18 лютого 2009 р.
№ 4/296-Б
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:
головуючого
Ткаченко Н.Г.
суддів
Катеринчук Л.Й.
Яценко О.В. (доповідач у справі),
розглянувши касаційну скаргу
Приватного підприємства "Торговий Дім "Поділля"
на постанову
Житомирського апеляційного господарського суду від 25.09.2008 р.
у справі
господарського суду
№ 4/296-Б
Хмельницької області
за заявою
до
ТОВ "Профіт-Ко", м. Київ
Приватного підприємства "Торговий Дім "Поділля"
про
визнання банкрутом
представники сторін в судове засідання не з'явились
Ухвалою господарського суду Хмельницької області від 28.09.2007р. у справі №4/296-Б (суддя Баула Л.П.) порушено провадження у справі про банкрутство приватного підприємства "Торговий Дім "Поділля", м. Шепетівка за заявою товариства з обмеженою відповідальністю "Профіт Ко", м. Київ.
Ухвалою господарського суду Хмельницької області від 28.09.2007р. у справі №4/296-Б (суддя Баула Л.П.) затверджено реєстр вимог кредиторів та визнано вимоги кредиторів до боржника Приватного підприємства "Торговий Дім "Поділля" на суму 1277295,78грн. в тому числі вимоги ТОВ спільного українсько-литовського підприємства "Агромакс" в розмірі 936267,34грн.
Не погодившись з винесеною ухвалою Приватне підприємство "Торговий Дім "Поділля" подало апеляційну скаргу, в якій просило скасувати ухвалу господарського суду Хмельницької області від 03.04.2008р. у справі №4/296-Б в частині визнання вимог ТОВ спільного українсько-литовського підприємства "Агромакс" в розмірі 936267,34грн. та прийняти нове рішення про відмову у визнанні вимог кредитора.
Постановою Житомирського апеляційного господарського суду від 25.09.2008р. у справі №4/296-Б ( судді Вечірко І.О.; Зарудяна Л.О.; Ляхевич А.А.) ухвалу господарського суду Хмельницької області від 03.04.2008р. у справі №4/296-Б в частині визнання та включення до реєстру вимог ТОВ спільного українсько-литовського підприємства "Агромакс" в розмірі 936267,34грн. залишено без змін, а апеляційну скаргу Приватного підприємства "Торговий Дім "Поділля" залишено без задоволення.
Не погоджуючись з прийнятою у справі постановою Житомирського апеляційного господарського суду від 25.09.2008р. приватне підприємство "Торговий Дім "Поділля" звернулось до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою в якій просить постанову Житомирського апеляційного господарського суду від 25.09.2008р. скасувати та прийняти нове рішення яким затвердити реєстр вимог кредиторів без вимог ТОВ спільного українсько-литовського підприємства "Агромакс" .
Колегія суддів Вищого господарського суду України обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши наявні матеріали справи, проаналізувавши застосування судами норм матеріального та процесуального права дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.
Ухвалою господарського суду Хмельницької області від 28.09.2007р. порушено провадження у справі № 4/296-Б про визнання банкрутом приватного підприємства “Торговий дім “Поділля», м. Шепетівка, за заявою товариства з обмеженою відповідальністю “Профіт Ко», м.Київ (т. 1, а.с. 1).
За результатами розгляду справи в підготовчому засіданні, господарський суд ухвалою від 25.10.2007р. зобов'язав заявника - ТОВ “Профіт Ко», м.Київ подати до офіційних друкованих органів оголошення про порушення справи про банкрутство. Цією ж ухвалою введено процедуру розпорядження майном, розпорядником майна боржника призначено арбітражного керуючого Щербаня Олексія Миколойовича, якого зобов'язано щомісячно подавати суду звіт про свою діяльність, скласти реєстр вимог кредиторів та подати суду до 27.12.2007 року, попереднє засідання суду призначено на 15.01.2008р. (т. 1, а.с. 42).
Оголошення про порушення провадження у справі №4/269-Б про банкрутство приватного підприємства “Торговий дім “Поділля», м. Шепетівка опубліковано в офіційному друкованому органі Верховної Ради України - газеті - “Голос України» від 16.11.2007р. № 211 (т. 1, а.с. 54).
В порядку, визначеному ст. 14 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до господарського суду надійшли заяви кредиторів з вимогами до боржника. У тому числі, до суду надійшла заява ТОВ Спільного українсько-литовського підприємства "Агромакс" з вимогами до боржника на суму 936267,34грн. (т. 1, а.с. 106-107).
