12 червня 2013 р.Справа № 1870/2а-9962/12
Колегія суддів Харківського апеляційного адміністративного суду у складі
Головуючого судді: Сіренко О.І.
Суддів: Любчич Л.В. , Спаскіна О.А.
за участю секретаря судового засідання Бутенко Ю.О.
позивача ОСОБА_1
представника позивача ОСОБА_2
представника відповідача Зіньківської Л.В.
представника відповідача Чупіки А.В.
представника відповідача Дахно В.П.
представника відповідача Донець В.М.
розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного адміністративного суду адміністративну справу за апеляційною скаргою Управління Міністерства внутрішніх справ України в Сумській області на постанову Сумського окружного адміністративного суду від 01.03.2013р. по справі № 1870/2а-9962/12 за позовом ОСОБА_1 до Управління Міністерства внутрішніх справ України в Сумській області , Роти міліції особливого призначення "Беркут" УМВС України в Сумській області про визнання незаконним та скасування наказу, поновлення на посаді, стягнення різниці в грошовому забезпеченні та моральної шкоди,
01 березня 2013 року постановою Сумського окружного адміністративного суду адміністративний позов ОСОБА_1 до Управління Міністерства внутрішніх справ України в Сумській області, роти міліції особливого призначення "Беркут" УМВС України в Сумській області про визнання незаконним та скасування наказу, поновлення на посаді, стягнення різниці в грошовому забезпеченні та моральної шкоди - задоволено частково.
Визнано протиправним та скасовано наказ Управління Міністерства внутрішніх справ України в Сумській області № 172 о/с від 19 листопада 2012 року в частині звільнення ОСОБА_1 з посади міліціонера оперативного зводу роти міліції особливого призначення "Беркут" УМВС України в Сумській області та призначення його на посаду міліціонера обслуговуючого персоналу і охорони Сумського міського відділу УМВС України в Сумській області.
Поновлено ОСОБА_1 на посаді міліціонера оперативного зводу роти міліції особливого призначення "Беркут" УМВС України в Сумській області.
Стягнуто з Управління Міністерства внутрішніх справ України в Сумській області на користь ОСОБА_1 різницю в грошовому забезпеченні за час його служби на посаді міліціонера обслуговуючого персоналу і охорони Сумського міського відділу УМВС України в Сумській області в розмірі 5110 (п'ять тисяч сто десять) грн. 42 коп.
В задоволенні вимоги про стягнення моральної шкоди відмовлено.
Управління Міністерства внутрішніх справ України в Сумській області, не погодившись із постановою суду подало апеляційну скаргу, в якій просить постанову Сумського окружного адміністративного суду від 01.03.2013 року скасувати, прийняти нову постанову, якою в задоволенні позову відмовити. В обґрунтування заявлених вимог посилається на неправильне застосування норм матеріального права, не надання належної оцінки обставинам справи, а також наявним у справі доказам, що призвело до неправильного вирішення справи. Вказує, що судом першої інстанції не надано належної правової оцінки обставинам справи, а саме: атестаційною комісією УМВС України в Сумські області, відповідно до рішення розширеного засідання колегії УМВС від 07.09.2012р. № 8/1-1961, оголошеного наказом УМВС України в Сумській області від 10.09.2012р. №1037, було проведено позачергове атестування співробітників РМОП "Беркут", про яке повідомлено всіх працівників, у тому числі і позивача, на оперативній нараді 21.09.2012 року. За результатами атестації прийнято рішення про невідповідність міліціонера оперативного взводу РМОП "Беркут" старшого сержанта міліції ОСОБА_1 займаній посаді, з урахуванням показників роботи позивача на час проведення атестації. Із рішенням атестаційної комісії позивач був ознайомлений, від запропонованих посад неодноразово відмовлявся. Проте, всупереч п. 4.11 Інструкції про порядок проведення атестування особового складу органів внутрішніх справ України позивачем не подано рапорт з викладенням вмотивованої незгоди з рішенням за результатами атестації, а також на виконання п.7.7 Положення з організації професійної підготовки осіб рядового і начальницького складу ОВС не виконано обов'язок з повторного складання заліків. У зв'язку з викладеним, заявник вважає, що позивача було увільнено від посади міліціонера оперативного взводу РМОП "Беркут" на підставі наказу Управління МВС України в Сумській області від 19.11.2012 року №172 о/с правомірно, за наявності законних підстав. На думку заявника, судом першої інстанції не було надано належної правової оцінки питанню правомірності та обґрунтованості видання спірного наказу, натомість всупереч припису ч. 2 ст. 11 Кодексу адміністративного судочинства України досліджено обставини, які не є предметом позову, як то: прийняття заліків, проведення занять, атестації, видання розпорядження про перевірку стану професійної підготовки.
