79010, м.Львів, вул.Личаківська,81
"30" квітня 2013 р. Справа № Б-21/282
Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії:
Головуючий суддя Желік М.Б.
Суддів Костів Т.С.
Малех І.Б.
розглянувши апеляційну скаргу Серганюка Ю.М., Медвідь В.С., Пасеєчко С.Я., Маскович В.І., Маскович Т.М., Бучинського Б.Г., Коцеловського А.М., Ількович В.І., Сільчук В.В., Цвіренько М.М., Хрептик-Стасько О.Б., Поліщук Т.П., Родзібабі Т.С., Максимів Я.І., Бородюх І.П., Лаутинської Л.В., Приходько А.В., Мельник О.Ю., Клюфінського С.М., Фіголь Н.А., Орлової Г.С., Курілець Б.М., Судомир Є.Я., Берладин Л.П., Халаєвої І.О., Гайдейчук І.Г., Левицького І.Р., Пироженко Т.В., Гловак Л.Д., Драбик Н.П., Стягара М.Д., Мельничук О.П., Овчарової С.М., Лаутинського С.І., Данчук Ю.Я., Пасеєчко А.М., Князева В.Ф., Колубаєвої Г.І., Стасько Г.Є., Косован Н.Р., Чайківської Н.С., Колубаєва О.Л., Гурмак Н.Р., Медвідь К.С., Молодейшевої Н.В., Середюк Т.В., Саведчук Т.З., Мельник Л.Я., Костецького Я.В., Маник В.Ю., Павлюк І.В., Федини І.Б., Лихач В.М., Олійник А.В., Андрусів Н.М., Пастушкевич Н.Б., Кульчицького Ю.Я., Загурського С.Г., Сопків Н.І., Булієнко Л.М., Максимюк Р.Ю., Красій Р.З., Стефанюк Х.П., Мойсишин Н.П., Калинчук М.І., Федорович С.М., Данило В.А., Рибак О.М., Тимошишин З.Я., Стасько Р.Б., Купчак І.Т., Бойко Н.С., Єнкало М.М., Данилюк Д.М. ( вх № 838 від 26.12.2012 року)
на ухвалу Господарського суду Івано-Франківської області
від 20.09.2012 року у справі № Б-21/282
за заявою Мистецького об'єднання «Елегія», м.Івано-Франківськ
про власне банкрутство
за участю представників:
від скаржників - Маскович В.І., Левицький І.Р. та його представник за довіреністю Хоптій М.В. (довіреність 18.09.2012 року ВРХ №121172)
Сторонам роз'яснено їх права та обов'язки, передбачені ст. 22, 27 ГПК України. Клопотань про технічну фіксацію судового процесу не поступало, заяв про відвід складу суду не надходило.
В судовому засіданні проголошено вступну та резолютивну частини постанови.
20.09.2012 року Господарським судом Івано-Франківської області винесена ухвала у справі № Б-21/282 за заявою Мистецького об'єднання «Елегія» про власне банкрутство, відповідно до якої затверджено звіт та ліквідаційний баланс Мистецького об'єднання «Елегія», ліквідовано юридичну особу - Мистецьке об'єднання «Елегія», затверджено звіт про виконану роботу ліквідатора Станіщука М.В., визнано погашеними вимоги не задоволенні за недостатністю майна боржника, провадження у справі про банкрутство Мистецького об'єднання «Елегія» - припинено.
Не погодившись з ухвалою Господарського суду Івано-Франківської області учасники провадження у справі № Б-21/282 звернулися до Львівського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просять ухвалу Господарського суду Івано-Франківської області від 20.09.2012 року у справі №Б-21/282 скасувати, а справу передати на розгляд місцевому господарському суду у іншому складі суду.
