25 червня 2013 року Справа № 901/98/13-г
Севастопольський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді Котлярової О.Л.,
суддів Євдокімова І.В.,
Проценко О.І.,
за участю :
представник заявника, Литвинов Володимир Володимирович, довіреність № 5Д-08 від 28.12.12, Закрите акціонерне товариство "УКРГАЗ-ЕНЕРГО";
представник боржника, Кухарік Даніїл Петрович, довіреність № 757 від 12.12.12, Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Кримгаз";
розглянувши апеляційну скаргу Закритого акціонерного товариства "УКРГАЗ-ЕНЕРГО"
на ухвалу господарського суду Автономної Республіки Крим (суддя Шкуро В.М. ) від 23 травня 2013 року у справі № 901/98/13-г
за заявою Закритого акціонерного товариства "УКРГАЗ-ЕНЕРГО" (вул. Б. Хмельницького, 6, м. Київ 1, 01001)
до боржника Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кримгаз" (вул. Училищна, 42а, м. Сімферополь,Автономна Республіка Крим,95001)
учасники провадження у справі про банкрутство
Управління державної реєстрації юридичних осіб і фізичних осіб - підприємців Сімферопольської міської ради (пр. Кірова, 52, каб. 73,Сімферополь,95000)
Відділ державної виконавчої служби в Центральному районі міста Сімферополя (вул. Довгоруківська, 16,Сімферополь,Автономна Республіка Крим,95000)
Відділ з питань банкрутства Головного управління юстиції Міністерства юстиції України в АР Крим (вул. 60 років Жовтня, 21,Сімферополь,95024)
Державний реєстратор - Управління державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців (95000, м. Сімферополь, пр. Кірова, 52, каб. 73)
про визнання банкрутом
У січні 2013 року закрите акціонерне товариство "Укргаз-енерго" звернулось до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кримгаз".
Ухвалою Господарського суду Автономної Республіки Крим від 04 січня 2013 року порушено провадження у справі про банкрутство боржника у відповідності до положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у редакції Закону №784-XIV від 30.06.1999 з наступними змінами (далі - Закон).
Ухвалою господарського суду від 23 травня 2013 року провадження у справі № 901/98/13-г про банкрутство публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кримгаз" було припинено.
Не погодившись із зазначеною ухвалою закрите акціонерне товариство "УКРГАЗ-ЕНЕРГО" звернулось до Севастопольського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, у якій просить ухвалу скасувати, справу передати на розгляд до господарського суду.
Доводи апеляційної скарги обґрунтовані порушенням господарським судом при винесенні рішення норм матеріального та процесуального права, у зв'язку з неповним з'ясуванням обставин, що мають значення для справи.
У апеляційній скарзі зазначене, що у матеріали справи містять достатньо інформації щодо неспроможності боржника виконати грошові зобов'язання перед кредитором у строк, що значно перевищує три місяці.
Більш детальніше доводи викладені у апеляційній скарзі.
Ухвалою апеляційної інстанції від 10 червня 2013 року апеляційна скарга акціонерного товариства "УКРГАЗ-ЕНЕРГО" була прийнята до провадження апеляційної інстанції у складі судової колегії: головуючий суддя Котлярова О.Л. судді Воронцова Н.В., Проценко О.І.
Розпорядженням виконуючого обов'язки секретаря судової палати Севастопольського апеляційного господарського суду від 25 червня 2013 року змінено склад судової колегії, суддю Воронцову Н.В. замінено на суддю Євдокімова І.В.
У судовому засіданні 25 червня 2013 року представник скаржника підтримав доводи апеляційної скарги, представник боржника заперечував та просив ухвалу суду першої інстанції залишити без змін.
Відповідно до статті 106 Господарського процесуального кодексу України, апеляційні скарги на ухвали місцевого господарського суду розглядаються в порядку, передбаченому для розгляду апеляційних скарг на рішення місцевого господарського суду.
Повторно розглянувши матеріали справи в порядку статті 101 Господарського процесуального кодексу України, судова колегія встановила наступне.
У зв'язку з прийняттям загальними зборами акціонерів Відкритого акціонерного товариства „Кримгаз" рішення про зміну типу і найменування товариства у зв'язку з приведенням їх у відповідність із Законом України „Про акціонерні товариства", новим найменуванням Боржника, у відповідності з пунктом 1.1. Статуту ПАТ „Кримгаз", є публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації „Кримгаз" (скорочено - ПАТ „Кримгаз").
