33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59
28 листопада 2012 року Справа №20/5025/940/12
Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:
Головуючого судді Дужич С.П.
судді Філіпова Т.Л. ,
судді Саврій В.А.
при секретарі Ткач Ю.В.
за участю представників сторін:
позивача - Стасишин А.Л. (довіреність б/н від 01.06.2012р.)
- Циганюк О.О. (довіреність б/н від 26.04.2012р.)
відповідача - ОСОБА_3 (довіреність в матеріалах справи)
третіх осіб на стороні позивача - ОСОБА_4
розглянувши апеляційну скаргу відповідача - ОСОБА_5 на рішення господарського суду Хмельницької області від 08 жовтня 2012 року р. у справі №20/5025/940/12 (суддя Заверуха С.В.)
за позовом Виробничо-комерційного товариства з обмеженою відповідальністю "АНТЕЙ ЛТД" треті особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Приватна компанія "Eurotraders Ltd." Sollar Houst.C/o Freemans 282.Hase Road London 314 6NZ Enqland
ОСОБА_7
до Фізичної особи-підприємця ОСОБА_5
про визнання недійсним договору купівлі-продажу (відступлення) частки в статутному фонді ВК ТзОВ "Антей ЛТД"
Судом роз'яснено представникам сторін права та обов'язки, передбачені ст.ст.20, 22 ГПК України. Клопотання про технічну фіксацію судового процесу не поступало, заяв про відвід суддів не надходило.
27 листопада 2012 року, розпорядженням голови Рівненського апеляційного господарського суду, у зв'язку із неможливістю прийняти участь в судовому засіданні судді Юрчука М.І., було внесено зміни до складу колегії суддів та визначено її у складі: Дужич С.П. - головуючий, Філіпова Т.Л., Саврій В.А.
08 жовтня 2012 року, рішенням господарського суду Хмельницької області було задоволено позов ВК ТОВ "АНТЕЙ ЛТД" до ФО ОСОБА_5, за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: ПК "Eurotraders Ltd." Sollar House.C/o Freemans 282.Hase Road London 314 6 NZ England, ОСОБА_7 про визнання недійсним договору купівлі-продажу (відступлення) частки в статутному фонді ВК ТОВ "Антей ЛТД", визнано недійсним договір купівлі-продажу частки в статутному фонді від 03 лютого 2009 року, укладений між ОСОБА_11, в особі ОСОБА_12, яка діяла від імені ОСОБА_5 на підставі доручення від 27 листопада 2008 року, та ВК ТОВ "АНТЕЙ ЛТД", в особі директора ОСОБА_7, який діяв на підставі статуту та протоколу загальних зборів від 03 лютого 2009 року, та стягнуто з ОСОБА_5 на користь ВК ТОВ "АНТЕЙ ЛТД" 1073,00 грн. - судового збору.
ОСОБА_13, не погоджуючись з прийнятим рішенням, звернулась з апеляційною скаргою, в якій просить рішення скасувати та прийняти нове, яким відмовити у задоволенні позову, вважаючи, що прийняті судом висновки не відповідають обставинам справи, а також порушено норми матеріального права, оскільки судом, при винесенні рішення не було враховано, що позивач звернувся до суду з позовом про визнання договору купівлі-продажу частки в статутному фонді ВК ТОВ "АНТЕЙ ЛТД" недійсним, не зазначаючи при цьому, яке і чим його право було порушено відповідачем при укладенні даного Договору, і, навпаки, позивач надав суду докази свого вільного волевиявлення при укладанні цього Договору. Крім того, ОСОБА_5, видаючи довіреність на вчинення правочину продажу своєї частки ОСОБА_12, висловила своє волевиявлення на продаж частки і вважала ОСОБА_12 своїм представником, а тому висновок суду першої інстанції про відсутність відносин представництва та неможливість застосування ст. 241 ЦК України є неправомірним і таким, що суперечить чинному законодавству та матеріалам справи. Судом, також, не враховано те, що ОСОБА_5 зверталася до суду з позовом до ВК ТОВ "АНТЕЙ ЛТД" про стягнення заборгованості за договором від 03 лютого 2009 року (справа №20/5025/466/12), що разом з виданою нею довіреністю являється доказом її волевиявлення як власника на продаж своєї частки, а позивач в свою чергу схвалив даний Договір шляхом внесення до ЄДР відповідних змін у склад учасників саме на підставі укладеного Договору та акту приймання-передачі частки, проте на даний час товариство не оплатило вартість придбаної ним частки.