Колегія суддів, заслухавши суддю-доповідача, пояснення позивача, представника позивача, представників відповідачів, перевіривши рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги відповідно до ст. 195 КАС України, дослідивши матеріали справи, вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав:
Судом першої інстанції встановлено, що з грудня 2007р. по теперішній час позивач проходить службу в органах УМВС України в Сумській області, з вересня 2011р. на посаді міліціонера оперативного взводу РМОП "Беркут", підпорядкованої УМВС, з 19.11.2012р. на посаді міліціонера обслуговуючого персоналу і охорони Сумського СМВ (а. с. 114).
Згідно з атестаційним листом позивача від 27.09.2012 р. (а. с. 112), останній за час роботи в органах внутрішніх справ та займаній посаді зарекомендував себе з негативної сторони, має середній рівень загальноосвітньої та професійної підготовки. Зокрема, має завищену самооцінку, часто вступає в суперечки з керівництвом підрозділу, над усуненням власних недоліків по дисципліні не працює, висновків не робить, байдужий до проблем колективу, авторитетом в колективі не користується. Має дисциплінарне стягнення - " догана" - наказ РМОП "Беркут" від 01.08.2012р. № 112 - "за низькій рівень професійної підготовки" (а.с. 64-65).
Згідно з результатами атестування, позивач займаній посаді не відповідає, йому запропоновано посаду з більшим обсягом роботи дільничного інспектора міліції.
На підставі матеріалів атестаційної комісії, УМВС України в Сумській області прийнято наказ начальником УМВС України в Сумській області № 172 о/с від 19.11.2012р., на підставі якого позивача призначено міліціонером обслуговуючого персоналу і охорони Сумського СМВ, увільнивши його від посади міліціонера оперативного взводу РМОП "Беркут", підпорядкованої УМВС (а.с. 114).
Задовольняючи позовні вимоги в частині визнання протиправним та скасування наказу УМВС України в Сумській області № 172 о/с від 19.11.2012р. в частині звільнення ОСОБА_1 з посади міліціонера оперативного взводу РМОП "Беркут" та призначення його на посаду міліціонера обслуговуючого персоналу і охорони Сумського міського відділу УМВС України в Сумській області, а також поновлення позивача на посаді, суд першої інстанції виходив з того, що факт невідповідності позивача займаній посаді, встановлений за результатами позачергової атестації, не було доведено належними доказами по справі, об'єктивних та законних підстав для висновку про службову невідповідність ОСОБА_1 відповідачі не мали, що свідчить про протиправність оскаржуваного наказу.
Колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції, виходячи з наступного.
Порядок проходження служби особами рядового і начальницького складу органів внутрішніх справ, їх права і обов'язки визначено Положенням про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ, затвердженим постановою Кабінету Міністрів УРСР від 29 липня 1991 р. N 114.
Відповідно до п.п."г" п. 41 цього Положення, переміщення по службі осіб рядового і молодшого начальницького складу провадиться на нижчі посади: при скороченні штатів; за станом здоров'я згідно з висновком військово-лікарської комісії; за особистим проханням; за службовою невідповідністю, виходячи з професійних, моральних і особистих якостей; у порядку дисциплінарного стягнення відповідно до Дисциплінарного статуту органів внутрішніх справ.
У наказах про переміщення осіб рядового і молодшого начальницького складу на нижчі посади зазначаються підстави переміщення, передбачені цим пунктом.
З матеріалів справи вбачається, що старший сержант міліції ОСОБА_1, що відноситься до молодшого начальницького складу, наказом Управління МВС України в Сумській області від 19.11.2012р. №172 о/с "По особовому складу" був увільнений з посади міліціонера оперативного взводу РМОП "Беркут", підпорядкованої УМВС, та призначений міліціонером обслуговуючого персоналу і охорони Сумського МВ (а.с.114). З пояснень осіб, які беруть участь у справі, а також з матеріалів справи вбачається, що підставою для призначення позивача на нижчу посаду став висновок атестаційної комісії про невідповідність його займаній посаді за результатами перевірок професійної підготовки особового складу.
Оцінюючи правомірність та обґрунтованість наказу Управління МВС України в Сумській області від 19.11.2012р. №172 о/с "По особовому складу" в частині, що оскаржується ОСОБА_1, суд апеляційної інстанції зазначає наступне.