Апеляційна скарга мотивована тим, що при винесені оскаржуваної ухвали судом першої інстанції не взято до уваги той факт, що арбітражним керуючим не вжито усіх заходів щодо погашення перед працівниками МО «Елегія» заборгованості із заробітної плати, в наслідок чого станом на 01.08.2007 року за об'єднанням числиться заборгованість у сумі 64,7 тис.грн. Ліквідатором порушено процедуру звільнення працівників, оскільки наказ про звільнення не був доведеним до відома працівників, підписи про ознайомлення з наказом відсутні. Окрім того, в порушення вимог ст. 25 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» ліквідатором не вжито заходів щодо повернення дебіторської заборгованості банкруту. У зв'язку з чим, як вважають скаржники суд прийшов до передчасного висновку про можливість затвердження ліквідаційного балансу та ліквідації боржника.
27.12.2012 року Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду (с.Мирутенко Л.О.) відмовлено кредиторам у відновленні пропущеного строку оскарження ухвали Господарського суду Івано-Франківської області від 20.09.2012 року у справі № Б-21/282. Апеляційну скаргу з доданими до неї документами повернуто заявникам без розгляду на підставі ухвали Львівського апеляційного господарського суду від 28.12.2012 року.
Постановою Вищого господарського суду України від 26.03.2013 року Ухвалу Львівського апеляційного господарського суду від 27.12.2012 року у справі № Б-21/282 скасовано, а справу передано на розгляд Львівського апеляційного господарського суду.
Постанова Вищого господарського суду України мотивована тим, що відмовивши заявникам в задоволенні клопотання про відновлення пропущеного строку на подання апеляційної скарги у даній справі апеляційний господарський суд всупереч вимогам ст. 129 Конституції України ухилився від виконання своїх повноважень і не перевірив законність та обґрунтованість первісного рішення по суті в повному обсязі, як це передбачено ч.2 ст. 101 ГПК України.
Відповідно до ст. 11112 ГПК України вказівки, що містяться у постанові касаційної інстанції, є обов'язковими для суду першої інстанції під час нового розгляду справи.
Згідно автоматичного розподілу справ КП "Документообіг господарських судів", 10.04.2013р. справу за № Б-21/282 розподілено до розгляду судді - доповідачу Желіку М.Б.
Розпорядженням голови суду від 15.04.2013р. у склад колегії для розгляду справи № Б-21/282 введено суддів Костів Т.С. та Малех І.Б.
Скаржники Маскович В.І. та Левицький І.Р. участь уповноважених представників у судове засідання забезпечили, надали пояснення по суті апеляційної скарги та просили суд скасувати рішення суду першої інстанції та повністю задоволити вимоги апеляційної скарги.
Сторони та інші учасники провадження у справі про банкрутство участі уповноважених представників у судовому засіданні не забезпечили, пояснень по суті апеляційної скарги не надали, причин неявки суду не повідомили, хоча були належним чином повідомлені про час та місце розгляду справи, що підтверджується наявними в матеріалах справи повідомленнями про вручення рекомендованого поштового відправлення.
Колегія суддів розглянувши апеляційну скаргу, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального законодавства, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дійшла висновку, що апеляційну скаргу слід задоволити частково, ухвалу господарського суду Івано-Франківської області від 20.09.2012 року у справі № Б-21/282 скасувати, а провадження у справі про банкрутство - припинити.
При цьому колегія суддів виходила з наступного.
У процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. (ч.1 ст. 101 Господарського процесуального кодексу України).
Відповідно до ч. 2 ст. 41 Господарського процесуального кодексу України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
Відповідно до чинного законодавства рішення суду є законним тоді, коли суд, виконавши всі вимоги процесуального законодавства і всебічно перевіривши обставини, вирішив справу у відповідності з нормами матеріального права, що підлягають застосуванню до даних правовідносин, а за їх відсутності - на підставі закону, що регулює подібні відносини, або виходячи із загальних засад і змісту законодавства України.
Оскаржувана ухвала суду першої інстанції зазначеним вище вимогам не відповідає.
24.12.2007 року Мистецьке об'єднання «Елегія» звернулося до Господарського суду Івано-Франківської області з заявою про порушення провадження у справі про її банкрутство.