Позивач не скористався своїм правом відзиву на апеляційну скаргу, проте його відсутність, відповідно ч.2 ст. 96 ГПК України, не перешкоджає апеляційному перегляду справи.
25 жовтня 2012 року, ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу було прийнято до провадження та призначено її розгляд на 28 листопада 2012 року.
У судовому засіданні представники сторін підтримали доводи викладені в апеляційній скарзі та відзиві на неї.
У судовому засіданні представник відповідача підтримав доводи, викладені в апеляційній скарзі, просить її задоволити, а рішення господарського суду Хмельницької області - скасувати.
Представники позивача та третіх осіб заперечили проти доводів апеляційної скарги та надали пояснення в обґрунтування своєї позиції. Вважають, що рішення суду першої інстанції є законним, обґрунтованим та таким, що прийняте з дотриманням норм чинного законодавства, а тому просять залишити його без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.
Колегія суддів, заслухавши пояснення представника сторін та третіх осіб, обговоривши доводи апеляційної скарги та відзиву на неї, перевіривши повноту з'ясування та доведеність всіх обставин, що мають значення для справи, дослідивши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм процесуального та матеріального права встановила, що:
Згідно із Статутом ВК ТОВ "АНТЕЙ ЛТД", затвердженого зборами засновників від 01 березня 1996 року та зареєстрованого виконкомом Кам'янець-Подільської міської ради, засновниками ВК ТОВ "АНТЕЙ ЛТД" були:
- ОСОБА_14 з часткою 20,1% статутного фонду товариства, що дорівнює 137 868,00 доларів США або 3 297 884 000,00 карбованців;
- ОСОБА_15 з часткою 20,1% статутного фонду товариства, що дорівнює 137 868,00 доларів США або 3 297 884 000,00 карбованців;
- ОСОБА_16 з часткою 19,6% статутного фонду товариства, що дорівнює 134 940,00 доларів США або 3 215 033 499,00 карбованців;
- ОСОБА_5 з часткою 10% статутного фонду товариства, що дорівнює 68 590,00 доларів США або 1 640 738 499,00 карбованців.
- Фірма "Balsa Trading Overseas Limited" з часткою 30,2% статутного фонду товариства, що дорівнює 206 631,00 доларів США або 4 955 841 295,00 карбованців.
Статутний фонд товариства складав 685 897,00 доларів США або 16 407 380 794,00 карбованців. (а.с. 8-13)
15 листопада 2004 року, загальними зборами засновників ВК ТОВ "АНТЕЙ ЛТД" зі складу товариства, згідно поданих заяв, були виведені ОСОБА_16 та ОСОБА_15 Їм було передано частку майна, пропорційну їх часткам у статутному фонді товариства, внаслідок чого статутний фонд товариства змінився та склав 98 944, 64,00 грн. або 413 089,00 дол. США, де частки засновників товариства розподілилися наступним чином:
- ОСОБА_14 - з часткою 33,4% статутного фонду товариства, що дорівнює 32 978,84 грн. або 137 868,00 доларів США;
- ОСОБА_5 - з часткою 16,6% статутного фонду товариства, що дорівнює 16 407,38 грн. або 68 590,00 доларів США;
- Фірма "Balsa Trading Overseas LTD" - з часткою 50% статутного фонду товариства, що дорівнює 49 558,42 грн. або 206 631,00 доларів США.
25 листопада 2004 року, відповідні зміни та доповнення до Статуту були зареєстровані виконкомом Кам'янець-Подільської міської ради під №16761200000000223. (а.с. 15-17)
09 квітня 2007 року, загальними зборами засновників ВК ТОВ "АНТЕЙ ЛТД" зі складу товариства було виведено фірму "Balsa Trading Overseas LTD" та введено ПК "Eurotraders LTD", якій і передано частку "Balsa Trading Overseas LTD" у статутному фонді товариства.
24 квітня 2007 року, дані зміни та доповнення до Статуту були зареєстровані зареєстрованого виконкомом Кам'янець-Подільської міської ради під №16761050001000223. (а.с. 18-19)
15 січня 2008 року, загальними зборами засновників ВК ТОВ "АНТЕЙ ЛТД" було збільшено статутний фонд товариства за рахунок внеску ПК "Eurotraders LTD" в розмірі 1 000 000,00 доларів США, що мали надходити траншами на протязі 3-х років. Протоколом від 11 квітня 2008 року, у зв'язку із надходженням двох траншів грошових коштів від "Eurotraders LTD", було перерозподілено статутний фонд товариства:
- ОСОБА_14 - з часткою 31,68% статутного фонду товариства, що становить 32 978,84 грн. або 137 868,00 доларів США;
- ОСОБА_5 - з часткою 15,76% статутного фонду товариства, що становить 16 407,38 грн. або 68 590,00 доларів США;
- ПК "Eurotraders LTD" - з часткою 52,56% статутного фонду товариства, що становить 160 934,05 грн. або 228 685,58 доларів США.
