Справа: № 2а-12994/12/2670 Г оловуючий у 1-й інстанції: Кобилянський К.М. Суддя-доповідач: Вівдиченко Т.Р.
29 травня 2013 року м. Київ
Київський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:
Головуючого судді: Вівдиченко Т.Р.
Суддів: Ключковича В.Ю.
Твердохліб В.А.
За участю секретаря: Славкової О.О.
розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за апеляційною скаргою Відкритого акціонерного товариства "Тетіївський завод продовольчих товарів" на постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 31 жовтня 2012 року у справі за адміністративним позовом Відкритого акціонерного товариства "Тетіївський завод продовольчих товарів" до Центрального територіального департаменту Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про визнання незаконними дій та скасування актів, -
Позивач - Відкрите акціонерне товариство "Тетіївський завод продовольчих товарів" звернувся до суду позовом до Центрального територіального департаменту Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про визнання незаконними дій та скасування актів.
Постановою Окружного адміністративного суду міста Києва від 31 жовтня 2012 року у задоволенні позову відмовлено.
Не погодившись з постановою суду, позивач - Відкрите акціонерне товариство "Тетіївський завод продовольчих товарів" звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить суд скасувати постанову суду першої інстанції та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити в повному обсязі.
Заслухавши в судовому засіданні суддю-доповідача, дослідивши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає, з наступних підстав.
Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції, постановою Центрального територіального департаменту Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про накладення санкцій за правопорушення на ринку цінних паперів від 16 серпня 2012 року № 1442-ЦД-1-Е накладено на Відкрите акціонерне товариство «Тетіївський завод продовольчих товарів» штраф у розмірі 1000 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 17 000 грн.
На підставі даної постанови, 16 серпня 2012 року Центральним територіальним департаментом Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку винесено розпорядження № 702-ЦД-1-Е про усунення порушень законодавства про цінні папери, яким зобов'язано Відкрите акціонерне товариство «Тетіївський завод продовольчих товарів» у термін до 16 листопада 2012 року усунути порушення законодавства про цінні папери та до 16 листопада 2012 року письмово проінформувати (з наданням відповідних документів) уповноважену особу Комісії про виконання цього розпорядження.
Зазначена постанова про накладення санкції за правопорушення на ринку цінних паперів прийнята за результатами розгляду Акту про правопорушення на ринку цінних паперів від 07 серпня 2012 року № 1464-ЦД-1-Е, яким встановлено порушення Відкритим акціонерним товариством «Тетіївський завод продовольчих товарів» вимог пункту 10 статті 8 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні», а саме: невиконання розпорядження № 28-КУ від 12 серпня 2011 року про усунення порушень законодавства про цінні папери (термін виконання якого до 01 березня 2012 року).
В даному акті зазначено, що розпорядження про усунення порушень законодавства про цінні папери № 28-КУ від 12 серпня 2011 року виносилось у зв'язку з порушенням вимог: - частини другої статті 20 Закону України «Про акціонерні товариства»та статті 6 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок», а саме: не здійснення емітентом переведення випуску акцій документарної форми існування у бездокументарну форму існування до 30 квітня 2011 року;- пункту 5 розділу ХVІІ «Прикінцеві та перехідні положення»Закону України «Про акціонерні товариства», а саме: не приведення до 30 квітня 2011 року статутів та внутрішніх положень товариства у відповідність із нормами Закону України «Про акціонерні товариства».
Надаючи правову оцінку встановленим обставинам справи та висновкам суду першої інстанції, колегія суддів зазначає наступне.
Згідно ч. 2 ст. 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та Законами України.
Відповідно до статті 5 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні», державне регулювання ринку цінних паперів здійснює Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку.
Частиною 1 ст.1 Закону України «Про державне регулювання цінних паперів в України» передбачено, що державне регулювання ринку цінних паперів - здійснення державою комплексних заходів щодо упорядкування, контролю, нагляду за ринком цінних паперів та їх похідних та запобігання зловживання і порушенням у цій сфері.