Ухвалою Господарського суду Івано-Франківської області від 27.12.2007 року порушено провадження у справі про банкрутство Мистецького об'єднання «Елегія», м.Івано-Франківськ, вул. Грушевського, 21 (код ЄДРПОУ 31789495) з урахуванням особливостей передбачених ст. 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».
Відповідно до ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. Відповідне правило передбачено ч.3 ст. 110 ЦК України, яка містить загальні положення про ліквідацію юридичної особи. (чинної станом на момент прийняття ухвали про порушення провадження у справі).
Спрощена процедура банкрутства, що передбачена ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", випливає з процедури добровільної ліквідації юридичної особи, тобто ліквідації юридичної особи за рішенням її учасників (власників) або органу, уповноваженого на це установчими документами.
У зв'язку з чим необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника в порядку ст.51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" є дотримання вимог цивільного та господарського законодавства щодо добровільної ліквідації юридичної особи.
Відповідно до вимог ч.1 ст.110 ЦК України (чинної на момент порушення провадження у справі) юридична особа ліквідується за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі, у зв'язку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягнення мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами.
Зі статуту Мистецького об'єднання «Елегія», затвердженого рішенням 24 сесії Івано-Франківсьткої обласної ради третього демократичного скликання від 18.12.2001 року вбачається, що засновником мистецького об'єднання є Івано-Франківська обласна рада.
Рішенням 5-го демократичного скликання Івано-Франківської обласної ради (дев'ята сесія) №236-9/2007 від 20.02.2007 року «Про Мистецьке об'єднання «Елегія» прийнято ліквідувати Мистецьке об'єднання «Елегія», затвердити склад ліквідаційної комісії для здійснення ліквідаційної процедури та передачі на баланс виконавчого апарату обласної ради активів об'єднання.
12.12.2007 року за результатами проведеного засідання комісії для здійснення ліквідаційної процедури Мистецького об'єднання «Елегія» прийнято протокол №6, згідно якого прийнято рішення звернутися з заявою до господарського суду Івано-Франківської області про здійснення ліквідації об'єднання в порядку передбаченому ч.1 ст.51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».
Частиною 1 ст. 105 ЦК України встановлено, що учасники юридичної особи або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, зобов'язані негайно письмово повідомити про це орган, що здійснює державну реєстрацію, який вносить до єдиного державного реєстру відомості про те, що юридична особа перебуває у процесі припинення.
Відповідно до абз. 3 ст. 1 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" державний реєстратор - посадова особа, яка відповідно до цього Закону від імені держави здійснює державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців.
В матеріалах справи відсутні належні докази звернення ліквідаційною комісією Мистецького об'єднання «Елегія» до державного реєстратора із відповідними документами для проведення реєстраційної дії "Внесення рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ним органу щодо припинення юридичної особи".
Відповідно до ч.4 ст.105 ЦК України комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи.
Спеціалізованим друкованим засобом масової інформації є «Бюлетень державної реєстрації», який зареєстровано в Державному комітеті телебачення і радіомовлення України як офіційне загальнодержавне вітчизняне видання, що виходить три рази на місяць і який видається Держпідприємництвом України.
Після розміщення комісією з припинення юридичної особи в друкованих засобах інформації повідомлення про припинення юридичної особи, в порядку ч. 4 ст. 105 ЦК України, цей факт стає загальновідомим.
В порушення вищевказаних вимог Закону, в матеріалах справи відсутні будь-які відомості щодо здійснення публікації ліквідаційною комісією Мистецького об'єднання «Елегія» інформації про припинення юридичної особи у друкованому органі - «Бюлетень державної реєстрації».
Проте, вимога щодо публікації в офіційному друкованому органі, встановлена для того, щоб після опублікування даних відомостей про припинення юридичної особи, до ліквідаційної комісії звертались кредитори із грошовими вимогами до боржника, після чого здійснюється формування належним чином складеного проміжного ліквідаційного балансу боржника, з урахуванням заявлених кредиторських вимог.
Таким чином, кредитори Мистецького об'єднання «Елегія» не були обізнані належним чином про припинення юридичної особи боржника і не надсилали свої кредиторські вимоги.