Статутний фонд було встановлено в розмірі 210 320, 27 грн. або 435 143,58 доларів США.
16 травня 2008 року, були внесені відповідні зміни до Статуту та зареєстровані зареєстрованого виконкомом Кам'янець-Подільської міської ради під №16761050009000223. (а.с. 20-22)
27 листопада 2008 року, ОСОБА_5, нотаріально посвідченою довіреністю, виданою на три роки, уповноважила ОСОБА_12 провести продаж її частки в ВК ТОВ "АНТЕЙ ЛТД", для чого надала їй право підписувати усі документи необхідні для продажу частки та отримувати кошти за продану частку. (а.с. 35)
03 лютого 2009 року, загальними зборами учасників ВК ТОВ "АНТЕЙ ЛТД" було прийнято пропозицію ОСОБА_17 про продаж її частки в даному товаристві будь-кому з учасників або самому товариству та вирішено викупити частку ОСОБА_17 за 68 590,00 доларів США, що по курсу Нацбанку України складало 528 143,00 грн. та розподілити її між учасниками. (а.с. 23)
03 лютого 2009 року, між ОСОБА_11, в особі ОСОБА_12, яка діяла на підставі зазначеної довіреності, як продавцем, та ВК ТОВ "АНТЕЙ ЛТД", в особі директора ОСОБА_7, як покупцем, було укладено Договір купівлі-продажу частки в статутному фонді, за яким продавець продала свою частку у розмірі 15,76% статутного капіталу ВК ТОВ "АНТЕЙ ЛТД" даному товариству за 528 143,00 грн., що дорівнює 68 590,00 доларів США, згідно курсу Нацбанку України, а товариство зобов'язалось прийняти дану частку та протягом трьох місяців, з моменту підписання договору, виплатити ОСОБА_12 зазначену суму. (а.с. 26)
11 лютого 2009 року, за актом приймання-передачі, частка, яка належала ОСОБА_5 в статутному фонді товариства була передана ВК ТОВ "АНТЕЙ ЛТД", яку товариство, в особі його директора, прийняло у розмірі 16 407,38 грн. або 68 590,00 доларів США (а.с. 27)
12 лютого 2009 року, загальними зборами учасників ВК ТОВ "АНТЕЙ ЛТД" ОСОБА_5 було виключено зі складу товариства на підставі ст. 64 Закону України "Про господарські товариства" у зв'язку з тим, що вона не приймає участі в його діяльності та викуплено товариством її частку та у зв'язку із тим, що збільшився статутний фонд товариства, були внесені зміни до Статуту товариства, за якими, учасниками товариства є:
- ОСОБА_14 - з часткою 36,56% статутного фонду товариства, що становить 39 149,66 грн. або 163 664,70 доларів США;
- ПК "Eurotraders LTD" - з часткою 63,44% статутного фонду товариства, що становить 237 791,35 грн. або 284 054,18 доларів США.
Розмір статутного фонду було встановлено в сумі 276 941,01 грн. або 447 718,88 доларів США.