Згідно ст. 2 даного Закону, проведення державного регулювання цінних паперів здійснюється в тому числі, і з метою дотримання учасниками ринку цінних паперів вимог актів законодавства.
Статтею 8 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні» визначено, що Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку має право, зокрема: - надсилати емітентам, особам, які здійснюють професійну діяльність на ринку цінних паперів, фондовим біржам та саморегулівним організаціям обов'язкові для виконання розпорядження про усунення порушень законодавства про цінні папери та вимагати надання необхідних документів відповідно до чинного законодавства (пункт 10 статті 8 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні» ); -накладати адміністративні стягнення, штрафні та інші санкції за порушення чинного законодавства на юридичних осіб та їх співробітників, аж до анулювання ліцензій на здійснення професійної діяльності на ринку цінних паперів.
Судом встановлено, що Центральним територіальним департаментом Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку винесено оскаржувану постанову про накладення санкції на Відкрите акціонерне товариство «Тетіївський завод продовольчих товарів»за невиконання розпоряджень про усунення порушень законодавства про цінні папери від 12 серпня 2011 року № 28-КУ, якими зобов'язано усунути порушення вимог законодавства в частині здійснення емітентом переведення випуску акцій документарної форми існування у бездокументарну форму та приведення статутів та внутрішніх положень Товариства у відповідність із нормами Закону України «Про акціонерні товариства».
Так, згідно пункту 5 Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про акціонерні товариства», статути та внутрішні положення акціонерних товариств, створених до набрання чинності цим Законом, підлягають приведенню у відповідність із нормами цього Закону не пізніше ніж протягом двох років з дня набрання чинності цим Законом.
Приведенням діяльності акціонерних товариств, створених до набрання чинності цим Законом, у відповідність із цим Законом є здійснення таких дій: 1) внесення змін до статуту товариства, які в тому числі передбачають зміну найменування акціонерного товариства з відкритого або закритого акціонерного товариства на публічне акціонерне товариство чи з відкритого або закритого акціонерного товариства на приватне акціонерне товариство за умови, що кількість акціонерів на дату внесення таких змін не перевищує 100 осіб, а також виконання всіх інших вимог цього Закону у статуті товариства; 2) приведення внутрішніх положень товариства у відповідність із вимогами цього Закону.
Датою приведення діяльності акціонерних товариств, створених до набрання чинності цим Законом, у відповідність із вимогами цього Закону є дата державної реєстрації змін до статуту, які в тому числі передбачають зміну найменування акціонерного товариства з відкритого акціонерного товариства на публічне або приватне акціонерне товариство або закритого акціонерного товариства на публічне або приватне акціонерне товариство.