12 травня 2011 року між ПАТ „Кримгаз" та ЗАТ „УКРГАЗ-ЕНЕРГО" був проведений
залік зустрічних однорідних вимог за яким сума основного боргу за договором № 129-
162/77/В-08 від 29.12.2007 р. зменшилась на 4 646 046,15 грн. та склала 5 897 934,69 грн.
(10 543 980,84 грн. - 4 646 046,15 грн.).
Рішенням господарського суду Автономної Республіки Крим від 19 лютого 2009 року по справі № 2-9/11094-2008, за неналежне виконання умов договору № 188/77/В-07 від 02 січня 2007 року, з Боржника - Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації „Кримгаз" на користь Кредитора - Закритого акціонерного товариства „УКРГАЗ-ЕНЕРГО" стягнуто: пеня - 26 618,19 грн; сума, на яку збільшився борг внаслідок інфляційних процесів - 1 112 638,81 грн; 3% річних - 213 699,46 грн; державне мито - 13 529,56 грн; витрати на інформаційно - технічне забезпечення судового процесу - 101,13 грн.
Рішенням господарського суду Автономної Республіки Крим від 07 травня 2009 року по справі № 2-7/822-2009, за неналежне виконання умов договору № 129-162/77/В-08 від 29 грудня 2007 року, з Боржника - Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації „Кримгаз" на користь Кредитора - Закритого акціонерного товариства „УКРГАЗ-ЕНЕРГО" стягнуто: основний борг - 10 543 980,84 грн; пеня - І 108 240,00 грн; сума, на яку збільшився борг внаслідок інфляційних процесів-2089637,74 грн; 3% річних - 367 640,47 грн; державне мито - 25 500,00 грн; витрати на інформаційно - технічне забезпечення судового процесу - 118,00 грн.
На виконання зазначених рішень, господарським судом Автономної Республіки Крим були видані наказ № 2-9/11094-08 від 02.03.2009 р. та наказ № 2-7/822-2009 від 25.05.2009 р. (а.с.18-19 т.1.).
05 серпня 2010 року Центральним відділом державної виконавчої служби Сімферопольського міського управління юстиції винесено постанову про відкриття виконавчого провадження по примусовому виконанню наказу господарського суду Автономної Республіки Крим від 02 березня 2009 року № 2-9/11094-08. (а.с.20, т.1).
02 серпня 2010 року відділом примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України винесено постанову про відкриття виконавчого провадження по примусовому виконанню наказу господарського суду Автономної Республіки Крим від 25 травня 2009 року № 2-7/822-2009 (а.с.22 т.1).
Після звернення у січні 2013 року закритого акціонерного товариства "Укргаз-енерго" до господарського суду із заявою було порушено провадження у справі про банкрутство боржника у відповідності до положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у редакції Закону №784-XIV від 30.06.1999 з наступними змінами (далі - Закон) публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кримгаз".
Судом було прийняте рішення про необхідність припинення провадження у справі № 901/98/13-г про банкрутство публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кримгаз".
Дослідивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права та відповідність висновків суду обставинам справи, заслухавши скаржника та представника боржника, судова колегія Севастопольського апеляційного господарського суду дійшла висновку про наявність підстав для задоволення апеляційної скарги з огляду на наступне.
Відповідно до частини третьої статті 2 Господарського процесуального кодексу України господарський суд порушує справи про банкрутство за письмовою заявою будь-кого з кредиторів, боржника.
Згідно статті 7 Закону заява про порушення справи про банкрутство подається боржником або кредитором у письмовій формі, підписується керівником боржника чи кредитора (іншою особою, повноваження якої визначені законодавством або установчими документами), громадянином - суб'єктом підприємницької діяльності (його представником).
Відповідно до вимог частини 3 статті 6 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", яка регулює загальні, основні підстави для порушення справи про банкрутство, справа про банкрутство порушується господарським судом, якщо безспірні вимоги кредитора (кредиторів) до боржника сукупно складають не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку, якщо інше не передбачено цим Законом.
Відповідно до вимог статті 1 Закону вимоги кредиторів набувають характеру безспірних якщо вони підтверджені відповідними документами, зокрема виконавчими та не були задоволені протягом трьох місяців після пред'явлення до виконання та відкриття виконавчого провадження, в порядку, встановленому Законом України "Про виконавче провадження".
У той же час положеннями абз. 8 статті 1 Закону про банкрутство встановлено, що безспірними вимогами кредиторів являються вимоги кредиторів, визнані боржником, інші вимоги кредиторів, підтверджені виконавчими документами чи розрахунковими документами, за якими відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника.
Саме з цього моменту грошові вимоги переходять в категорію безспірних.