25 лютого 2009 року, дані зміни до Статуту товариства були зареєстровані виконкомом Кам'янець-Подільської міської ради під №16761050013000223. (а.с. 24-25)
09 березня 2011 року, ОСОБА_12 звернулась з заявою до ВПМ Кам'янець-Подільської ОДПІ про вчинення злочину посадовими особами ВК ТОВ "АНТЕЙ ЛТД", в якій вона, не заперечуючи правомірності відчуження частки ОСОБА_5 у статутному фонді товариства на користь товариства, зазначила, що не отримувала кошти в сумі 528 143,00 грн. та не підписувала видаткових касових ордерів на отримання даних коштів. (а.с. 28)
27 січня 2012 року, висновком спеціаліста НДЕКЦ УМВС України в Хмельницькій області встановлено, що підписи від імені ОСОБА_12 в договорі купівлі-продажу частки в статутному фонді ВК ТОВ "АНТЕЙ ЛТД" від 03 лютого 2009 року, акті прийому-передачі частки, яка належала ОСОБА_18 в статутному фонді ВК ТОВ "АНТЕЙ ЛТД" від 11 лютого 2009 року виконані не ОСОБА_12, а іншою особою. (а.с. 32-34)
10 травня 2012 року, було винесено постанову про відмову в порушенні кримінальної справи за заявою ОСОБА_12 стосовно службових осіб ВК ТОВ "АНТЕЙ ЛТД" у зв'язку із відсутністю в їхніх діях складу злочину та, зокрема, встановлено, що проведення почеркознавчого дослідження по світлокопіях видаткових касових ордерів №№1, 2, 3, 4, 5, 6 без надання їх оригіналів є неможливим, оскільки зображення в них підписи не є підписами, а лише їх зображеннями (копіями). Перевірити відображення проведених ВК ТОВ "АНТЕЙ ЛТД" операцій по видачі готівки як частки ОСОБА_5 в касовій книзі неможло, оскільки бухгалтерський облік вівся в електронному вигляді. (а.с. 29-31)
19 червня 2012 року, рішенням господарського суду Хмельницької області, у справі №20/5025/466/12, було задоволено позов ОСОБА_5 до ВК ТОВ "АНТЕЙ ЛТД" про стягнення 693,596,46 грн. та стягнуто з відповідача на користь позивача 528 143,00 грн. -основного боргу, 46 166,28 грн. -3% річних та 109 488,39 грн. -інфляційних витрат, а також 13 675,96 грн. -судового збору.(а.с.50-52) Дане рішення господарського суду Хмельницької області не вступило в законну силу, оскільки оскаржується відповідачем. (а.с.53)
13 серпня 2012 року, рішенням господарського суду Хмельницької області, у справі №20/5025/697/12, яке було залишене без змін постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 30 жовтня 2012 року та набрало законної сили, було відмовлено у позові ПК "Eurotraders Ltd." до ВК ТОВ "АНТЕЙ ЛТД" та ФО ОСОБА_5 про визнання недійсним договору купівлі-продажу частки в статутному фонді ВК ТОВ "АНТЕЙ ЛТД", укладеного 03 лютого 2009 року між ВК ТОВ "АНТЕЙ ЛТД" і ОСОБА_5 та припинено провадження у справі в частині визнання недійсним акту приймання-передачі частки, яка належить ОСОБА_5 в статутному фонді ВК ТОВ "АНТЕЙ ЛТД" від 11 лютого 2009 року.
17 серпня 2012 року, ВК ТОВ "АНТЕЙ ЛТД" звернувся до господарського суду Хмельницької області з позовом до ОСОБА_5, за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: ПК "Eurotraders Ltd." Sollar House.C/o Freemans 282.Hase Road London 314 6 NZ England, ОСОБА_7, про визнання недійсним Договору купівлі-продажу (відступлення) частки в статутному фонді ВК ТзОВ "АНТЕЙ ЛТД". (а.с. 2-5)
08 жовтня 2012 року, рішенням господарського суду Хмельницької області даний позов було задоволено та визнано недійсним договір купівлі-продажу частки в статутному фонді від 03 лютого 2009 року, укладений між ОСОБА_11, в особі ОСОБА_12, яка діяла на підставі доручення від 27 листопада 2008 року, та ВК ТОВ "АНТЕЙ ЛТД", в особі директора ОСОБА_7, який діяв на підставі статуту та протоколу загальних зборів від 03 лютого 2009 року, та стягнуто з відповідача на користь позивача 1 073,00 грн. - судового збору. (а.с. 130-140)
Дослідивши докази, наявні в матеріалах справи, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційну скаргу слід задоволити з огляду на наступне.
Згідно зі ст. 16 ЦК України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу шляхом, де одним із способів захисту такого цивільного права та інтересу може бути вимога про визнання правочину недійсним.
Відповідно до ч.1 ст. 202 ЦК України, правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.
Згідно з ч.3 ст. 215 ЦК України, якщо недійсність правочину прямо не встановлена законом, але одна із сторін або інша заінтересована особа заперечує його дійсність на підставах, встановлених законом, такий правочин може бути визнаний судом недійсним (оспорюваний правочин).