Результати перевірок професійної підготовки особового складу, згідно з п. 7.8 Положення з організації професійної підготовки осіб рядового і начальницького складу органів внутрішніх справ України, затвердженого наказом Міністерства внутрішніх справ України 13.04.2012 N 318, дійсно виносяться для обговорення на засіданнях колегій, атестаційних комісій, оперативних нарадах керівництва МВС України, ГУМВС, УМВС та ВНЗ МВС України.
Так, 24.04.2012 року, на виконання наказів МВС України від 11.07.2006 року №639, від 14.11.2006 року №1122 та УМВС від 23.03.2012 року №341 було проведено підсумкову перевірку стану професійної підготовки РМОП "Беркут" підпорядкованої УМВС України в Сумській області.
За результатом перевірки складено довідку та встановлено, що з 54 наявних працівників РМОП "Беркут" підпорядкованої УМВС перевірку здавала 33 особи, що складає 61%, загальна оцінка підрозділу "добре", в тому числі перевірку з позитивною оцінкою пройшов і позивач. (а.с.216-217).
24.07.2012 року розпорядженням Управління МВС України в Сумській області №213-1344 встановлено вимогу по проведенню 24.07.2012 року цільової перевірки стану професійної підготовки особового складу РМОП "Беркут", підпорядкованої УМВС (а.с.169).
Оскільки загальна оцінка РМОП "Беркут" зі службової, функціональної, вогневої, тактико-спеціальної та фізичної підготовки, відповідно до довідки представників МВС є "незадовільною", то атестаційною комісією УМВС України в Сумські області, було проведено позачергове атестування співробітників РМОП "Беркут", в тому числі і позивача.
Пунктом 47 Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ передбачено, що з метою вдосконалення діяльності органів внутрішніх справ, підвищення ефективності їх роботи, поліпшення добору, розстановки і виховання кадрів, стимулювання підвищення кваліфікації, ініціативності, творчої активності та відповідальності працівників за доручену справу проводиться атестація осіб рядового і начальницького складу. При цьому всебічно оцінюються їх ділові, професійні, моральні та особисті якості, рівень культури і здатність працювати з людьми, робляться висновки про відповідність займаній посаді і даються рекомендації щодо подальшої служби.
Атестації осіб рядового і начальницького складу має передувати підготовча робота (організаційні та виховні заходи, індивідуальні бесіди з тими, хто підлягає атестації).
На виконання пунктів 47, 48 Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ Української РСР, затвердженого постановою Кабінету Міністрів Української РСР від 29 липня 1991 року N 114, затверджено Інструкцію про порядок проведення атестування особового складу органів внутрішніх справ України (наказ Міністерства внутрішніх справ України від 22 березня 2005 р. N 181).
Виходячи зі змісту п. 2 цієї Інструкції, у апараті Міністерства внутрішніх справ України створюються атестаційні комісії різних рівнів, які мають своїм завданням проведення атестації працівників.
Згідно з приписів п.3.1 Інструкції №181, на підлеглих, які підлягають атестації, безпосередніми начальниками складаються атестаційні листи. При цьому, безпосередній начальник складає атестаційний лист на підлеглого за умови спільної служби з ним не менше 3 місяців (п. 3.2 Інструкції №181).
Згідно з п.3.3 Інструкції, старші начальники зобов'язані всебічно розглянути зміст атестаційного листа, з'ясувати відповідність викладених у ньому даних дійсному стану справ у службовій діяльності особи, яка атестується, власноручно записати у відповідному розділі атестаційного листа свій висновок, поставити дату та підпис.
У разі незгоди з відомостями, відображеними в атестаційному листі, особа, яка атестується, негайно викладає свої мотивовані заперечення в окремому рапорті. У таких випадках керівник безпосереднього начальника протягом 10 днів організовує додаткову перевірку і готує висновок по суті цих заперечень, з яким ознайомлюється працівник, який атестується. При відмові працівника, який атестується, від підпису безпосереднім начальником про це складається акт за підписом не менше як трьох працівників служби (п. 4.4 Інструкції).
Атестаційний лист після розгляду старшими начальниками передається на розгляд до атестаційної комісії (п.4.5 Інструкції).
Відповідно до п.4.7 Інструкції, при атестуванні слід дотримуватися такого порядку:
працівник, який атестується, заздалегідь попереджається про час та місце засідання атестаційної комісії;
атестаційний лист розглядається на засіданні атестаційної комісії у присутності працівника. Атестаційна комісія має право робити запити про надання необхідних матеріалів і документів, що стосуються службової діяльності особи, яка атестується;
якщо особа рядового і начальницького складу, яка атестується, не з'явилася на засідання атестаційної комісії без поважних причин, то комісія може провести атестування за її відсутності, про що робиться відповідний запис у протоколі засідання атестаційної комісії та атестаційному листі. Витяг з протоколу разом з атестаційним листом долучається до особової справи.
