"16" липня 2013 р.Справа № 25-29/17-1135-2011
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді: Величко Т.А.
суддів: Бандури Л.І., Бойко Л.І.
при секретарі: Альошиній Г.М.
за участю представників сторін:
від прокуратури - Лянна О.А.;
від Дальницької сільської ради Овідіопольського району Одеської області - не з'явилися;
від Фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 - ОСОБА_3, ОСОБА_4;
від Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю в Одеській області - не з'явилися;
від Фізичної особи-підприємця ОСОБА_5 - не з'явилися;
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Фізичної особи-підприємця ОСОБА_2
на ухвалу господарського суду Одеської області від 21 червня 2013 року про задоволення заяви Відділу державної виконавчої служби Білгород-Дністровського міськрайонного управління юстиції в Одеській області про встановлення порядку виконання наказу №25-29/17-1135-2011, виданого 10.01.2012р. господарським судом Одеської області
по справі №25-29/17-1135-2011
за позовом Прокурора Овідіопольського району Одеської області в інтересах держави в особі Дальницької сільської ради Овідіопольського району Одеської області
до Фізичної особи-підприємця ОСОБА_2
за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю в Одеській області
про визнання будівництва самочинним, зобов'язання знести самочинно збудований об'єкт нерухомості
За позовом третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору: Фізичної особи-підприємця ОСОБА_5
до Фізичної особи-підприємця ОСОБА_2
про знесення самовільно збудованого об'єкту будівництва та покладення обов'язків по сплаті витрат по знесенню на ФОП ОСОБА_2
За зустрічним позовом: Фізичної особи-підприємця ОСОБА_2;
до відповідача: Дальницької сільської ради Овідіопольського району Одеської області
про визнання права власності
Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 04.01.2012р. у справі №25-29/17-1135-2011, залишеною без змін постановою ВГСУ від 20.03.2012р. позов прокурора Овідіопольського району Одеської області в інтересах Дальницької сільської ради Овідіопольського району Одеської області задоволено частково. Зобов'язано ФОП ОСОБА_2 за власний рахунок знести самочинно збудовану трьохповерхову незавершену будівлю, розташовану за адресою: АДРЕСА_1.
В іншій частині позовних вимог прокурору відмовлено. В задоволенні позову третьої особи - ФОП ОСОБА_5 - відмовлено. В задоволенні зустрічного позову ФОП ОСОБА_2 - відмовлено повністю.
10.01.2012р. господарським судом Одеської області видано наказ на виконання постанови Одеського апеляційного господарського суду по даній справі, яка набрала законної сили з 04.01.2012р.
Відділом ДВС Овідіопольського РУЮ 11.01.2012р., винесено постанову про відкриття виконавчого провадження на підставі вказаного наказу господарського суду, і 11.01.2012р. за вих.№24 направлено постанову ФОП ОСОБА_2 на виконання, Дальницькій сільській раді і в прокуратуру Овідіопольського району Одеської області - для відома.
11.01.2012р. за вих.№25 Овідіопольське РУЮ звернулося до начальника Управління ДВС ГУЮ в Одеській області з проханням вирішити питання щодо передачі виконавчого провадження по примусовому виконанню наказу господарського суду Одеської області, виданого 10.01.2012р. №25-29/17-1135-2011 про зобов'язання ФОП ОСОБА_2 за власний рахунок знести самочинно збудовану трьохповерхову незавершену будівлю, до іншого відділу державної виконавчої служби в зв'язку з можливим втручанням органів влади в роботу державного виконавця, що може вплинути на неупередженість та повноту виконання зазначеного виконавчого провадження.
Постановою про передачу виконавчого провадження від 11.01.2012р. начальником УДВС ГУЮ в Одеській області передано до відділу ДВС Білгород-Дністровського міськрайонного управління юстиції в Одеській області матеріали виконавчого провадження по виконанню наказу господарського суду Одеської області від 10.01.2012р. №25-29/17-1135-2011 про зобов'язання ФОП ОСОБА_2 за власний рахунок знести самочинно збудовану трьохповерхову незавершену будівлю.
Листом від 17.01.2012р. за №03-14-1088 Білгород-Дністровське МРУЮ в Одеській області повідомило ФОП ОСОБА_2, Дальницьку сільську раду і прокуратуру Овідіопольського району Одеської області, що 25.01.2012р. о 13:00 за адресою: АДРЕСА_1 відбудеться перевірка виконання рішення суду.
Згідно Акту держаного виконавця від 25.01.2012р. - боржник у встановлений державним виконавцем строк рішення суду не виконав. Повторна перевірка виконання рішення суду призначена на 31.01.2012р. о 10:00.
Згідно Акту держаного виконавця від 31.01.2012р. рішення господарського суду боржником не виконано, сам боржник госпіталізований до Одеської міської клінічної лікарні №10.