Згідно зі ст. 215 ЦК України, підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені ч.ч. 1-3, 5, 6 ст. 203 ЦК України (зміст правочину не може суперечити ЦК України, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам; особа, яка вчиняє правочин, повинна мати необхідний обсяг цивільної дієздатності, волевиявлення учасника правочину має бути вільним і відповідати його внутрішній волі; правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним; правочин, що вчиняється батьками (усиновлювачами), не може суперечити правам та інтересам їхніх малолітніх, неповнолітніх чи непрацездатних дітей).
З матеріалів справи вбачається, що 03 лютого 2009 року, загальними зборами учасників ВК ТОВ "АНТЕЙ ЛТД" було прийнято пропозицію ОСОБА_17 про купівлю даним товариством її частки в статутному фонді цього товариства за 528 143,00 грн., що по курсу Нацбанку України складало 68 590,00 доларів США та розподілення її між учасниками. В цей же день, на підставі прийнятого рішення загальних зборів учасників товариства "АНТЕЙ ЛТД", було укладено Договір купівлі-продажу частки в статутному фонді, за яким ОСОБА_17 продала свою частку у розмірі 15,76% статутного капіталу ВК ТОВ "АНТЕЙ ЛТД" даному товариству за 528 143,00 грн., а товариство зобов'язалось прийняти дану частку та протягом трьох місяців виплатити зазначену суму.
Статтями 627, 629 ЦК України визначено, що, відповідно до ст. 6 ЦК України, сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог КЦ України, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості. Договір є обов'язковим для виконання сторонами.
Згідно ст. 655 ЦК України, за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов'язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов'язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.
Відповідно до ч.ч.1, 5 ст. 53 та п."б" ч.1 ст. 59, Закону України "Про господарські товариства", учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право продати чи іншим чином відступити свою частку у статутному капіталі одному або кільком учасникам цього товариства, у разі придбання частки самим товариством з обмеженою відповідальністю воно зобов'язане реалізувати її іншим учасникам або третім особам протягом року, або зменшити свій статутний капітал відповідно до ст. 52 цього Закону, вирішення питання про придбання товариством частки учасника входить до компетенції загальних зборів товариства.
11 лютого 2009 року, частку, яка належала ОСОБА_5 в статутному фонді товариства, у розмірі 16 407,38 грн. або 68 590,00 доларів США, була прийнята ВК ТОВ "АНТЕЙ ЛТД" та 12 лютого 2009 року, загальними зборами учасників даного товариства ця частка була розподілена між її членами: - ОСОБА_14 та ПК "Eurotraders LTD", після чого була проведена державна реєстрація усіх зазначених змін у статутних документах даного товариства..
Позивач, ВК ТОВ "АНТЕЙ ЛТД", звернувся до господарського суду з позовом про визнання Договору купівлі-продажу частки в статутному фонді від 03 лютого 2009 року, з тих підстав що даний договір укладений у неналежній формі та суперечить ЦК України, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави, його моральним засадам, та вчинений у результаті помилки, проте ні в своїй позовній заяві, ні під час розгляду справи та прийняття рішення господарським судом першої інстанції, ні при розгляді справи в апеляційній інстанції, позивачем не було зазначено взагалі, не надано доказів та не доведено в чому полягає порушення суб'єктивного права та законного інтересу ВК ТОВ "АНТЕЙ ЛТД" укладанням спірного Договору
Крім того, оскаржуючи дійсність Договору купівлі-продажу частки в статутному фонді товариства та наполягаючи на його помилковості, ВК ТОВ "АНТЕЙ ЛТД" не провело повернення даної частки відповідачу та не поновило її в правах, як учасника даного товариства.
Посилання позивача на те, що даний Договір є неукладеним в письмовій формі, як це передбачає ст. 208 ЦК України, оскільки ОСОБА_12 не була належним чином уповноважена ОСОБА_5 на його укладання та не підписувала спірний Договір купівлі-продажу частки у статутному фонді товариства, а тому він укладений помилково, колегією суддів оцінюється критично і відхиляється, як безпідставні, оскільки зазначений Договір відповідає дійсному волевиявленню сторін, не заперечується продавцем, відповідачем - ОСОБА_5, від імені якої був укладений цей правочин, а товариством вчинено ряд спрямованих дій (прийняття частки ОСОБА_5 у статутному капіталі товариства, виключення відповідача з складу членів цього товариства, розподілено придбану її частку у статутному фонді товариства між іншими його учасниками та проведено державну реєстрацію усіх зазначених змін у статутних документах цього товариства), які вказують на повне схвалення ВК ТОВ "АНТЕЙ ЛТД" даного Договору.
