Господарський суд
Житомирської області
* 10002, м. Житомир, майдан Путятинський, 3/65, '481-620
Від "10" березня 2009 р.
Справа № 1/716"НМ"
Господарський суд Житомирської області у складі:
головуючого судді Маріщенко Л.О.
при секретарі Кучер О.В.
за участю представників сторін:
від позивачів: не з'явились
від відповідача - 1:Павлішина Т.В. - дов. №15/303 від 27.01.2009 р.; Тимошенко А.Г. -дов. № 15/62 від 05.01.2009 р.
від відповідача - 2: Павлішина Т.В. - дов. №15/303 від 27.01.2009 р.
від третіх осіб -ГБК №12: Вандиш Г.Б - голова кооперативу, паспорт серії ВМ 581215 від 01.09.1998 р.
від третіх осіб -2 та 3: не з'явились
розглянув у відкритому судовому засіданні в м.Житомирі справу
за позовом Представництва Американського об'єднання комітетів для Євреїв бувшогоРадянського Союзу (м. Львів)
до 1)Бердичівської міської Ради (м.Бердичів)
2) Виконавчого комітету Бердичівської міської ради (м. Бердичів)
за участю третіх осіб: Гаражно-будівельного кооперативу №12 (м.Бердичів, вул.Петровського, 28)
ТОВ "Авто" (м.Брдичів, вул.Куйбишева, 2-а)
ТОВ "Бріз" (м.Бердичів, вул.Куйбишева, 1-а)
про визнання історичних меж
Позивачами подано позов до відповідачів про визнання історичних межСтародавнього єврейського кладовища у м.Бердичеві, Житомирської області по вул.Леніна згідно меж, винесених на технічну документацію про виконанні проектно-пошукові роботи по встановленню зовнішньої межі старовинного єврейського кладовища у м.Бердичеві.
Крім того, позивачі просять зобов'язати виконавчий комітет Бердичівської міської ради Житомирської області винести історичні межі Стародавнього Єврейського кладовища у м.Бердичеві на місцевості із занесенням меж у земельно-кадастровий план, зобов'язати Бердичівську міську раду внести зміни до Генерального плану м.Бердичева, Житомирської області з врахуванням історичних меж Стародавнього єврейського кладовища та визнати Стародавнє єврейське кладовище в м.Бердичеві по вул.Леніна об'єктом культурної спадщини національної меншини. (Т1, а.с.2-8)
Представниками позивачів двічі подавалися заяви про уточнення позовних вимог. (Т1, а.с.88-91, Т2, а.с. 6-12).
Відповідно до клопотання від 02.08.05 позивачі просять:
- визнати історичні межі давніх поховань на Стародавньому Єврейському кладовищі по вул. Леніна у м. Бердичеві згідно меж, розроблених ТзОВ " Інеко - Розвідування" на підставі архівних документів;
- зобов'язати виконавчий комітет Бердичівської міської Ради винести на місцевості історичні межі давніх поховань на Стародавньому Єврейському кладовищі по вул. Леніна у м. Бердичеві , Житомирської області, згідно меж, розроблених ТзОВ " Інеко - розвідування " на підставі архівних документів;
- зобов'язати Бердичівську міську раду внести зміни до Генерального плану м. Бердичеві з врахуванням історичних меж давніх поховань на Стародавньому Єврейському кладовищі по вул. Леніна , Житомирської області, згідно меж, розроблених ТзОВ " Інеко - розвідування " на підставі архівних документів із зазначенням обмеження у використанні згідно з цільовим призначенням;
- визнати за Представництвом Американського Об'єднання комітетів для Євреїв бувшого Радянського союзу та Об'єднання іудейських релігійних організацій право на впорядкування території давніх поховань на Стародавньому Єврейському кладовищі в м. Бердичеві , Житомирської області.
В судовому засіданні від 07.07.2008р. представником позивачів було надано заява про уточнення та збільшення позовних вимог. (Т.3, а.с.65-67).
Згідно вказаної заяви позивачі просять:
- визнати межі Єврейського кладовища (давніх поховань на ньому) у м.Бердичеві відповідно до меж, встановлених в Технічній документації, розробленій ТзОВ "Інеко-розвідування" відповідно до історико-архівних документів;
- зобов'язати Бердичівську міську раду замовити проект землеустрою з організації та встановлення меж Єврейського кладовища (давніх поховань на ньому);
- зобов'язати Бердичівську міську раду внести зміни до Генерального плану м.Бердичева з урахуванням меж Єврейського кладовища (давніх поховань на ньому);
- скасувати рішення 37 сесії четвертого скликання Бердичівської міської ради № 628 від 29.09.2005р. "Про затвердження фактичних меж Єврейського кладовища";
- скасування рішення виконкому Бердичівської міської ради №537 від 20.09.1973 року в частині закриття старого кладовища по вул.Леніна.