02.02.2012р. державним виконавцем прийнята постанова про відкладення провадження виконавчих дій до 12.02.2012р. - на підставі ст. 35 ЗУ „Про виконавче провадження" - в зв'язку з виникненням у виконавчому провадженні обставин, що перешкоджають провадженню виконавчих дій.
12.02.2012р. за №03-14-3817 Білгород-Дністровського МРУЮ в Одеській області звернулося до Дальницької сільської ради за наданням письмової заяви щодо згоди авансувати витрати по примусовому виконанню наказу господарського суду - для залучення на платній основі підприємство (організацію), що має відповідні дозвільні документи на проведення демонтажних робіт, оскільки боржником рішення суду не виконано.
Також ВДВС Білгород-Дністровського МРУЮ в Одеській області звернулося до прокуратури Овідіопольського району Одеської області з поданням про розгляд питання щодо порушення кримінальної справи у відношенні ФОП ОСОБА_2 за навмисне невиконання рішення суду.
Постановою державного виконавця від 16.02.2012р. було зупинено виконавче провадження в зв'язку із розглядом касаційної скарги ФОП ОСОБА_2 Вищим господарським судом України (ухвала від 13.02.2012р.).
Листом від 14.02.2012р. за вих. №156 Дальницька сільська рада повідомила державного виконавця про відсутність на підвідомчій їй території підприємств, які мають дозвільні документи на проведення демонтажних робіт; відсутність в бюджеті сільської ради на 2012р. коштів на фінансування витрат, пов'язаних з демонтажем самовільно збудованих будівель ФОП ОСОБА_2
20.02.2012р. відмовлено в порушенні кримінальної справи відносно ФОП ОСОБА_2 у зв'язку з відсутністю в її діях ознак злочину, передбаченого ст. 382 КК України.
28.03.2012р. за вх. №931/2012 до господарського суду надійшла заява прокуратури Овідіопольського району про зміну порядку виконання постанови Одеського апеляційного господарського суду від 04.01.2012р.
Ухвалою господарського суду Одеської області від 13.04.2012р. відмовлено в задоволенні заяви прокурора Овідіопольського району про зміну порядку виконання постанови апеляційної інстанції в зв'язку з недоведеністю наявності виняткових обставин, які ускладнюють або роблять неможливим виконання рішення господарського суду, тоді як ця постанова перебуває на примусовому виконанні в органах ДВС, процедура виконання якої регламентована положенням ЗУ „Про виконавче провадження", має певне коло засобів та механізмів для реалізації виконання судового рішення про зобов'язання боржника до вчинення певних дій.
25.04.2012р. державним виконавцем прийнято Постанову про поновлення виконавчого провадження з примусового виконання наказу №25-29/17-1135-2011 від 10.01.2012р. в зв'язку з прийняттям постанови ВГСУ від 20.03.2012р.
Також 25.04.2012р. держаним виконавцем була прийнята постанова про закінчення виконавчого провадження.
Постановою про наслідки перевірки виконавчого провадження від 14.05.2013р. скасовано постанову про закінчення виконавчого провадження ВП №30603522 від 25.04.2012р., зобов'язано державного виконавця в строк до 15.05.2013р. винести постанову про відновлення виконавчого провадження по виконанню вимог наказу господарського суду Одеської області №25-29/17-1135-2011, виданого 10.01.2012р.
14.05.2013р. прийнято постанову про відновлення виконавчого провадження з виконання наказу №25-29/17-1135-2011.
Також 14.05.2013 державним виконавцем прийнято постанову про зупинення виконавчого провадження в зв'язку з поданням до господарського суду заяви про встановлення порядку виконання рішення.
15.05.2013р. за вх.№2-150/2013 до господарського суду надійшла заява ВДВС Білгород-Дністровського МРУЮ в Одеській області про встановлення порядку виконання наказу №25-29/17-1135-2011, виданого 10.01.2012р. - про зобов'язання ФОП ОСОБА_2 за власний рахунок знести самочинно збудовану трьох поверхову незавершену будівлю, розташовану за адресою: АДРЕСА_1 шляхом авансового внеску стягувачем Дальницькою сільською радою на організацію та проведення виконавчих дій по знесенню самочинно збудованої трьохповерхової незавершеної будівлі, розташованої за адресою: АДРЕСА_1.
Ухвалою господарського суду Одеської області від 21.06.2013р. (суддя Никифорчук М.І.) заяву відділу ВДВС Білгород-Дністровського МРУЮ в Одеській області про встановлення порядку виконання наказу №25-29/17-1135-2011, виданого 10.01.2012р. господарським судом Одеської області - задоволено повністю. Суд ухвалив встановити порядок виконання наказу №25-29/17-1135-2011, виданого 10.01.2012р. господарським судом Одеської області про „Зобов'язання ФОП ОСОБА_2 за власний рахунок знести самочинно збудовану триповерхову незавершену будівлю, розташовану за адресою: АДРЕСА_1", шляхом авансового внеску стягувачем Дальницькою сільською радою на організацію та проведення виконавчих дій по знесенню самочинно збудованої триповерхової незавершеної будівлі, розташованої за адресою: АДРЕСА_1.
