"06" червня 2013 р. м. Київ К/9991/8369/11
Колегія суддів Вищого адміністративного суду України в складі:
Пасічник С.С.
Головчук С.В.
Черпака Ю.К.,
розглянувши в порядку письмового провадження касаційну скаргу військової частини А-4068 на постанову Севастопольського апеляційного адміністративного суду від 26.01.2011р. у справі за позовом ОСОБА_4 до військової частини А-4068, командувача Військово-Морських Сил Збройних Сил України про визнання дій протиправними, визнання наказів незаконними, поновлення на військовій службі,
В березні 2010 року ОСОБА_4 звернувся до суду з позовом до військової частини А-4068, командувача Військово-Морських Сил Збройних Сил України, в якому просив визнати протиправним дострокове розірвання контракту про проходження служби у Збройних Силах України від 26.06.2005р.; визнати недійсним наказ Командувача Військово-Морських Сил Збройних Сил України від 05.02.2010р. №16; визнати недійсним наказ командира військової частини А-4068 від 11.03.2010р. №48; поновити позивача на військовій службі у Збройних Силах України на посаді інженера лабораторії регламенту засобів розпізнавання та АСУ відділення підготовки радіотехнічного озброєння 174 бази озброєння.
Постановою Окружного адміністративного суду м.Севастополя від 09.06.2010р. в задоволенні позовних вимог відмовлено.
Постановою Севастопольського апеляційного адміністративного суду від 26.01.2011р. апеляційну скаргу ОСОБА_4 задоволено, постанову Окружного адміністративного суду м.Севастополя скасовано та прийнято нову постанову: позов задоволено; визнано протиправними та скасовано наказ командувача Військово-Морських Сил Збройних Сил України від 05.02.2010р. №16 про розірвання контракту та звільнення позивача з військової служби у запас за частиною 6 пункту «и» (у зв'язку з систематичним невиконанням умов контракту) і наказ командира військової частини А-4068 від 11.03.2010р. №48 про звільнення позивача з військової служби у запас за частиною 6 пункту «и» (у зв'язку з систематичним невиконанням умов контракту) та виключення зі списків особового складу частини; поновлено позивача на посаді інженера лабораторії регламенту засобів розпізнавання та АСУ відділення підготовки радіотехнічного озброєння 174 бази озброєння (Військово-Морських Сил Збройних Сил України 1 розряду).
Не погоджуючись з рішенням суду апеляційної інстанції, відповідач (військова частина А-4068) звернувся до Вищого адміністративного суду України з касаційною скаргою, в якій, посилаючись на неправильне застосування судом норм матеріального і процесуального права, просив рішення суду апеляційної інстанції скасувати та залишити в силі рішення суду першої інстанції.
Обговоривши доводи касаційної скарги та перевіривши за матеріалами справи правильність застосування судами норм матеріального та процесуального права, правової оцінки обставин у справі, колегія суддів вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.
Судом встановлено, що 10.05.2005р. між ОСОБА_4 та військовою частиною А-0825 укладено контракт про проходження військової служби у Збройних Силах України строком на п'ять років який набрав чинності з 24.06.2005р.
Наказом Командувача Військово-Морських Сил Збройних Сил України від 31.03.2007р. №41 позивач призначений начальником лабораторії засобів розпізнавання та АСУ відділу радіотехнічного озброєння, ВОС 4724004.
Згідно з наказом командира військової частини А-4068 від 03.05.2007р. №83 капітан-лейтенант ОСОБА_4 вважається таким, що 03.05.2007р. прийняв справи та посаду і приступив до виконання обов'язків.
Наказом командувача Військово-Морських Сил Збройних Сил України від 05.02.2010р. №16 контракт з капітан-лейтенантом ОСОБА_4 розірваний та він звільнений з військової служби у запас за пунктом «и» частини 6 статті 26 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу» (у зв'язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем).
Наказом командира військової частини А-4068 від 11.03.2010р. №83 ОСОБА_4 звільнено зі служби за п.«и» ч.6 ст.26 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу» та виключено його зі списків особового складу частини усіх видів забезпечення.
Розірванню контракту передували результати щорічного оцінювання від 11.11.2009р. та атестації від 30.11.2009р., а також подання ТВО начальника логістики командування Військово-Морських Сил Збройних Сил України від 25.12.2009р.
Відповідно до статті 2 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу» військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров'я і віком громадян України, пов'язаній із захистом Вітчизни; порядок проходження громадянами України військової служби, їх права та обов'язки визначаються цим Законом, відповідними положеннями про проходження військової служби громадянами України, які затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.
Статтею 26 вказаного Закону передбачений перелік підстав звільнення з військової служби, зокрема, згідно пункту «и» частини 6 вказаної статті контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби у зв'язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем.