Відповідно до вимог ч. 1 ст.111 ЦК України ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.
Відповідно до вимог ч.5 ст.60 Господарського кодексу України, яка регулює загальний порядок ліквідації суб'єкта господарювання, ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку.
Таким чином, опублікування повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кредиторами вимог до боржника в Бюлетені державної реєстрації в обов'язковому порядку передує складання проміжного ліквідаційного балансу для з'ясування питання про недостатність вартості майна боржника для задоволення вимог кредиторів і можливості звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство.
Вищезазначені документи не можуть бути надані суду після порушення справи, оскільки на відміну від позовного провадження, порушення справи про банкрутство тягне за собою ряд правових наслідків.
В порушення вимог Закону, «проміжний ліквідаційний баланс» Мистецького об'єднання «Елегія» взагалі не складався, на засіданні комісії для здійснення ліквідаційної процедури Мистецького об'єднання «Елегія» не затверджувався.
Крім того, відповідно до Порядку обліку платників податків, зборів (обов'язкових платежів) затвердженого наказом № 80 Державної податкової адміністрації України від 19.02.1998 року (в редакції чинній на момент порушення провадження у справі про банкрутство Мистецького об'єднання «Елегія» юридичній особі, крім військових частин, у разі прийняття рішення про припинення засновниками (учасниками) юридичної особи, уповноваженими органами чи судом, голові комісії з припинення (ліквідатору, ліквідаційній комісії тощо) чи особі, відповідальній за погашення грошових зобов'язань або податкового боргу платника податків у разі ліквідації платника податків, слід: у 3-денний термін від дати внесення до Єдиного державного реєстру відомостей про те, що юридична особа перебуває у процесі припинення подати в орган державної податкової служби, в якому платник податків перебуває на обліку, такі документи: заяву про припинення платника податків за ф. N 8-ОПП дата якої фіксується в журналі за ф. N 6-ОПП; оригінал довідки за формою N 4-ОПП; копію розпорядчого документа (рішення) власника або органу, уповноваженого на те засновницькими документами про ліквідацію; копію розпорядчого документа про утворення ліквідаційної комісії.
Якщо стосовно платника податків до Єдиного державного реєстру не внесено запису про прийняття рішення про припинення, заява за формою 8-ОПП органом державної податкової служби не розглядається. Про це орган державної податкової служби інформує платника податків та пропонує йому подати повторну заяву після внесення такого запису до Єдиного державного реєстру. Норми цього абзацу не застосовуються до платників податків, для яких законом визначені особливості їх державної реєстрації та які не включаються до Єдиного державного реєстру.
В матеріалах справи відсутні будь-які докази, які б свідчили про надання боржником до органу ДПІ оригіналу довідки за ф. N 8-ОПП - повідомлення про припинення платника податків, оригіналу довідки за ф. N 4-ОПП; копії розпорядчого документа (рішення) власника або органу, уповноваженого на те установчими документами про припинення; копії розпорядчого документа про утворення комісії з припинення (ліквідаційної комісії), обов'язок подачі яких передбачений пунктом 8.1 Порядку обліку платників податків і зборів.
Таким чином, до заяви засновників Мистецького об'єднання «Елегія» про порушення справи про банкрутство, не додані докази здійснення повідомлення комісією з припинення юридичної особи в порядку ч. 4 ст.105 ЦК України, відсутні докази здійснення належної публікації оголошення, відсутній належним чином складений проміжний ліквідаційний баланс боржника та відсутні посилання на факт повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства у встановленому законодавством порядку, які необхідні для з'ясування наявності чи відсутності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство за правилами ст.51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», вказані обставини, відповідно до вимог Закону, повинні бути в наявності та з'ясовані на момент порушення справи про банкрутство за спрощеною процедурою, що судом першої інстанції зроблено не було.
Порушуючи справу про банкрутство та визнаючи Мистецьке об'єднання «Елегія» банкрутом, на підставі ст.51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», господарський суд першої інстанції на зазначені обставини справи уваги не звернув та не дав їм ніякої оцінки.