У зв'язку з незадовільними результатами перевірок професійної підготовки особового складу прийнято рішення про проведення атестації співробітників РМОП "Беркут", підпорядкованої УМВС, що слідує з копії Порядку денного засідання комісії з атестування особового складу підрозділів громадської безпеки УМВС України в Сумській області (а.с.101). Проте, в матеріалах справі відсутні документальні докази про призначення позачергової атестації особового складу РМПО "Беркут" із зазначенням обґрунтованих та законних підстав для її проведення.
Із копії рапорту старшого лейтенанта міліції О.В. Рахмаіла від 26.09.2012 року (а.с. 100) слідує, що особовий склад РМОП "Беркут" був попереджений про позачергову атестацію, яка відбудеться 27.09.2012 року напередодні її проведення - 26 вересня 2012 року в усному режимі.
Відповідно до копії атестаційного листа старшого сержанта міліції ОСОБА_1, який було подано на розгляд атестаційної комісії 27.09.2012 року, ОСОБА_1 ознайомився з його змістом та засвідчив не згоду з його висновками 27.09.2012р., тобто у день проведення атестації (а.с.112).
Тобто, той факт, що позивача не було заздалегідь повідомлено про проведення позачергової атестації, колегія суддів вважає належним чином підтвердженим. Враховуючи той факт, що зі змістом атестаційного листа позивач ознайомився 27.09.2012 року, тобто безпосередньо у день проведення засідання атестаційної комісії, колегія суддів вважає, що його було фактично позбавлено можливості викласти свої мотивовані заперечення в окремому рапорті з метою їх подальшої перевірки у 10-денний строк, що є порушенням п.4.4 Інструкції про порядок проведення атестування особового складу органів внутрішніх справ України.
Відповідно до п.7.7 Положення з організації професійної підготовки осіб рядового і начальницького складу ОВС, затвердженого наказом МВС від 13.04.2012р. №318, працівникам, які отримали за результатами підсумкової перевірки оцінку "незадовільно" з одного із видів службової підготовки, надається термін для самостійної підготовки без відриву від служби. Повторне складання заліків проводиться комісією протягом 45 діб. Строк складання повторних заліків продовжується лише для осіб, які були тимчасово звільнені від виконання службових обов'язків з поважних причин (хвороба, відпустка, навчання, відрядження та інше).
Щодо працівників, які не брали участь у підсумковій перевірці без поважної причини або повторно отримали оцінку "незадовільно" з одного з видів службової підготовки, в установленому порядку проводиться службова перевірка, за результатами якої приймається рішення щодо вжиття до них заходів дисциплінарного впливу.
Судом першої інстанції встановлено та не заперечувалось відповідачами, що підставою для прийняття рішення про не відповідність ОСОБА_1 займаній посаді стали незадовільні результати перевірки професійної підготовки особового складу. Так, відповідно до Зведеної відомості за підсумками інспекторської перевірки особового складу РМОП "Беркут" УМВС України в Сумській області від 24.07.2012 р., загальна оцінка позивача - "2" (а. с. 60).
Проте, в пунктах 4.2 і 4.3 наказу УМВС України в Сумській області № 857 від 27.07.2012 року "Про порушення службової дисципліни окремими працівниками РМОП "Беркут", підпорядкованої УМВС, та покарання винних", що був виданий також і за результатами комісійної контрольної перевірки стану професійної підготовки РМОП "Беркут" від 24 липня 2012 року з посиланням на наказ МВС України № 318 від 13.04.2012 року наказано з працівниками, які не приймали участь у здачі заліків або за їх результатами отримали загальну оцінку "незадовільно" щотижня проводити додаткові зайняття з усіх видів службової підготовки та до 01.09.2012 р. повторно здати заліки комісії УМВС. Працівники, які отримали загальну оцінку "незадовільно" з вогневої підготовки, виставити картки-застереження, протягом тижня провести додаткові навчання та повторно здати заліки в ВПП УКЗ УМВС.
В пункті 7.1 цього ж наказу УМВС України в Сумській області № 857 від 27.07.2012 року заступника начальника УМВС зобов'язано відносно працівників, які під час складання повторних заліків показали незадовільний рівень знань зі службової підготовки, провести службову перевірку, за результатом якої прийняти рішення про вжиття до них заходів дисциплінарного впливу, аж до вирішення питання щодо подальшого проходження служби в РМОП "Беркут", підпорядкованої УМВС.