Ухвалою господарського суду від 16.07.2008р. в заяві позивачів щодо скасування рішення 37 сесії четвертого скликання Бердичівської міської ради №628 від 29.09.2005р. "Про затвердження фактичних меж Єврейського кладовища" та скасування Рішення Виконкому Бердичівської міської ради №537 від 20.09.1973 року в частині закриття старого кладовища по вул.Леніна, було відмовлено. (Т3, а.с. 84-85)
Таким чином, згідно уточнених позовних вимог, наданих позивачами протягом розгляду справи, позовними вимогами є:
- визнати межі Єврейського кладовища (давніх поховань на ньому) у м.Бердичеві відповідно до меж, встановлених в Технічній документації, розробленій ТзОВ "Інеко-розвідування" відповідно до історико-архівних документів;
- зобов'язати Бердичівську міську раду замовити проект землеустрою з організації та встановлення меж Єврейського кладовища (давніх поховань на ньому);
- зобов'язати Бердичівську міську раду внести зміни до Генерального плану м.Бердичева з урахуванням меж Єврейського кладовища (давніх поховань на ньому).
Ухвалою господарського суду від 24.02.2005р. було призначено судову експертизу технічної документації Проектно-розвідувального центру "Інеко-розвідування" щодо виконаних проектно-пошукових робіт по попередньому встановленню зовнішньої історичної межі Стародавнього єврейського кладовища у м.Бердичеві. Проведення експертизи було доручено ДНВП "Аерогеодезія". (Т1, а.с.126-127)
Згідно експертної оцінки території старовинного кладовища ДНВП "Аерогеодезія", ділянка, яка знаходиться в межах земель Бердичівської міської ради на момент аерофотознімання була кладовищем, про що свідчать характерні для кладовища зміни рельєфу по дешифрувальним ознакам, що відображено в технічній документації Проектно розвідувального центру "Інеко-розвідування". (Т1, а.с.128)
24.05.2005р. ухвалою суду до участі у справі в якості третьої особи без самостійних вимог на стороні відповідача було залучено ТОВ "Авто".
05.08.2005р. до участі у справі у якості третіх осіб без самостійних вимог на стороні відповідача були залучені ТОВ "Бриз" та Гаражно-будівельний кооператив №12.
Ухвалою господарського суду від 08.09.2005р. було призначено проведення експертизу технічної документації Проектно-розвідувального центру "Інеко-розвідування" по виконаних проектно-пошукових роботах із попереднього встановлення зовнішньої історичної межі старовинного єврейського кладовища та технічної документації ТОВ "Бердичівфото" із землеустрою щодо встановлення зовнішніх меж старовинного єврейського кладовища, яке знаходиться в м.Бердичеві по вул.Леніна 72, на предмет відповідності архівним документам та геодезичним дослідженням.
Проведення експертизи доручено постійно діючій експертній комісії з аерофотознімальних робіт при Державній службі геодезії, картографії та кадастру України.
10.08.2006р. ухвалою суду було призначено експертизу технічної документації Проектно-розвідувального центру "Інеко розвідування" по виконаних проектно-пошукових роботах попереднього встановлення зовнішніх історичних меж стародавнього єврейського кладовища та технічної документації ТОВ "Бердичівфото" на предмет відповідності архівним документам та геодезичним дослідженням.
Проведення експертизи доручено Науково-дослідному інституту судових експертиз Міністерства Юстиції України.
Згідно ухвали суду від 11.06.2007р. подальший розгляд справи було вирішено здійснювати за правилами Кодексу адміністративного судочинства України.
В судовому засіданні 05.02.09 р. представники позивачів уточнені позовні вимоги підтримали в повному обсязі з підстав заявлених в позовній заяві, поясненнях та уточнень до неї.
Представники позивача в судове засідання 10.03.09 р. не з'явились, їх представник Гук І.І. надіслала заяву про відкладення розгляду справи у зв'язку з перебуванням у відрядженні без надання підтверджуючих поважні причини такого неприбуття відповідних документів.
Заслухавши думку з'явившихся в судове засідання представників сторін, врахувавши вимоги ст. 122 та ст. 128 КАС України господарський суд з урахуванням обставин у справі № 1/716 "НМ", наданих сторонами доказів не вбачає підстав для відкладення розгляду даної справи.