Враховуючи те, що списання коштів з рахунків боржника в безспірному порядку здійснюється державною виконавчою службою, то порушення справи про банкрутство можливе лише після відкриття виконавчого провадження державною виконавчою службою.
Відповідно, і встановлений Законом про банкрутство трьохмісячний строк починає свій відлік після пред'явлення виконавчих документів до виконання до державної виконавчої служби та відкриття виконавчого провадження.
Виходячи з системного аналізу положень Закону про банкрутство, процедура банкрутства випливає з виконавчого провадження.
Як свідчать матеріали справи, на момент викриття виконавчих проваджень боржника було внесено до Реєстру підприємств паливно-енергетичного комплексу, які беруть участь у процедурі погашення заборгованості відповідно до Закону України "Про заходи,спрямовані на забезпечення сталого функціонування підприємств паливно-енергетичного комплексу".
У відповідності до пункту 15 частини першої статті 36 Закону України "Про виконавче провадження", у редакції, яка діяла на день відкриття виконавчих проваджень, внесення підприємства паливно-енергетичного комплексу до Реєстру підприємств паливно-енергетичного комплексу, які беруть участь у процедурі погашення заборгованості відповідно до Закону України "Про заходи, спрямовані на забезпечення сталого функціонування підприємств паливно-енергетичного комплексу" було обов'язковою підставою для зупинення виконавчого провадження.
Аналогічна норма збереглася і у пункту 15 частини першої статті 37 Закону України "Про виконавче провадження", у редакції Закону України "Про внесення змін до Закону України "Про виконавче провадження" та деяких інших законодавчих актів України щодо вдосконалення процедури примусового виконання рішень судів та інших органів (посадових осіб)" від 4.11.2010 №2677-VI, який набрав чинності 08.03.2011.
Абзацом 5 частини другої статті 39 Закону України "Про виконавче провадження" (абзац 5 частини другої статті 36 Закону у попередній редакції) встановлено, що виконавче провадження зупиняється у випадках, передбачених пунктом 15 статті 37 цього Закону до закінчення строку дії процедури погашення заборгованості підприємствами паливно-енергетичного комплексу, визначеного Законом України "Про заходи, спрямовані на забезпечення сталого функціонування підприємств паливно-енергетичного комплексу".
Відповідно пункту 3.4 Закону України "Про заходи, спрямовані на забезпечення сталого функціонування підприємств паливно-енергетичного комплексу" процедура погашення заборгованості підприємствами паливно-енергетичного комплексу діє до 1 січня 2013 року.
Проте, судова колегія не погоджується з висновком суду першої інстанції, що виконавчі провадження з примусового виконання вказаних вище рішень господарського суду бути одразу зупинені до закінчення строку дії процедури погашення заборгованості підприємствами паливно-енергетичного комплексу, визначеного Законом України "Про заходи, спрямовані на забезпечення сталого функціонування підприємств паливно-енергетичного комплексу", учасником яких було Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Кримгаз", з наступних підстав.
Як свідчать матеріали справи, виконавче провадження відкрите 05 серпня 2010 року за наказом №2-9/11094-08 на суму 1366 587,15 грн., було зупинене постановою від 16 серпня 2010 року, у той же час інше виконавче провадження відкрите 02 серпня 2010 року за наказом №2-7/822-2009 на загальну суму 14135117,05 грн. було зупинено лише 12 грудня 2012 року .
Зазначене свідчить, що державний виконавець мав можливість більше 2 двох років вчиняти виконавчі дії з примусового виконання наказу №2-7/822-2009 з моменту відкриття до винесення постанови про зупинення виконавчого провадження.
Відповідно статті 1 Закону України "Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію" дія цього Закону поширюється на підприємства незалежно від їхніх форм власності, що виробляють, транспортують і постачають теплову та електричну енергію, надають послуги з диспетчерського управління об'єднаною енергетичною системою України, суб'єктів господарювання, що здійснюють постачання природного газу та електричної енергії за регульованим тарифом, Національну акціонерну компанію "Нафтогаз України" та її дочірні підприємства ДК "Газ України", ДК "Укртрансгаз", ДК "Укргазвидобування", ДАТ "Чорноморнафтогаз" та ДП "Енергоринок".
Статтею 2 вказаного Закону встановлено загальні вимоги до визначення заборгованості, яка підлягає списанню.
Згідно підпункту 2.1.1 пункту 2.1 статті 2 зазначеного Закону підлягає списанню заборгованість за природний газ (у тому числі реструктуризована) підприємств, що виробляють, транспортують та постачають теплову енергію, у тому числі ліквідованих підприємств, суб'єктів господарювання, що здійснюють постачання природного газу за регульованим тарифом, Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" та її дочірніх підприємств ДК "Газ України", ДК "Укртрансгаз", ДК "Укргазвидобування", ДАТ "Чорноморнафтогаз", що обліковувалася станом на 1 січня 2010 року і не сплачена станом на дату набрання чинності цим Законом.