За змістом п.35 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10 грудня 2008р. №1153/2008, контракт припиняється (розривається), а військовослужбовець звільняється з військової служби (крім випадку, передбаченого пунктом 195 цього Положення):
1) за рішенням командування військової частини за наявності підстав, передбачених пунктами "а", "б", "в", "г", "е", "є", "ж" і "и" частини шостої статті 26 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу";
2) за рішенням військовослужбовця за наявності підстав, передбачених пунктами "а", "б", "в", "д" і "з" частини шостої статті 26 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу".
Механізм реалізації та порядок організації у Збройних Силах України виконання вимог вищевказаного Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України визначає Інструкція про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затверджена наказом Міністра оборони України від 10 квітня 2009р. №170 та зареєстрована в Міністерстві юстиції України 19 травня 2009 р. за №438/16454.
Так, відповідно до п.2.12 вказаної Інструкції контракт про проходження служби припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби за підставами, визначеними пунктом 35 Положення.
Про дострокове розірвання контракту, крім випадку обвинувального вироку суду, що набрав законної сили, або намір не укладати новий контракт командування повинно попередити військовослужбовця не пізніше як за два місяці до подання документів про звільнення зі служби. У цей же строк військовослужбовець має повідомити командування про свій намір щодо дострокового розірвання контракту, крім випадку різкого погіршення стану його здоров'я.
Систематичне невиконання умов контракту військовослужбовцем може бути встановлено за результатами періодичного атестування або щорічного оцінювання. Систематичним невиконанням умов контракту є невиконання однією із сторін одного із зобов'язань та інших умов, визначених контрактом, які допускались декілька разів протягом останнього року служби.
Згідно із п.2.13 цієї ж Інструкції рішення посадової особи про відмову військовослужбовцю в укладенні нового контракту, розірвання контракту через систематичне невиконання його умов приймається на підставі результатів щорічного оцінювання, з урахуванням рекомендацій атестаційної комісії і клопотання безпосереднього командира (начальника), а також висновків спеціальної комісії, якщо вона утворювалась.
Також, й п.12.4 Інструкції передбачає, що звільнення з військової служби у зв'язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем здійснюється за підсумками атестування.
Однак, в наявних в матеріалах справи оцінній картці військовослужбовця за період з 22.10.2008р. до 11.11.2009р. та атестаційному листі за період з червня 2005р. по листопад 2009р. лише в цілому вказано про його невисокі професійні якості та недотримання ним військової дисципліни й невідповідність в зв'язку з цим займаній посаді та доцільність звільнення з військової служби, проте не зазначено жодних конкретних обставин, які б підпадали під визначення систематичного невиконання військовослужбовцем умов контракту.
Крім того, як встановлено судом, документи про звільнення позивача з військової служби надіслані Командувачу Військово-Морських Сил Збройних Сил України 25.12.2009р., проте з огляду на те, що атестація проходила 30.11.2009р., двохмісячний строк, визначений п.2.12 вказаної вище Інструкції, дотриманий не був; до того ж, вказані документи надсилалися без попередження військовослужбовця, адже, у висновку атестаційної комісії йшлося лише про доцільність звільнення позивача зі служби.
Також, відповідно до п.12.7 Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України з військовослужбовцем перед направленням документів на його звільнення проводиться бесіда з питань звільнення, до участі в якій за потреби залучаються безпосередні командири, фахівці кадрових, юридичних, фінансових органів тощо, й зміст проведення бесіди відображається в аркуші бесіди.
Проте, як правильно встановив суд на підставі наявних в матеріалах справи аркушів бесіди з позивачем від 25.01.2010р. та від 10.02.2010р., останні мали місце вже після направлення документів на звільнення позивача зі служби, що є порушенням вищевказаного п.12.7 Інструкції.
Враховуючи викладене, колегія суддів вважає, що суд апеляційної інстанції дійшов правильного висновку про скасування постанови суду першої інстанції та прийняття нового рішення про задоволення позовних вимог.
Відповідно до приписів статті 224 Кодексу адміністративного судочинства України суд касаційної інстанції залишає касаційну скаргу без задоволення, а судове рішення - без змін, якщо визнає, що суд апеляційної інстанції не допустив порушень норм матеріального і процесуального права при ухваленні судового рішення чи вчиненні процесуальних дій.
Доводи ж касаційної скарги не дають підстав для висновку про неправильне застосування судом норм матеріального чи процесуального права, що призвело або могло призвести до неправильного вирішення спору, а тому підстав для скасування ухваленого судом апеляційної інстанції судового рішення колегія суддів не вбачає.
Керуючись ст.ст.210,220,222,223,224,230,231 КАС України, колегія суддів
Касаційну скаргу військової частини А-4068 залишити без задоволення, а постанову Севастопольського апеляційного адміністративного суду від 26.01.2011р. - без змін.
Ухвала набирає законної сили через п'ять днів після направлення її копій особам, які беруть участь у справі, та оскарженню не підлягає.
Судді: Пасічник С.С.
Головчук С.В.
Черпак Ю.К.