Представники відповідача та представник третьої особи ГБК №12 позовні вимоги заперечив, як заявлені безпідставно. Надали письмові заперечення та пояснення стосовно суті спору, пославшись, зокрема, на підстави закриття провадження у даній справі як такої, що не підлягає розгляду в порядку адміністративного судочинства.
Разом з тим, відповідно до ст.3 КАС України, під поняттям справа адміністративної юрисдикції розуміється переданий на вирішення адміністративного суду публічно-правовий спір, у якому хоча б однією з сторін є суб'єкт, що здійснює владні управлінські функції на основі законодавства, в тому числі на виконання делегованих повноважень.
Статтею 17 КАС України встановлено категорії спорів, на які поширюється компетенція адміністративних судів щодо вирішення адміністративних спорів, зокрема спори суб'єкта господарювання із суб'єктом владних повноважень щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності останнього.
Є недоречною позиція відповідача, що позовні вимоги позивачів про визнання меж єврейського кладовища та зобов'язання вчинити відповідача певні дії є спором про право.
А від так, враховуючи ухвалу господарського суду від 11.06.2007 р. по справі № 1/716"НМ" про розгляд даної справи за правилами Кодекса та уточнені позовні вимоги, суд вважає за необхідне продовжувати розгляд спору за правилами адміністративного судочинства.
Дослідивши в сукупності матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, господарський суд,-
На території м.Бердичева Житомирської області знаходиться по вул.Леніна єврейське кладовище.
На момент подання позовної заяви 12 листопада 2004 р., межі даного кладовища визначені, згідно рішення виконкому Бердичівської міської ради депутатів трудящих від 20.09.1973р. №537 "Про закриття існуючих старих кладовищ, відкриття нового комунального кладовища і організацію похоронного обслуговування в м.Бердичеві".
Позивачі вважають, що відповідачами не в повному обсязі досліджені та визначені межі даного кладовища та просить суд:
- визнати межі Єврейського кладовища (давніх поховань на ньому) у м.Бердичеві відповідно до меж, встановлених в Технічній документації, розробленій ТзОВ "Інеко-розвідування" відповідно до історико-архівних документів;
- зобов'язати Бердичівську міську раду замовити проект землеустрою з організації та встановлення меж Єврейського кладовища (давніх поховань на ньому);
- зобов'язати Бердичівську міську раду внести зміни до Генерального плану м.Бердичева з урахуванням меж Єврейського кладовища (давніх поховань на ньому).
Свої позовні вимоги позивачі підтверджують технічною документацією ПР" "Інеко-розвідування" - про виконані проектно-пошукові роботи по попередньому встановленню зовнішньої сторичної межі старовинного єврейського кладовища у м.Бердичеві.
Межі кладовища встановлені даною технічною документацією, визначені на підставі "Аерофотозйомки" 1944р. та Кадастрової карти обласного Архіву Житомирської області, офіційно підтверджено Поліським Державним підприємством геодезії, картографії та кадастру "Поліськгеодезкартографія", лист №102 від 04.05.2007р., а саме всього станом на 1944р. - 17,2 Га, в тому числі станом на 2006 рік залишок території кладовища незайманої іншими господарськими потребами - 10 Га. (Т2, а.с.146)
Позивач вважає, що відповідно до норм Закону України "Про поховання та похоронну справу", "Про охорону культурної спадщини", "Про місцеве самоврядування в Україні", Розпорядження КМУ №604-р та положеннями укладеними урядом України та США угоди від 04.03.1994р. "Про охорону та збереження культурної спадщини", місця давніх поховань в Україні підлягають правовому захисту.
Зазначає, що винесення меж території кладовища на Генеральному плані міста із наданням даній земельній ділянці значення земель історико-культурного призначення зумовить подальше уникнення непорозумінь щодо режиму використання даної земельної ділянки та дозволить здійснити заходи щодо унеможливлення будівництва.
Вказує, що відповідно до п.37 ст.26 Закону України "Про місцеве самоврядування", саме до компетенції місцевих рад віднесено питання прийняття рішень про організацію територій і об'єктів природно-заповідного фонду місцевого значення, інших територій, що підлягають особливій охороні.
Відповідач позовні вимоги заперечує в повному обсязі, зазначає, що технічна документація розроблена ПРЦ "Інеко-розвідування" не відповідає вимогам чинного законодавства, а саме Закону України "Про землеустрій".
