"19" серпня 2008 р. Справа № 9/219/08
19.08.2008р. Справа №9/219/08
За первісним позовом: Товариство з обмеженою відповідальністю “Укрморшлях»,
м. Миколаїв, вул. Космонавтів, 76/17.
Відповідач: Державне підприємство “Дельта-лоцман»,
м. Миколаїв, вул. Лягіна, 27
Про: зобов'язання прийняти виконані роботи на стягнення у
сумі 9 904 260,00 грн.
За зустрічним позовом: Державне підприємство “Дельта-лоцман»,
м. Миколаїв, вул. Лягіна, 27
Відповідач: Товариство з обмеженою відповідальністю “Укрморшлях»,
м. Миколаїв, вул. Космонавтів, 76/17.
Про: стягнення штрафних санкцій та авансу.
Суддя Смородінова О.Г.
Від ТОВ «Укрморшлях»: Карпов І.О., за довіреністю,
Від ДП «Дельта - Лоцман»: Єремейчук Д.О., за довіреністю,
Павленко І.В., за довіреністю.
Позивач звернувся до суду з позовом зобов'язати ДП «Дельта-лоцман» прийняти виконані роботи вказані в акті №4 за березень 2008р. та стягнути вартість цих робіт в сумі 9 904 260,00 грн.
В обґрунтування своїх позовних вимог ТОВ «Укрморшлях»посилається на те, що 26.03.2008 р. на адресу ДП «Дельта-лоцман»було направлено лист вих. № 102/08 з пропозицією підписати та оплатити виконані роботи, вказані в акті виконаних робіт № 4 за березень 2008 р. 31.03.2008 р. відповідач листом від 28.03.2008 р. вих. № 1363 відмовився приймати виконані роботи посилаючись на те, що до акту включені роботи, не передбачені тендерною документацією, умовами договору та договірною ціною; не надані довідки Дунайської гідрометеообсерваторії, які б підтверджували несприятливі погодні умови; не надані виконавчі проміри та інше.
Відповідач проти позову заперечує посилаючись на те, що ТОВ «Укрморшлях» пред'явило до прийняття роботи, договором та договірною ціною не передбачені і за цінами, не узгодженими сторонами. З виставлених 9904,260 тис. грн., 8883,887 тис. грн. не відповідають умовам договору та не передбачені ним. Щодо частини робіт в сумі 1020,373 тис. грн., яка пред'явлена Генпідрядником до прийняття і увійшла до складу договірної ціни, то на ці роботи ТОВ «Укрморшлях»не надано жодних доказів фактичного виконання робіт, оплату яких він вимагає.
В свою чергу, ДП «Дельта-лоцман»було подано зустрічну позовну заяву про стягнення з ТОВ «Укрморшлях»штрафних санкції у сумі 7 413 319,55 грн. та невикористаної суми авансу у розмірі 737 464,08 грн.
Зустрічні позовні вимоги обґрунтовані тим, що ТОВ «Укрморшлях»порушено термін виконання робіт. Крім того, по теперішній час ТОВ «Укрморшлях»не виконало своїх зобов'язань за Договором. Тому позивач за зустрічним позовом вважає, що сума авансу у розмірі 737 464, 08 грн. підлягає поверненню.
Відповідач за зустрічним позовом -ТОВ «Укрморшлях»надав свої письмові заперечення на позов (письмові пояснення від 13.08.08р.) в яких зазначає, що нарахування штрафних санкцій за час коли виконання робіт було припинено за вимогою ДП «Дельта - Лоцман» є безпідставним та незаконним.
В судовому засіданні оголошувалась перерва до 14.08.08, 19.08.08р.
19.08.08р. суд, на підставі ст. 85 ГПК України, оголосив вступну та резолютивну частини рішення.
Ознайомившись з матеріалами справи, вислухавши представників сторін, суд -
ДП «Дельта-лоцман»Наказом Міністерства транспорту України № 340 від 23.04.2004 р. визначене основним замовником робіт по будівництву ГСХ р. Дунай -Чорне море. Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 30.05.2007 № 351-р затверджено титул будови «Створення глибоководного суднового ходу р. Дунай -Чорне море на українській ділянці дельти. Повний розвиток.»