Відповідно до вимог ст. 99 ГПК України в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі.
Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.
Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.
Виходячи з викладеного, колегія суддів дійшла висновку про те, що справа про банкрутство Мистецького об'єднання «Елегія» порушена безпідставно, без належного з'ясування кола кредиторів боржника та обсягу кредиторської заборгованості, без наявності доказів повідомлення кредиторів комісією з припинення юридичної особи і дотримання строків, які передбачені ч.4 ст.105 ЦК України та всебічного встановлення, відповідно до вимог норм ЦК України та ГК України того факту, що вартості майна боржника, щодо якого власником прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів.
Пунктом 36 Постанови Пленуму Верховного суду України №15 від 18.12.09р. «Про судову практику у справах про банкрутство» передбачено: законом не врегульовано подальшого перебігу провадження у справі у випадках, коли у встановленому законодавством порядку виявлено безпідставність вимог кредитора, за заявою якого було порушено справу про банкрутство боржника. У таких випадках, судам слід припиняти провадження у справі, на підставі п.1-1 ч.1 ст. 80 Господарського процесуального кодексу України (за відсутністю предмету спору).
У відповідності до ст. 33 ГПК України, кожна із сторін повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Недоведення позивачем своїх вимог належними та допустимими доказами є підставою для відмови в їх задоволенні.
Оскільки доводи, викладені в апеляційній скарзі спростовуються висновками суду апеляційної інстанції колегія суддів визнає їх не належною підставою для зміни чи скасування оскаржуваної ухвали.
На підставі наведеного та відповідно до вимог ст. ст. 99, 101, 103, 105, 106 ГПК України, Львівський апеляційний господарський суд, -
1. Апеляційну скаргу Серганюка Ю.М., Медвідь В.С., Пасеєчко С.Я., Маскович В.І., Маскович Т.М., Бучинського Б.Г., Коцеловського А.М., Ількович В.І., Сільчук В.В., Цвіренько М.М., Хрептик-Стасько О.Б., Поліщук Т.П., Родзібабі Т.С., Максимів Я.І., Бородюх І.П., Лаутинської Л.В., Приходько А.В., Мельник О.Ю., Клюфінського С.М., Фіголь Н.А., Орлової Г.С., Курілець Б.М., Судомир Є.Я., Берладин Л.П., Халаєвої І.О., Гайдейчук І.Г., Левицького І.Р., Пироженко Т.В., Гловак Л.Д., Драбик Н.П., Стягара М.Д., Мельничук О.П., Овчарової С.М., Лаутинського С.І., Данчук Ю.Я., Пасеєчко А.М., Князева В.Ф., Колубаєвої Г.І., Стасько Г.Є., Косован Н.Р., Чайківської Н.С., Колубаєва О.Л., Гурмак Н.Р., Медвідь К.С., Молодейшевої Н.В., Середюк Т.В., Саведчук Т.З., Мельник Л.Я., Костецького Я.В., Маник В.Ю., Павлюк І.В., Федини І.Б., Лихач В.М., Олійник А.В., Андрусів Н.М., Пастушкевич Н.Б., Кульчицького Ю.Я., Загурського С.Г., Сопків Н.І., Булієнко Л.М., Максимюк Р.Ю., Красій Р.З., Стефанюк Х.П., Мойсишин Н.П., Калинчук М.І., Федорович С.М., Данило В.А., Рибак О.М., Тимошишин З.Я., Стасько Р.Б., Купчак І.Т., Бойко Н.С., Єнкало М.М., Данилюк Д.М. ( вх № 838 від 26.12.2012 року) задоволити частково.
2. Ухвалу Господарського суду Івано-Франківської області від 20.09.2012 року у справі № Б-21/282 скасувати.
3. Провадження у справі про банкрутство Мистецького об'єднання «Елегія», м.Івано-Франківськ - припинити.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.
Матеріали даної справи повернути в місцевий господарський суд.
Повний текст постанови складено 30.04.2013 року
Головуючий суддя Желік М.Б.
суддя Костів Т.С.
суддя Малех І.Б.