Вказує, що на території, яку Позивачі просять визнати, знаходяться два жилих триповерхових будинки, які збудовані ще в 60-х роках і в них проживає значна кількість сімей.
На даний час кладовище перебуває в тих межах, які фактично склалися на момент закриття (1973р).
Зазначає, що 29.09.2005р. на сесії Бердичівської міської ради було прийнято рішення № 628 "Про затвердження фактичних меж Єврейського кладовища" ( Т.3 а.с. 70).
Дане рішення, з пояснень відповідача, приймалося з дотриманням всіх вимог законодавства.
Відповідно до вимог ст.ст. 10, 11 КАС України усі учасники адміністративного процесу є рівними перед законом і судом. Розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведеності перед судом їх переконливості.
Оцінивши в сукупності матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, господарський суд в задоволенні позовних вимог відмовляє з наступних підстав.
Згідно статей 3, 4 Земельного кодексу України встановлено, що земельні відносини регулюються Конституцією України, цим Кодексом, а також прийнятими відповідно до них нормативно-правовими актами. Земельне законодавство включає цей Кодекс, інші нормативно-правові акти у галузі земельних відносин.
Згідно п. "д" ч.1 ст.19 Земельного кодексу України за основним цільовим призначенням землі України поділяються на категорії, зокрема, і на землі історико-культурного призначення.
Відповідно до ст. 53 Земельного кодексу України до земель історико-культурного призначення належать землі, на яких розташовані:
а) історико-культурні заповідники, музеї-заповідники, меморіальні парки, меморіальні (цивільні та військові) кладовища, могили, історичні або меморіальні садиби, будинки, споруди і пам'ятні місця, пов'язані з історичними подіями;
б) городища, кургани, давні поховання, пам'ятні скульптури та мегаліти, наскальні зображення, поля давніх битв, залишки фортець, військових таборів, поселень і стоянок, ділянки історичного культурного шару укріплень, виробництв, каналів, шляхів;
в) архітектурні ансамблі і комплекси, історичні центри, квартали, площі, залишки стародавнього планування і забудови міст та інших населених пунктів, споруди цивільної, промислової, військової, культової архітектури, народного зодчества, садово-паркові комплекси, фонова забудова.
Як вбачається з матеріалів справи 20.09.1973 р. виконкомом Бердичівської міської ради народних депутатів Житомирської області було прийнято рішення "Про закриття існуючих старих кладовищ, відкриття нового кладовища і організацію похоронного обслуговування в м.Бердичеві".
11.03.1987р. виконкомом Бердичівської міської ради було прийнято рішення №149 "Про виділення підприємствам міста земельних ділянок для будівництва житлових будинків".
20.04.1988р. рішення №206 "Про виділення підприємствам міста земельних ділянок для будівництва споруд житлового, громадського, господарського призначення та про дозвіл на будівництво".
21.11.1991р. рішення №15 "Про виділення підприємствам міста земельних ділянок під будівництво, про дозвіл на будівництво споруд житлового, громадського і промислового призначення".
19.03.1992р. рішення №170 "Про виділення підприємствам міста земельних ділянок для будівництва та про дозвіл на проектування і будівництво споруд громадського, житлового і промислового призначення".
18.12.1997р. рішення №705 "Про виділення підприємствам міста земельних ділянок під будівництво, проектування споруд цивільного житлового і промислового призначення, надання дозволів на встановлення комерційних кіосків та інших торгівельних споруд суб'єктами підприємницької діяльності".
23.10.1997р. рішення №606 "Про виділення підприємствам міста земельних ділянок під будівництво, проектування споруд цивільного житлового і промислового призначення, надання дозволів на встановлення комерційних кіосків та інших торговельних споруд суб'єктами підприємницької діяльності".
20.09.2005р. за №628 було прийнято рішення на сесії Бердичівської міської ради "Про затвердження фактичних меж Єврейського кладовища".
Підставами для визнання акта недійсним є невідповідність його вимогам чинного законодавства та/або визначеній законом компетенції, органу, який видав цей акт. Обов'язковою умовою визнання акта недійсним є також порушення у зв'язку з прийняттям відповідного акта прав та охоронюваних інтересів підприємства чи організації - позивача у справі. Якщо за результатами розгляду справи факту такого порушення не встановлено, у господарського суду немає правових підстав для задоволення позову (п. 2 Роз'яснення Вищого арбітражного суду України від 26.01.2000р. № 02-5/35 "Про деякі питання практики вирішення спорів, пов'язаних з визнанням недійсними актів державних чи інших органів").