Ухвала господарського суду мотивована посиланням на лист Дальницької сільської ради від 14.05.2013р. №342, яким сільська рада згодна авансувати витрати по знесенню самочинно збудованої будівлі за вказаною адресою, це є новим заходом для реалізації рішення у разі неможливості його виконання у порядку і способом, раніше встановленим; вказаний порядок не змінює рішення по суті.
При цьому господарський суд послався на ст. ст. 11, 36 ЗУ „Про виконавче провадження", ст. 121 ГПК України.
В апеляційній скарзі не погоджуючись з висновками господарського суду, ФОП ОСОБА_2 просить скасувати ухвалу від 21.06.2013р. і відмовити в задоволенні заяви ВДВС Білгород-Дністровського МРУЮ в Одеській області від 15.05.2013р. за вх. №2-150/2013 про встановлення порядку виконання наказу суду по справі № 25-29/17-1135-2011.
Доводи скаржника ґрунтуються на допущених судом порушеннях приписів чинного законодавства, і порушення чинної судової практики.
Колегія суддів, перевіривши наявні матеріали справи на предмет правильності їх юридичної оцінки, обговоривши доводи апеляційної скарги та заслухавши пояснення присутніх в судовому засіданні сторін, дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з такого.
Господарський суд на підставі ст. 121 ГПК України має право за заявою сторони, державного виконавця, прокурора або за власною ініціативою у виключних випадках незалежно від обставин справи відстрочити, розстрочити виконання рішення, ухвали, постанови, змінити спосіб та порядок їх виконання.
При цьому, під зміною способу і порядку виконання рішення слід розуміти прийняття господарським судом нових заходів реалізації рішення в разі неможливості його виконання у порядку і способом, раніше встановленим.
Змінюючи спосіб і порядок виконання судового рішення, суд не може змінювати останнє по суті.
Ст. 121 ГПК України не передбачено подання і розгляд заяв про встановлення способу та/або порядку виконання рішення. Такі спосіб і порядок визначаються державним виконавцем на підставі ЗУ „Про виконавче провадження" та виходячи зі змісту резолютивної частини рішення господарського суду. Відтак суд має відмовляти в прийняті відповідних заяв згідно з п.1ч.1 ст.62 ГПК України.
Така позиція викладена в постанові Пленуму Вищого господарського суду України від 17.10.2012р. №9 „Про деякі питання практики виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів України".
Господарським судом безпідставно зроблено посилання на ст. 11 та ст. 36 ЗУ „Про виконавче провадження", оскільки вказані статті передбачають право державного виконавця на звернення до господарського суду із заявою про роз'яснення рішення, встановлення чи зміну порядку і способу його виконання, про відстрочку та розстрочку виконання рішення.
При цьому право господарського суду на задоволення таких заяв має бути визначено процесуальним законодавством.
Відповідно до ст. 121 ГПК України йдеться про відстрочення або розстрочку виконання рішення, зміну способу та порядку виконання рішення, ухвали, постанови господарського суду і не згадується про встановлення способу і порядку виконання рішення.
Судове рішення, за яким захищаються права та інтереси певної особи чи осіб, одночасно має визначати (встановлювати) і спосіб його виконання та бути підставою для вчинення виконавчого провадження. У разі ж виникнення у державного виконавця сумнівів щодо порядку виконання судового рішення він вправі звернутися до суду із заявою про роз'яснення такого рішення (ст. 89 ГПК України), так як і вправі звернутися із заявою про зміну способу та порядку виконання рішення господарського суду.
Таким чином, ст. 121 ГПК України не передбачено подання і розгляд заяв про встановлення способу та/або порядку виконання рішення, що було залишено господарським судом поза увагою.
Відповідно до ст.104 ГПК України підстави для скасування або зміни рішення місцевого господарського суду є, в тому числі порушення або неправильне застосування норм матеріального чи процесуального права.
Оскаржена ухвала господарського суду прийнята в порушення ст. 121 ГПК України, а тому є незаконною та такою, що підлягає скасуванню, провадження у справі за заявою органу ДВС підлягає припиненню.
Керуючись ст. ст. 80, 99, 101, 103-106 ГПК України,
суд постановив:
Апеляційну скаргу ФОП ОСОБА_2 - задовольнити.
Ухвалу господарського суду Одеської області від 21.06.2013р. по справі № 25-29/17-1135-2011 - скасувати.
Провадження у справі за заявою відділу ДВС Білгород-Дністровського міськрайонного управління юстиції в Одеській області про встановлення порядку виконання наказу №25-29/17-1135-2011, виданого 10.01.2012р. - припинити.
Постанова в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття.
Постанова апеляційної інстанції може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.
Повний текст складено та підписано 16.07.2013р.
Головуючий суддя Т.А. Величко
Судді: Л.І. Бандура
Л.І. Бойко