21 вересня 2007 р., в результаті проведення відкритих торгів із зменшенням ціни, між ДП «Дельта-лоцман»(Замовник) та ТОВ «Укрморшлях»(Генпідрядник) було укладено договір № 843/В-07, за умовами якого Замовник доручає, а Генпідрядник забезпечує відповідно до проектної документації та умов Договору виконання робіт з будівництва огороджуючої дамби на морському барі згідно з проектом «Створення глибоководного суднового ходу р. Дунай -Чорне море на українській ділянці дельти. Повний розвиток».
Матеріали справи свідчать, що листом № 102 від 24.03.2008 Генпідрядник на виконання умов договору направив Замовнику на підписання акт виконаних робіт № 4 за березень 2008 року.
Слід зазначити, що загальна ціна робот, пред'явлених до прийняття складає 9 904 260,00 грн.
Листом № 1363 від 28.03.2008 Замовник повідомив Генпідрядника про те, що акт виконаних робіт не може бути підписаний через те, що до акту включені роботи, не передбачені тендерною документацією, тендерною пропозицією переможця торгів, умовами Договору та договірною ціною, а також не додано документів, що підтверджують фактичне виконання робіт.
Додатком № 2 до договору є Договірна ціна, яка відповідно до п. 10 Договору визначається на основі твердого кошторису.
Відповідно до Державних будівельних норм України «Правила визначення вартості будівництва. ДБН Д.1.1-1-2000, затверджених Наказом Держбуду України від 27 серпня 2000 р. № 174 (в редакції наказу Держбуду України від 17 червня 2003 р. № 85) тверді договірні ціни на будівництво об'єкта встановлюються незмінними на весь обсяг будівництва і не уточнюються, за винятком деяких випадків.
Згідно п. 24 Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 1 серпня 2005 р. № 668, тверда договірна ціна може коригуватися тільки за взаємною згодою сторін. У разі підвищення підрядником твердої договірної ціни, не передбаченого договором підряду, всі пов'язані з цим витрати, якщо інше не встановлено законом, несе підрядник.
В свою чергу ТОВ «Укрморшлях»посилається на те, що роботи пред'явлені ним до виконання передбачені проектом виконання робіт, узгодженим з ТОВ ПВКТ ІРТ «Річтранспроект».
Відповідно до п. 3.9. ДБН А.3.1.-5-96, проект виконання робіт затверджується керівником генпідрядної організації. А проект виконання робіт діючого (існуючого) підприємства, будівлі, споруди повинен бути узгоджений також з Замовником.
Цих вимог повинні дотримуватись усі учасники будівництва, незалежно від форм власності і відомчої належності.
Морський підхідний канал ГСХ р. Дунай -Чорне море введений в експериментальну експлуатацію, тому відповідно ДБН А.3.1.-5-96 він має бути узгоджений замовником.
Враховуючи, що ПВР не узгоджений з ДП «Дельта-лоцман», він не може бути прийнятий судом до уваги через те, що це є неналежним доказом в розумінні ст. 34 ГПК України.
Статтею 837 ЦК України визначено, що за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов'язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов'язується прийняти та оплатити виконану роботу. Згідно статті 857 ЦК України робота, виконана підрядником, має відповідати умовам договору підряду.
Відповідно до ст. 525 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу. Згідно статті 610 ЦК України порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання). Статтею 629 ЦК України встановлено, що договір є обов'язковим для виконання сторонами.
Щодо частини робіт в сумі 1020,373 тис. грн., яка пред'явлена Генпідрядником до прийняття і увійшла до складу Договірної ціни, то слід зазначити, що ці роботи не можуть бути прийняті Замовником з огляду на наступне.
Огороджуюча дамба -це гідротехнічна споруда, яка призначена для захисту каналу від занесення вздовж береговим потоком наносів під час штормів, захисту від опливання укосів каналу. Згідно робочого проекту «Створення глибоководного суднового ходу р. Дунай -Чорне море на українській ділянці дельти. Повний розвиток.» дамба запроектована в інтервалі існуючих позначок поверхні землі від мінус 7,40 м БС (глибина води 7,0 м) до мінус 0,10 БС (0,38 м. над рівнем води). Переважна частина споруди перебуває під водою і є важкодоступною для огляду, тому такі роботи чинним законодавством визначені як «приховані».
