колегія суддів вважає, що заступником прокурора Деснянського району м. Києва, в порушення норм ст. 33 Господарського процесуального кодексу України, належних доказів, які б свідчили про самовільне зайняття відповідачем земельної ділянки площею 100 кв.м., яка розташована за адресою: м. Київ, просп. Лісовий, 14 у Деснянському районі м. Києва для розміщення літнього майданчику чи автомийки не надано.
За таких обставин, Київський апеляційний господарський суд не вбачає підстав для скасування рішення господарського суду м. Києва у справі № 30/208-4/433 від 18.12.2008р.
Керуючись ст.ст. 99, 101 - 105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд -
1. Рішення господарського суду м. Києва у справі № 30/208-4/433 від 18.12.2008р. залишити без змін, а апеляційне подання заступника прокурора Деснянського району м. Києва без задоволення.
2. Повернути до господарського суду м. Києва матеріали справи № 30/208-4/433.
Головуючий суддя
Судді
31.03.09 (відправлено)