Ухвалою господарського суду від 14.03.2008р. припинено повноваження арбітражного керуючого - розпорядника майна Щербаня О.М. та призначено розпорядником майна ПП "ТД "Поділля" арбітражного керуючого Горбаня Аркадія Олексійовича (т. 1, а.с. 146-147).
Господарський суд ухвалою від 03.04.2008р. визнав вимоги кредитора - ТОВ Спільного українсько-литовського підприємства "Агромакс" в розмірі 936267,34грн. та зобов'язав розпорядника майна включити до реєстру вимог кредиторів вказану суму вимог, серед яких 151671,77грн. вимоги першої черги, які забезпечені заставою, 658325,56грн. - вимоги четвертої черги, 126270,01грн. неустойка (пеня, штраф) - вимоги шостої черги (т. 1, а.с. 170).
Ухвалою господарського суду Хмельницької області від 03.04.2008р. у справі №4/296-Б затверджено реєстр вимог кредиторів та визнано вимоги кредиторів до боржника - приватного підприємства "Торговий дім "Поділля" на загальну суму 1277295,78грн., в тому числі вимоги ТОВ Спільного українсько-литовського підприємства "Агромакс" в розмірі 936267,34грн. (т. 1, а.с. 171).
Відповідно до ч.1 ст. 14 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" конкурсні кредитори за вимогами, які виникли до дня порушення провадження у справі про банкрутство, протягом тридцяти днів від дня опублікування в офіційному друкованому органі оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство, зобов'язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують.
Судом попередньої інстанції встановлено, ТОВ Спільне українсько-литовське підприємство "Агромакс" звернулося з вимогами до боржника в розмірі 784595,57грн., що підтверджуються рішенням господарського суду Хмельницької області від 30.03.2007р. у справі №8/417, згідно з яким зазначену суму стягнуто з ПП "ТД "Поділля" на користь кредитора. Інша сума вимог в розмірі 151671,77грн. виникла на підставі виконавчого напису нотаріуса у зв'язку з невиконанням боржником своїх зобов'язань по переуступленому боргу ТОВ Спільного українсько-литовського підприємства "Агромакс".
Як вбачається з матеріалів справи, між ПП "ТД "Поділля" та ТОВ Спільним українсько-литовським підприємством "Агромакс" 28.04.2005р. був укладений договір №85 поставки товару. У зв'язку з невиконанням ПП "ТД "Поділля" зобов'язань, передбачених договором №85 від 28.04.2005р., ТОВ Спільне українсько-литовське підприємство "Агромакс" звернулось з позовом до господарського суду про стягнення 782520,22грн. Рішенням господарського суду Хмельницької області від 30.03.2006р. у справі №8/417 стягнуто з ПП "ТД "Поділля" на користь ТОВ Спільного українсько-литовського підприємства "Агромакс" 650474,00грн. попередньої оплати за непоставлений товар, 61222,61грн. пені, 65047,40грн. штрафу, 7764,44грн. державного мита та 84,12грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу (т.1, а.с. 130-132).
Постановою Житомирського апеляційного господарського суду від 19.04.2007р. у справі №8/417 рішення господарського суду Хмельницької області від 30.03.2007р. залишено без змін.
Судами попередніх інстанцій встановлено, що на час звернення кредитора -ТОВ Спільне українсько-литовське підприємство "Агромакс" із -заявою про визнання вимог у справі про банкрутство, ПП "ТД "Поділля" доказів проведення розрахунків за договором №85 від 28.04.2005р., після винесення рішення у справі №8/417 до суду не представлено.
Крім того, 24.12.2003р. між АППБ "Аваль" та ПП "Торговий дім "Поділля" був укладений кредитний договір №010/08/11-6250, згідно з яким ПП "ТД "Поділля" відкрито кредитну лінію в сумі 25000,00 доларів США строком з 24.12.2003р. по 23.12.2005р. із сплатою 15 відсотків річних (т.1, а.с. 112-114).
Частиною 2 статті 1 Закону України "Про заставу" (ст. 572 ЦК України) передбачено, що в силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) забезпеченого заставою зобов'язання одержати задоволення з вартості заставленого майна переважно перед іншими кредиторами.
Застава виникає на підставі договору ( ч.3 зазначеної статті ).
Виконання зобов'язань боржника перед Банком по поверненню кредиту у розмірі 25000,00 доларів США та відсотків по ньому забезпечувалось договорами застави №2284 від 24.12.2003р. №3928 від 14.11.2005р., які були нотаріально посвідчені (т. 1, а.с. 110-111).