Згідно пункту 8.7 ДБН А.3.1-5-96 «Організація будівельного виробництва», затверджених наказом Держкоммістобудування України від 03.04.96 № 49 (введені в дію 01.09.96 р.), передбачено надання актів огляду прихованих робіт за формою, наведеною в додатку 9. Перелік видів робіт, для яких необхідно складати такі акти, зазначений на листі 1 робочої документації на будівництво дамби 0115-1.2-ГР, а також робочим проектом «Створення глибоководного суднового ходу р. Дунай -Чорне море на українській ділянці дельти. Повний розвиток.»
Відомчі будівельні норми ВСН 34-91 «Правила производства и приемки работ на строительстве новых, реконструкции и расширении действующих гидротехнических морских и речных транспортных сооружений», затверджені Мінбудом СРСР, узгоджені з Держкомбудівництва та інвестицій СРСР № АЧ-792-8 від 05.11.1991 (далі -ВСН 34-91), діють на території України на підставі Постанови Верховної Ради України № 1545-XI від 12.09.1991 «Про порядок тимчасової дії на території України окремих актів законодавства Союзу РСР». Відповідно до п. 9.16 ВСН 34-91 Генпідрядник зобов'язаний надати замовнику виконавчі проміри дільниці робіт, поперечні та повздовжні виконавчі профілі та підрахунки обсягів виконаних робіт.
Відповідно до ДБН А.3.1-5-96, огляд прихованих робіт і складання акта у випадках, коли - наступні роботи повинні розпочинатись після перерви, слід здійснювати безпосередньо перед виконанням наступних робіт. В усіх випадках забороняється виконання наступних робіт при відсутності актів огляду попередніх прихованих робіт.
З огляду на те, що ТОВ «Укрморшлях»роботи розпочиналися після перерви, то останній повинен був надати Замовнику акт огляду прихованих робіт.
Чинним законодавством України не передбачений обов'язок підрядника прийняти та оплатити роботу, яка не відповідає умовам договору та вимогам законодавства України.
Відповідно до ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.
Таким чином, суд дослідивши обставини справи, на підставі вищенаведеного дійшов висновку про відмову в задоволені позовних вимог ТОВ «Укрморшлях».
Щодо зустрічної позовної заяви ДП «Дельта-лоцман», судом встановлено наступне.
За умовами п. 2 Договору, обсяг робіт з будівництва огороджуючої дамби складає 132 300 м3. Основні параметри об'єкта будівництва викладені в Технічному завданні, яке є невід'ємною частиною Договору.
Строк виконання робіт встановлено п. 4 Договору, згідно до якого Генпідрядник розпочне виконання робіт протягом п'яти календарних днів з дня виконання Замовником зобов'язань щодо передачі проектної та дозвільної документації та сплати авансу, і завершить виконання робіт не пізніше 31.12.2007 р.
Початок та закінчення робіт, згідно п. 5 Договору, визначається календарним графіком виконання робіт, який є невід'ємною частиною Договору та може бути відкоригований за письмовою згодою сторін.
Пунктом 7 Договору сторони обумовили, що строки виконання робіт можуть змінюватися із внесенням відповідних змін у Договір у разі виникнення обставин, передбачених п. 19 Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 1 серпня 2005 р. № 668.
Пунктом 79 Договору передбачено, що зміна Договору здійснюється шляхом зміни або доповнення його умов за ініціативою будь-якої сторони на підставі додаткової угоди, про що в Договір вноситься відповідне застереження. Додаткова угода є невід'ємною частиною Договору.
24.12.2007 р. між сторонами була укладена Додаткова угода № 2 до Договору № 843/В-07 від 21.09.2007 р., згідно до якої Генпідрядник завершить виконання робіт не пізніше 28.03.2008 р.
Відповідно до довідок про вартість виконаних днопоглиблювальних робіт та актів прийомки виконаних робіт , Генпідрядником укладено в тіло дамби лише 6 616 м3 каменя. Таким чином, невиконаними залишилось 125 684 м3 від передбаченого договором обсягу робіт.