Доказів оскарження та скасування даних рішень Бердичівської міської ради, позивачами не надано.
Відповідно до ст. 20 Земельного Кодексу України віднесення земель до тієї чи іншої категорії здійснюється на підставі рішень органів державної влади та органів місцевого самоврядування відповідно до їх повноважень.
Зміна цільового призначення земель провадиться органами виконавчої влади або органами місцевого самоврядування, які приймають рішення про передачу цих земель у власність або надання у користування, вилучення (викуп) земель і затверджують проекти землеустрою або приймають рішення про створення об'єктів природоохоронного та історико-культурного призначення
Відповідно до ст. 10 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" сільські, селищні, міські ради є органами місцевого самоврядування, що представляють відповідні територіальні громади та здійснюють від їх імені та в їх інтересах функції і повноваження місцевого самоврядування , визначені Конституцією України, цим та іншими законами.
До виключної компетенції селищної ради, згідно ст. 26 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" віднесено вирішення відповідно до закону питань регулювання земельних відносин.
Відповідно до статті 80 Земельного кодексу України органи місцевого самоврядування є суб'єктами права власності на землі територіальних громад, що належать до комунальної власності.
Згідно ст. 12 Земельного кодексу України повноваження в сфері земельних відносин на території селищ належать селищним радам, які і здійснюють повноваження з розпорядження землями територіальних громад, передачі, надання земельних ділянок фізичним і юридичним особам та їх вилучення із земель комунальної власності.
Відповідно до приписів ст. 19 Конституції України, правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язанні діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Рішенням відповідача "Про затвердження фактичних меж Єврейського кладовища" від 29.09.2005р. межі стародавнього кладовища було визначено.
Внесення змін до даного рішення проводяться на підставі прийняття нового рішення міської ради.
Таким чином, вимоги позивача про зобов'язання Бердичівської міської ради замовити проект землеустрою з організації та встановлення меж Єврейського кладовища, внести зміни до Генерального плану м.Бердичева з урахуванням меж Єврейського кладовища та визнати межі Єврейського кладовища відповідно до меж, вставнолених в Технічній документації, розробленій ТОВ "Інеко-розвідування" є безпідставними.
Крім того, судом взято до уваги наступні обставини.
За приписами Земельного кодексу України, Закону України "Про землеустрій", технічна документація із землеустрою повинна мати: технічне завдання на складання документів із землеустрою; акт прийому-передачі межових знаків на зберігання, кадастровий план земельної ділянки, погоджений з відповідними службами, перелік обмежень прав на земельну ділянку і наявні земельні сервітути, протокол узгодження зовнішніх меж земельної ділянки між суміжними землекористувачами, висновок управління містободування та архітектури, висновок відділу земельних ресурсів.
В технічній документації розробленій проектно-розвідувальним центром "Інеко-розвідування" дані вимоги дотримані не були.
Згідно статті 15 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.
Відповідно до ст.16 ЦК України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. Способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути:
1) визнання права;
2) визнання правочину недійсним;
3) припинення дії, яка порушує право;
4) відновлення становища, яке існувало до порушення;
5) примусове виконання обов'язку в натурі;
6) зміна правовідношення;
7) припинення правовідношення;
8) відшкодування збитків та інші способи відшкодування майнової шкоди;
9) відшкодування моральної (немайнової) шкоди;
10) визнання незаконними рішення, дій чи бездіяльності органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим або органу місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб.
Суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом.
Слід зазначити, що позивачами не вірно обрано спосіб захисту, оскільки чинне законодавство не передбачає можливості зобов'язання міської ради визнати межі будь-якої території.
Отже, аналізуючи всі зібрані по справі і подані сторонами документи, господарський суд вважає, що підстави для задоволення позовних вимог відсутні.
Керуючись ст.ст. 86, 94, 159, 160 Кодексу адміністративного судочинства України, господарський суд
В задоволенні позову відмовити
Постанова господарського суду набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня складення постанови у повному обсязі у відповідності до ст.163 Кодексу адміністративного судочинства України.
Постанова може бути оскаржена до Київського апеляційного адміністративного суду шляхом подання заяви про апеляційне оскарження протягом десяти днів з дня викладення постанови в повному обсязі та подання апеляційної скарги протягом двадцяти днів після подання заяви про апеляційне оскарження.
Суддя
Маріщенко Л.О.
дата підписання 24.03.09 р.
Друк:
1 - в справу
2 -3 позивачам
4 -5 відповідачам
6-8 третім особам