Необхідність таких же заходів, як зазначено вище в наказі УМВС України в Сумській області № 857 від 27.07.2012 року було визначено у висновку службового розслідування за зверненням окремих міліціонерів РМОП "Беркут" щодо можливих неправомірних дій командира цієї роти капітана міліції Малоштана О.М. та окремих керівників зазначеного підрозділу", який затверджений начальником УМВС України в Сумській області 26 липня 2012 року (а.с. 56-59).
Згідно з відомістю за результатами тестування та перевірки практичного рівня службової підготовки особового складу РМОП "Беркут", підпорядкованої УМВС України в Сумській області від 30.08.2012р., загальна оцінка РМОП "Беркут" - "незадовільно" (а.с. 71 зв.б.). Однак, із копії відомості вбачається, що ОСОБА_1 повторних заліків не складав, оскільки у період з 27.08.2012р. по 30.08.2012р. перебував на лікарняному, що підтверджується копією довідки №1332 про тимчасову непрацездатність особи рядового і начальницького складу органів внутрішніх справ, військовослужбовця внутрішніх військ МВС (а.с.178).
Таким чином, докази того, що позивач перездав підготовку по особовому складу відсутні, фактично висновок про службову невідповідність позивача займаній посаді був зроблений без проведення повторної перевірки професійної підготовки, що є порушенням Положення з організації професійної підготовки осіб рядового і начальницького складу ОВС, затвердженого наказом МВС України від 13.04.2012р. № 318 та Інструкції про порядок проведення атестування особового складу органів внутрішніх справ України, затвердженої наказом Міністра внутрішніх справ України № 181 від 22 березня 2005 року.
З огляду на зазначене, колегія суддів дійшла висновку, що позачергова атестація старшого сержанта міліції ОСОБА_1 була проведена з порушенням вимог п.4.4 Інструкції про порядок проведення атестування особового складу органів внутрішніх справ України, а висновок атестаційної комісії, який став підставою для винесення оскаржуваного наказу від 19.11.2012 року №172 о/с, про невідповідність позивача займаній посаді не містить під собою обґрунтованих підстав.
Відповідно до вищевикладеного, колегія суддів вважає, що постанова суду першої інстанції ухвалена з дотриманням норм процесуального права, у відповідності до вимог норм матеріального права, тому колегія суддів вважає, що підстав для її скасування немає.
Доводи заявника у апеляційній скарзі про дослідження судом першої інстанції, всупереч припису ч. 2 ст. 11 Кодексу адміністративного судочинства України, обставин, які не є предметом позову, як то: прийняття заліків, проведення занять, атестації, видання розпорядження про перевірку стану професійної підготовки, є безпідставними.
З аналізу приписів Положення з організації професійної підготовки осіб рядового і начальницького складу органів внутрішніх справ України, затвердженого наказом Міністерства внутрішніх справ України 13.04.2012 N 318, Інструкції про порядок проведення атестування особового складу органів внутрішніх справ України, затвердженої наказом Міністерства внутрішніх справ України від 22 березня 2005 р. N 181, вбачається, що питання правомірності наказу про звільнення позивача з посади міліціонера оперативного зводу роти міліції особливого призначення "Беркут" УМВС України в Сумській області та призначення його на посаду міліціонера обслуговуючого персоналу і охорони Сумського міського відділу УМВС України в Сумській області від 19.11.2012 року №172 о/с, є неможливим без дослідження обставин проведення перевірки його професійної підготовки та атестації, як безпосередніх передумов для прийняття оскаржуваного наказу.
Інші доводи апеляційної скарги висновків суду не спростовують з наведених вище підстав.
Відповідно до ст. 200 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а постанову або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
Керуючись ст.ст. 160, 167, 195, 196, п.1 ч.1 ст. 199, ст.200, п.1 ч.1 ст.205, ст.ст.206, 209, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів, -
Апеляційну скаргу Управління Міністерства внутрішніх справ України в Сумській області залишити без задоволення.
Постанову Сумського окружного адміністративного суду від 01.03.2013р. по справі № 1870/2а-9962/12 залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складання ухвали у повному обсязі шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.
Головуючий суддя (підпис)Сіренко О.І.
Судді(підпис) (підпис) Любчич Л.В. Спаскін О.А.
ЗГІДНО З ОРИГІНАЛОМ: СУДДЯ Сіренко О.І.
Повний текст ухвали виготовлений 17.06.2013 р.