05.11.2007р. між сторонами була укладена Додаткова угода № 1 до Договору №843/В-07 від 21.09.2007 р., згідно до якої п. 75 Договору № 843/В-07 від 21.09.2007 р. викладено у новій редакції.
Так, відповідно до п. 75 Договору, за порушення строків виконання робіт, в тому числі відставання від календарного графіку виконання робіт, Генпідрядник сплачує Замовнику пеню у розмірі 0,1 відсотка вартості цього Договору за кожний день прострочення, а за прострочення понад тридцять днів стягується штраф у розмірі семи відсотків вказаної вартості.
Оскільки, станом на 07.05.2008 р. кількість днів прострочення становить 39 днів, розмір штрафних санкцій за порушення термінів виконання робіт за Договором № 843/В-07 від 21.09.2007 р. за розрахунком позивача становить 2 652 472,13 грн. -пені та 4 760 847,42 -штраф, на загальну суму -7 413 319,55 грн.
Згідно до п. 31 Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 1 серпня 2005 р. № 668, Підрядник зобов'язаний: виконати з використанням власних ресурсів, якщо інше не встановлено умовами договору підряду, та у встановлені строки роботи відповідно до проектної та кошторисної документації; відшкодувати відповідно до законодавства та договору підряду завдані замовнику збитки.
Відповідно до ст. 526 Цивільного кодексу України, зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.
Відповідно до ст. 193 Господарського кодексу України, суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.
До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених Господарським кодексом України.
Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов'язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов'язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором.
Відповідно до ст. 530 ЦК України, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).
Відповідно до ст.883 ЦК України, підрядник відповідає за недоліки збудованого об'єкта, за прострочення передання його замовникові та за інші порушення договору (за недосягнення проектної потужності, інших запроектованих показників тощо), якщо не доведе, що ці порушення сталися не з його вини.
За невиконання або неналежне виконання обов'язків за договором будівельного підряду підрядник сплачує неустойку, встановлену договором або законом, та відшкодовує збитки в повному обсязі.
Відповідно до ст. 322 ГК України, за невиконання або неналежне виконання зобов'язань за договором підряду на капітальне будівництво винна сторона сплачує штрафні санкції, а також відшкодовує другій стороні збитки (зроблені другою стороною витрати, втрату або пошкодження її майна, неодержані доходи).
З матеріалів справи вбачається, що платіжним дорученням № 4 від 31 січня 2008 р. ДП «Дельта-лоцман»було перераховано ТОВ «Укрморшлях»737 464, 08 грн. авансу на виконання робіт з будівництва огороджуючої дамби на морському барі згідно з проектом «Створення глибоководного суднового ходу р. Дунай-Чорне море на українській ділянці дельти. Повний розвиток»за Договором № 843/В-07 від 21.09.2007 р. Враховуючи, що ТОВ «Укрморшлях»не використана сума авансу у розмірі 737 464, 08 грн. отже, підлягає поверненню ДП «Дельта-лоцман».
Відповідно до п. 65 Договору № 843/В-07 від 21.09.2007 р., сума авансу, не використана протягом 90 календарних днів з моменту його надання, підлягає поверненню замовнику на 90-й календарний день з дня отримання авансу.
Виходячи з вищенаведеного суд дійшов висновку, що зустрічні позовні вимоги ДП «Дельта-лоцман»заявлені цілком обґрунтовано та підлягають задоволенню в повному обсязі.
Керуючись ст. ст. 44, 49, 60, 82, 84, 85 Господарського процесуального кодексу України, суд -
В задоволені первісного позову відмовити.
Зустрічний позов задовольнити в повному обсязі.
Стягнути з ТОВ «Укрморшлях»на користь ДП «Дельта-Лоцман»7 413 319,55 грн. штрафних санкцій, 737464,08 грн. авансу, 25500,00 грн. державного мита та 118,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.
Наказ видати після набрання рішення законної сили.
Рішення набирає законної сили після закінчення 10 денного строку з дня його підписання.
Рішення підписано __________________________.
Суддя