Договір купівлі-продажу частки у статутному фонді від 03 лютого 2009 року містить підписи як від сторони продавця так і від сторони покупця, який завірений печаткою.
Щодо висновку спеціаліста НДЕКЦ УМВСУ в Хмельницькій області №111 від 27 січня 2012 року, за яким Договір підписаний не ОСОБА_12, а іншою особою, то даний висновок не можна брати до уваги, оскільки відповідно до абз.5 п.2 постанови Пленуму Вищого господарського суду України №4 "Про деякі питання практики призначення судової експертизи" від 23 березня 2012 року, не може вважатися актом судової експертизи висновок спеціаліста, тому що особа набуває прав і несе обов'язки судового експерта тільки після одержання нею ухвали про призначення експертизи. Висновок спеціаліста не є наслідком призначення та проведення в порядку ст. 41 ГПК України судової експертизи, гарантією висновку якої є щонайменше попередження судового експерта про кримінальну відповідальність за дачу завідомо неправдивого висновку.
Крім того, даний висновок спеціаліста проведений на підставі відношення заступника голови комісії з проведення реорганізації Каменець-Подільської ОДПІ, яким не проводилась перевірка заяви ОСОБА_12 з приводу несплати ВК ТОВ "АНТЕЙ ЛТД" коштів за придбану ним частку ОСОБА_5 (а.с. 32-34)
Довіреність ОСОБА_5, якою вона уповноважує ОСОБА_12 продати її частку у статутному фонді ВК ТОВ "АНТЕЙ ЛТД" виконана на державній українській мові, якою чітко висловлено волю довірителя, і посвідчена нотаріусом Канади, яка не має двосторонньої угоди з Україною про правову допомогу та не приєдналась до Гаагської конвенції 1961 року (Конвенції що скасовує вимогу легалізації іноземних офіційних документів) від 05 жовтня 1961 року, а тому до неї не можуть бути застосовані положення про апостиль.
Відповідно до ч.1 ст. 1 ГПК України підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності, мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів.
Таким чином, на час звернення до суду, розгляду справи та прийняття рішення, позивачем не доведено порушення його суб'єктивного права чи законного інтересу, оскільки, придбавши частку ОСОБА_5 у статутному капіталі товариства за Договором купівлі-продажу частки в статутному фонді від 03 лютого 2009 року і передавши її іншим учасникам товариства, ВК ТОВ "АНТЕЙ ЛТД" заперечує по суті лише оплату цієї частки, а відтак відсутні підстави для задоволення даних заявлених позовних вимог.
Інші заперечення апелянта, викладені у апеляційній скарзі також не знайшли свого підтвердження під час її розгляду, а тому колегією суддів відхиляються як необґрунтовані.
Згідно ст.ст. 33, 34 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, а обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.
На підставі наведеного, заслухавши пояснення представників сторін, розглянувши доводи апеляційної скарги, дослідивши наявні матеріали справи, перевіривши повноту встановлення обставин справи та їх юридичну оцінку, проаналізувавши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів прийшла до висновку, що апеляційну скаргу слід задоволити, рішення господарського суду першої інстанції скасувати і прийняти нове рішення яким в позові відмовити.
Відповідно до вимог ст.ст. 49, 105 ГПК України, судові витрати по оплаті судового збору за подачу позовної заяви покладаються на позивача, а судовий збір за подачу апеляційної скарги підлягає стягненню з позивача на користь апелянта.
Керуючись ст.ст. 33, 34, 49, 99, 101, 103, 105 ГПК України, суд, -
Апеляційну скаргу ОСОБА_5 - задоволити.
Рішення господарського суду Хмельницької області від 08.10.12 р. у справі №20/5025/940/12 - скасувати.
Прийняти нове рішення.
В задоволенні позовних вимог відмовити.
Стягнути з Виробничо-комерційного товариства з обмеженою відповідальністю "АНТЕЙ ЛТД" (м. Кам'янець-Подільський, Хмельницької області, вул. Індустріальна,4, код 14144174) на користь ОСОБА_5 (Канада, 48 Mendel Cr., Vaughan, ON, L4J9B6) 536,00 грн. (п'ятсот тридцять шість грн.) судового збору за подачу апеляційної скарги.
Господарському суду Хмельницької області видати відповідний наказ.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.
Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня набрання постановою апеляційного господарського суду законної сили.
Справу №20/5025/940/12 повернути господарському суду Хмельницької області.
Головуючий суддя Дужич С.П.
Суддя Філіпова Т.Л.
Суддя Саврій В.А.