Відповідно пункту 2.2 статті 2 Закону підлягає списанню заборгованість (у тому числі встановлена судовими рішеннями) з пені, штрафних та фінансових санкцій (три відсотки річних та індекс інфляції), які нараховані підприємствам, визначеним у статті 1 цього Закону, на заборгованість за природний газ, спожитий ними у період з 1 січня 1997 року по 1 січня 2011 року, і не сплачена станом на дату набрання чинності цим Законом.
Постановою Кабінету Міністрів України "Про затвердження порядку списання заборгованості за природний газ та електричну енергію" від 08 серпня 2011 року №894 затверджено механізм списання заборгованості.
Згідно пункту 5 Порядку списання заборгованості за природний газ та електричну енергію (далі-Порядок) учасники процедури списання, крім тих, що зазначені у пункті 4 цього Порядку, списують заборгованість за природний газ в узгоджених сумах, що обліковуються в їх бухгалтерському обліку та підтверджуються актом звіряння заборгованості, який включає загальний обсяг заборгованості та обсяг заборгованості, яку передбачається списати.
15 вересня 2011 року листом вих. №02-3939/15 боржник направив ЗАТ "Укргаз-енерго" акт звірки взаємних розрахунків станом на 04 червня 2011 року, який включає заборгованість, що підлягає списанню у загальному розмірі 10 816 409,36 грн. (а.с. 90 т.1).
Проте, судовою колегією встановлено, що акт звірки заборгованості становм на 27 квітня 2009 року, тобто до прийняття Закону України №3319, не містить суми заборгованості, яку було заплановано списати, а містить інші суми, ніж ті, що вказані в протоколі списання заборгованості.
Судова колегія погоджується зі скаржником, що залік зустрічних однорідних вимог від 12 травня 2011 року, який проведено до набрання чинності Закону №3319, підтверджує тільки факт зарахування зустрічних однорідних вимог, строк виконання яких настав, та не може слугувати підтвердженням існування заборгованості, вказаної в акті звіряння заборгованості від 27 квітня 2009 року.
Таким чином, господарський суд передчасно прийшов до висновку про припинення провадження у справі про банкрутство Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кримгаз", а тому справа підлягає поверненню на розгляд до господарського суду Автономної Республіки Крим.
Частинами 6, 7 статті 106 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що апеляційні скарги на ухвали місцевого господарського суду можуть подавати сторони та інші учасники судового процесу, зазначені у цьому Кодексі та Законі України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". У випадках скасування апеляційною інстанцією ухвали про припинення провадження у справі, справа передається на розгляд місцевого господарського суду.
Враховуючи вищевикладене, судова колегія дійшла висновку, що ухвала господарського суду підлягає скасуванню на підставі пунктів 1, 4 частини 1 статті 104 Господарського процесуального кодексу України, як винесена з порушенням норм матеріального та процесуального права, та у зв'язку з неповним з'ясуванням обставни справи.
Справа передається на розгляд суду першої інстанції.
Керуючись статтею 101, пунктом 2 частиною 1 статті 103, пунктами 1, 4 частини 1 статті 104, статтями 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, суд
1. Апеляційну скаргу Закритого акціонерного товариства "УКРГАЗ-ЕНЕРГО" задовольнити.
2. Ухвалу господарського суду Автономної Республіки Крим від 23 травня 2013 року у справі № 901/98/13-г скасувати.
3. Справу направити на розгляд до господарського суду Автономної Республіки Крим.
Головуючий суддя О.Л. Котлярова
Судді І.В. Євдокімов
О.І. Проценко
Розсилка:
1. Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Кримгаз" (вул. Училищна, 42а, м. Сімферополь,Автономна Республіка Крим,95001)
2. Управління державної реєстрації юридичних осіб і фізичних осіб - підприємців Сімферопольської міської ради (пр. Кірова, 52, каб. 73,Сімферополь,95000)
3. Відділ державної виконавчої служби в Центральному районі міста Сімферополя (вул. Довгоруківська, 16,Сімферополь,Автономна Республіка Крим,95000)
4. Відділ з питань банкрутства Головного управління юстиції Міністерства юстиції України в АР Крим (вул. 60 років Жовтня, 21,Сімферополь,95024)
5. Закрите акціонерне товариство "УКРГАЗ-ЕНЕРГО" (вул. Б. Хмельницького, 6, м. Київ 1,01001)