Також, приведенням діяльності акціонерних товариств у відповідність із вимогами цього Закону в частині забезпечення існування акцій виключно у бездокументарній формі є здійснення таких дій: наглядова рада акціонерного товариства в порядку, встановленому Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку, зобов'язана прийняти рішення про переведення випуску цінних паперів з документарної форми у бездокументарну (далі - рішення про дематеріалізацію) та забезпечити вчинення нижчезазначених дій у такій послідовності:
1) опублікування в офіційному друкованому органі повідомлення про прийняте рішення про дематеріалізацію цінних паперів та повідомлення про це персонально кожного акціонера, зареєстрованого в реєстрі власників іменних цінних паперів випуску, що дематеріалізується, у спосіб, визначений при прийнятті рішення про дематеріалізацію (крім випадку, коли акції товариства належать одній особі);
2) подання до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку документів для заміни свідоцтва про реєстрацію випуску іменних акцій документарної форми існування на свідоцтво про реєстрацію випуску акцій у бездокументарній формі існування. Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку зобов'язана видати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій у бездокументарній формі існування протягом 10 робочих днів з дати подання емітентом належним чином оформлених документів відповідно до встановлених нею вимог;
3) припинення обслуговування випуску цінних паперів у документарній формі у реєстроутримувача в системі реєстру власників іменних цінних паперів за цим випуском. Реєстроутримувач припиняє ведення реєстру протягом 10 робочих днів з дати публікації рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про видачу емітенту свідоцтва про реєстрацію випуску акцій у бездокументарній формі існування. Датою закриття реєстру є дата припинення ведення реєстру;
4) укладення в порядку, встановленому Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку, договору про обслуговування емісії цінних паперів з обраним наглядовою радою депозитарієм, який буде обслуговувати випуск акцій, що дематеріалізується, з наступним відкриттям рахунку в цінних паперах емітента в цьому депозитарії та укладення договору про відкриття рахунків у цінних паперах власникам з обраним наглядовою радою зберігачем;
5) депонування глобального сертифіката в обраному депозитарії та надання йому необхідних розпоряджень та інших документів відповідно до вимог Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку. Депонування депозитарієм глобального сертифіката здійснюється протягом 10 робочих днів з дати публікації рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про видачу емітенту свідоцтва про реєстрацію випуску акцій у бездокументарній формі існування;
6) забезпечення передачі реєстру власників іменних цінних паперів та переведення обліку прав власності на акції у бездокументарній формі до зберігача. Передача реєстру власників іменних цінних паперів до зберігача здійснюється протягом трьох робочих днів з дати припинення ведення реєстру. Дата передачі реєстру власників іменних цінних паперів спільно визначається емітентом, реєстратором та зберігачем. Зберігач цінних паперів зобов'язаний відкрити рахунки в цінних паперах акціонерам та зарахувати на них акції на підставі договору з емітентом та переданого йому (зберігачу) реєстру власників іменних цінних паперів протягом двох місяців з дати передачі реєстру;
7) зберігання відповідно до законодавства реєстру власників іменних цінних паперів, складеного на дату припинення ведення системи реєстру, та інших документів.
З огляду на наведене та, враховуючи, що Закон України від 17.09.2008 № 514-VI «Про акціонерні товариства» набрав законної сили 30 квітня 2009 року, а державна реєстрація Відкритого акціонерного товариства «Тетіївський завод продовольчих товарів» була проведена 29 червня 1999 року, а тому колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що позивач повинен був привести свою діяльність у відповідність із Законом України «Про акціонерні товариства» до 30 квітня 2011 року. Однак, зазначені вимоги позивачем не виконано.
Разом з тим, представник Товариства не заперечив факт невиконання позивачем вищевказаних вимог Закону та розпорядження про усунення порушення законодавства про цінні папери від 12 серпня 2011 року № 28-КУ, оскільки Товариство позбавлено можливості привести свою діяльність у відповідність до норм чинного законодавства, у зв»язку з тим, що загальні збори акціонерів Товариства, які були скликані позивачем, не були проведені через відсутність кворуму необхідного для проведення загальних зборів акціонерів Товариства.
Так, відповідно до частини першої статті 41 Закону України «Про господарські товариства», вищим органом акціонерного товариства є загальні збори товариства. У загальних зборах мають право брати участь усі акціонери, незалежно від кількості та виду акцій, власниками яких вони є. Брати участь у загальних зборах з правом дорадчого голосу можуть і члени виконавчих органів, які не є акціонерами.
Згідно ч.ч.5 та 6 статті 41 зазаначеного Закону, внесення змін до статуту товариства, у тому числі зміна розміру його статутного капіталу належить до виключної компетенції загальних зборів акціонерів і не може бути передане іншим органам товариства.
Частиною 8 вищевказаної статті визначено, що загальні збори визнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери, що мають відповідно до статуту товариства більш як 60 відсотків голосів.
Судом встановлено, що позивачем збиралися загальні збори акціонерів Відкритого акціонерного товариства «Тетіївський завод продовольчих товарів» 29 травня 2009 року, 28 квітня 2010 року та 08 квітня 2011 року.