26.01.2007р. між ВАТ "Райфайзен Банк Аваль" в особі Хмельницької обласної дирекції "Райфайзен Банк Аваль" (кредитор) та ТОВ Спільним українсько-литовським підприємством "Агромакс" (новий кредитор) був укладений договір відступлення права вимоги (т. 1, а.с. 109). Згідно з п. 1 договору про відступлення права вимоги кредитор зобов'язався передати, а новий кредитор - прийняти на себе право вимоги заборгованості першого, станом на 26.01.2007р., по кредитному договору №010/08/11-6250 від 24.12.2003р. та додаткової угоди №1 від 25.10.2005р., всього на суму 150171,77грн. Цим же пунктом договору визначено, що ТОВ Спільне українсько-литовське підприємство "Агромакс" стає заставодержателем по договорах застави від 24.12.2003р. №2284, що укладений між кредитором - ВАТ "Райфайзен Банк Аваль" та ПП "ТД "Поділля", який є боржником та від 14.11.2005р. №3928, що укладений між кредитором - ВАТ "Райфайзен Банк Аваль" та ВКФ "Украгропродукт", який є майновим поручителем боржника - ПП "ТД "Поділля". Пунктом 2 договору про відступлення права вимоги від 26.01.2007р. передбачено, що за цим договором новий кредитор набуває право (замість кредитора) вимагати від боржника виконання наступних зобов'язань, термін виконання яких за кредитним договором №010/08/11-6250 від 24.12.2003р. та додатковими угодами до нього на момент укладення договору вже сплинув. Згідно з пунктом 5 договору про відступлення права вимоги, до нового кредитора переходять права, які забезпечують зобов'язання боржника. Після виконання новим кредитором положень п. 8 цього договору (проведення оплати боргу боржника), до нього переходить право кредитора щодо звернення стягнення на заставне майно, згідно зазначених вище договорів застави.
Згідно приписів ч. 1 ст. 589 ЦК України, у разі невиконання зобов'язання, забезпеченого заставою, заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави.
У зв'язку із невиконанням ПП "Торговий Дім "Поділля" зобов'язань по переуступленому боргу, ТОВ Спільне українсько-литовське підприємство "Агромакс" звернулось до нотаріуса для вчинення виконавчого напису.
05.04.2007р. приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Ковалевським А.В. вчинено виконавчий напис та звернуто стягнення на майно:
- машину ЗШН, 2004 року випуску,
- Норія НПЗ-10, 2004 року випуску, що належить на праві власності ВКФ "Украгропродукт", яка є майновим поручителем по виконанню зобов'язань ПП "ТД "Поділля",
- цегляну будівлю ковбасного цеху, загальною площею 540,7 м.кв., цегляну будівлю котельної, загальною площею 102,6 м.кв.,
- автомобіль вантажний марки КАМАЗ 5320, 1986 року випуску. держ. номер 10218ХМ шасі №53200254692,
- автомобіль вантажний марки КАМАЗ 5320, 1983 року випуску. держ. номер
10219ХМ шасі №162619,
- причіп марки ГКБ 8350, 1986 року випуску, держ. номер 06525ХМ, шасі №209616,
- причіп марки ГКБ 8350, 1983 року випуску, держ. номер 06527ХМ, шасі 132644,
- обладнання ковбасного цеху, згідно додатку №1 до договору застави від 24.12.2003р. за №2284, що належить на праві власності ПП "ТД "Поділля".
За рахунок коштів, виручених від реалізації у встановленому порядку переданого під заставу майна вирішено задовольнити вимоги ТОВ Спільного українсько-литовського підприємства "Агромакс" за договором відступлення права вимоги на суму 151671,77грн., у тому числі 1500,00грн. витрат, пов'язаних із вчиненням виконавчого напису (том 1, а.с. 108).
Згідно постанови державного виконавця ДВС Шепетівського МРУЮ від 28.09.2007р. зведене виконавче провадження №3 від 14.05.2006р. про стягнення, у тому числі згідно наказу господарського суду по справі № 8/417 від 06.06.2007р. про стягнення на користь заявника 784595,57грн. та виконавчого напису нотаріуса за №1302 від 05.04.2007р. про стягнення на користь заявника 151671,77 грн. за рахунок заставленого майна зупинено у зв'язку із порушенням провадження у справі про банкрутство (т. 1, а.с. 117).
Частиною 3 ст. 14 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що боржник разом з розпорядником майна за наслідками розгляду вимог повністю або частково визнає їх або відхиляє, з обґрунтуванням підстав відхилення, про що розпорядник майна повідомляє письмово заявників і господарський суд.
З листа розпорядника майна ПП "ТД "Поділля" Горбаня А.О. від 27.03.2008р. вбачається, що боржник та розпорядник майна заперечував наявність і розмір вимог ТОВ Спільного українсько-литовського підприємства "Агромакс" в сумі 936267,34грн., у тому числі 151671,77грн. як такі, що забезпечені заставою.
Згідно з п. 8.7 Рекомендацій Президії Вищого господарського суду України №04-5/1193 від 04.06.2004п. "Про деякі питання практики застосування Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якщо боржник не визнає вимоги кредитора або визнає частково, він зобов'язаний письмово обґрунтувати свої заперечення з посиланням на відповідні докази і норми закону, та подати ці докази і заперечення до господарського суду.
Судами попередніх інстанцій встановлено, що в матеріалах справи відсутнє обґрунтування підстав відхилення боржником та розпорядником майна вимог ТОВ Спільного українсько-литовського підприємства "Агромакс" з посиланням на відповідні докази і норми закону.
На час розгляду заяви ТОВ Спільного українсько-литовського підприємства "Агромакс" із вимогами до боржника, "Торговий Дім "Поділля" доказів погашення заборгованості в сумі 936267,34грн. до суду не представив.
Отже, висновок суду попередньої інстанції, що вимоги ТОВ Спільного українсько-литовського підприємства "Агромакс" в розмірі 936267,34грн. обґрунтовані, підтверджені виконавчими документами та правомірно визнані місцевим господарським судом окремим судовим актом - ухвалою господарського суду від 03.04.2008р. (т. 1, а.с. 170)., є вірним і відповідає матеріалам справи.
Як свідчить витяг з Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна від 10.09.2008р. в реєстр внесено запис про заборону ПП "ТД "Поділля" відчуження майна у зв'язку з наявністю договору застави від 24.12.2003р. за №2284.
Крім того, про факт наявності у боржника заставного майна, на час звернення ТОВ Спільного українсько-литовського підприємства "Агромакс" із заявою з вимогами до боржника, свідчить постанова Шепетівського МВ УМВС України в Хмельницькій області від 19.06.2008р. про відмову в порушенні кримінальної справи.
Оскільки забезпечене заставою зобов'язання по кредитному договору №010/08/11-6250 від 24.12.2003р. не виконано, вимоги в сумі 151671,77грн. є такими, що забезпечені заставою майна боржника, а тому правомірно віднесені судом до першої черги задоволення вимог кредиторів.
Частиною 6 ст. 14 Закону передбачено, що вимоги кредиторів, визнані боржником або господарським судом, включаються розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів.
Отже, господарський суд Хмельницької області правомірно зобов'язав розпорядника майна ухвалою від 03.04.2008р. включити до реєстру вимог кредиторів визнану суму вимог кредитора ТОВ Спільного українсько-литовського підприємства "Агромакс".
Частиною 2 ст. 15 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що у попередньому засіданні господарський суд розглядає реєстр вимог кредиторів, вимоги кредиторів, щодо яких були заперечення боржника і які не були включені розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів. За результатами розгляду господарський суд виносить ухвалу, в якій зазначається розмір визнаних судом вимог кредиторів, які включаються розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів.
Ухвала господарського суду від 03.04.2008р. про затвердження реєстру вимог кредиторів оскаржувалась ПП "Торговий Дім "Поділля" в частині визнання та включення до реєстру вимог ТОВ Спільного українсько-литовського підприємства "Агромакс" в розмірі 936267,34грн.
За результатами розгляду реєстру вимог кредиторів, господарський суд ухвалою від 03.04.2008р. правомірно затвердив поданий розпорядником майна уточнений реєстр вимог кредиторів та обгрунтовано визнав вимоги, у тому числі, кредитора ТОВ Спільного українсько-литовського підприємства "Агромакс" на суму 936267,34грн.
За таких обставин, судова колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що Житомирським апеляційним господарським судом вірно застосовані норми матеріального та процесуального права, у зв'язку з чим підстав для скасування постанови Житомирського апеляційного господарського суду від 25.09.2008р. не вбачається.
Керуючись ст.ст. 1117, 1119 - 11113 ГПК України, Вищий господарський суд України,
1.Касаційну скаргу Приватного підприємства "Торговий Дім "Поділля" на постанову Житомирського апеляційного господарського суду від 25.09.2008 р. у справі № 4/296-Б залишити без задоволення.
2.Постанову Житомирського апеляційного господарського суду від 25.09.2008 р. у справі № 4/296-Б залишити без змін.
Головуючий Н.Г. Ткаченко
Судді Л.Й. Катеринчук
О.В. Яценко