Як вбачається з протоколів чергових загальних зборів акціонерів позивача № 1 від 29 травня 2009 року, № 1 від 28 квітня 2010 року та № 1 від 08 квітня 2011 року, загальні збори акціонерів не відбулися через відсутність кворуму для проведення чергових загальних зборів у відповідності до Статуту товариства та вимог статті 41 Закону України «Про господарські товариства». Отже, у вищевказані дні загальні збори акціонерів позивача не відбулися з незалежних від нього обставин.
Крім того, згідно ст. 45 Закону України «Про господарські товариства», загальні збори акціонерів скликаються не рідше одного разу на рік, якщо інше не передбачено статутом товариства.
Позачергові збори акціонерів скликаються у разі неплатоспроможності товариства, а також при наявності обставин, вказаних у статуті товариства, і в будь-якому іншому випадку, якщо цього вимагають інтереси акціонерного товариства в цілому.
З пункту 13.1.4 Статуту позивача, затвердженого загальними зборами акціонерів ВАТ «Тетіївський завод продтоварів» (протокол № 1) вбачається, що чергові (річні) загальні збори акціонерів збирає правління Товариства не менше одного разу на рік, та не пізніше, ніж через три місяці після закінчення фінансового року.
Позачергові загальні збори акціонерів скликаються в разі неплатоспроможності Товариства, для вирішення термінових питань, що виходять за межі компетентності відповідних органів управління та в інших випадках, якщо цього вимагають інтереси акціонерного товариства в цілому (пункт 13.1.15 Статуту Відкритого акціонерного товариства «Тетіївський завод продтоварів»).
Однак, як було встановлено судом, позивачем в період з 12 серпня 2011 року (дата винесення розпорядження № 28-КУ) по 01 березня 2012 року (термін встановлений для виконання розпорядження № 28-КУ) жодного разу не було скликано позачергові загальні збори акціонерів з метою виконання вимог Закону України «Про акціонерні товариства» та розпорядження відповідача про усунення порушення законодавства про цінні папери.
З огляду на наведене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про необґрунтованість доводів позивача відносно того, що Товариство позбавлено можливості привести свою діяльність у відповідність до норм чинного законодавства, оскільки Відкритим акціонерним товариством «Тетіївський завод продовольчих товарів» не вжито всіх можливих заходів з метою виконання вимог Закону України «Про акціонерні товариства» та розпорядження про усунення порушення законодавства про цінні папери від 12 серпня 2011 року № 28-КУ.
Також, з приводу посилань позивача на те, що повноваження наглядової ради Відкритого акціонерного товариства «Тетіївський завод продовольчих товарів» закінчились 15 травня 2011 року, а через небажання деяких акціонерів позивача брати участь у загальних зборах акціонерів неможливо обрати новий склад наглядової ради Відкритого акціонерного товариства «Тетіївський завод продовольчих товарів», що унеможливлює виконання вимог Закону України «Про акціонерні товариства» в частині прийняття наглядовою радою акціонерного товариства в порядку, встановленому Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку, рішення про переведення випуску цінних паперів з документарної форми у без документарну, колегія суддів вважає безпідставним, з огляду на наступне.
Відповідно до пункту 13.2.1 Статуту позивача, затвердженого загальними зборами акціонерів ВАТ «Тетіївський завод продтоварів» (протокол № 1), спостережна рада Товариства представляє інтереси акціонерів в перерві між проведенням загальних зборів і в межах компетенції, визначеної Статутом контролює і регулює діяльність правління товариства. Основним завданням спостережної ради є контроль виконання рішень загальних зборів акціонерів.
Разом з тим, пунктом 13.1.3 Статуту визначено, що внесення змін та доповнень до Статуту Товариства або затвердження Статуту у новій редакції належить до виключної компетенції загальних зборів акціонерів.
Зважаючи на дані обставини та, враховуючи, що пунктом 13.1.6 Статуту Відкритого акціонерного товариства «Тетіївський завод продтоварів» визначено, що позачергові загальні збори акціонерів збираються правлінням товариства, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що факт закінчення повноважень спостережної ради товариства не позбавляло можливості Відкрите акціонерне товариство «Тетіївський завод продовольчих товарів» в період з 15 травня 2011 року скликати позачергові збори, затвердити новий склад наглядової ради та виконати вимоги Закону України «Про акціонерні товариства» в частині прийняття наглядовою радою акціонерного товариства рішення про переведення випуску цінних паперів з документарної форми у бездокументарну.
Відповідно до ст. 238 Господарського кодексу України, за порушення встановлених законодавчими актами правил здійснення господарської діяльності до суб'єктів господарювання можуть бути застосовані уповноваженими органами державної влади або органами місцевого самоврядування адміністративно-господарські санкції, тобто заходи організаційно-правового або майнового характеру, спрямовані на припинення правопорушення суб'єкта господарювання та ліквідацію його наслідків.
Згідно статті 11 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні», Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку застосовує до юридичних осіб фінансові санкції за невиконання або несвоєчасне виконання рішень Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку або розпоряджень, постанов або рішень уповноважених осіб Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку щодо усунення порушень законодавства на ринку цінних паперів у розмірі від тисячі до п'яти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.
Аналізуючи обставини справи та з огляду на те, що позивачем не виконано вимог розпорядження Територіального управління по м. Києву та Київській області Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про усунення порушення законодавства про цінні папери від 12 серпня 2011 року № 28-КУ, колегія суддів вважає вірним висновок суду першої інстанції про правомірність дій Центрального територіального департаменту Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку щодо прийняття постанови про накладення санкції за правопорушення на ринку цінних паперів № 1442-ЦД-1-Е від 16 серпня 2012 року та прийняття розпорядження про усунення порушень законодавства про цінні папери № 702-ЦД-1-Е від 16 серпня 2012 року відносно Відкритого акціонерного товариства «Тетіївський завод продовольчих товарів».
Крім того, колегія суддів також погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що доводи позивача щодо неповідомлення Відкритого акціонерного товариства «Тетіївський завод продовольчих товарів» про розгляд справи про правопорушення на ринку цінних паперів є безпідставними.
З огляду на вищевказане, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що Центральним територіальним департаментом Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку розглянуто справу про правопорушення на ринку цінних паперів відносно Відкритого акціонерного товариства «Тетіївський завод продовольчих товарів» з дотриманням норм чинного законодавства, а тому правомірно судом відмовлено в задоволенні позовних вимог.
Відповідно до ч. 1 ст. 71 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.
При цьому, доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції та не знайшли свого належного підтвердження в суді апеляційної інстанції.
Відповідно до ст. 159 КАС України, обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з'ясованих обставин у адміністративній справі, підтверджених такими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.
З підстав вищенаведеного, колегія суддів дійшла висновку, що суд першої інстанції вірно встановив фактичні обставини справи, дослідив наявні докази, надав їм належну оцінку та прийняв рішення, з дотриманням норм матеріального і процесуального права, а тому підстав для його скасування не вбачається.
Відповідно до ст. 200 КАС України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а постанову або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
Керуючись ст. ст. 160, 198, 200, 205, 206 КАС України суд,-
Апеляційну скаргу Відкритого акціонерного товариства "Тетіївський завод продовольчих товарів" залишити без задоволення.
Постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 31 жовтня 2012 року залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена протягом двадцяти днів з дня складення в повному обсязі шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.
Головуючий суддя: Вівдиченко Т.Р.
Судді: Ключкович В.Ю.
Твердохліб В.А.
Повний текст ухвали виготовлено 04.06.2013 року
Головуючий суддя Вівдиченко Т.Р.
Судді: Ключкович В.Ю.
Твердохліб В.А.