04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58
"10" квітня 2013 р. Справа№ 5011-66/4944-2012
Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого: Гончарова С.А.
суддів: Авдеєва П.В.
Куксова В.В.
при секретарі судового засідання Климович М.І.
за участю представників:
від позивача: Трушкін В.Ю. - за довіреністю
від відповідача: Кулинич В.П. - за довіреністю
від третьої особи-1: не з'явились
від третьої особи-2: Стасюк О.Л. - за довіреністю
від третьої особи-3: не з'явились - за довіреністю
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Сергієвої Нелі Володимирівни
на рішення Господарського суду міста Києва від 14.02.2013 року
у справі № 5011-66/4944-2012 (суддя Котков О.В.)
за позовом Сергієвої Нелі Володимирівни
до Публічного акціонерного товариства "Універмаг "Україна"
за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору:
1. Шевченківської районної в м. Києві державної адміністрації
2. Компанії Quinn Holdings Sweden AB (Квінн Холдингс Свіден АБ)
3. Басмаджан Артема Кероповича
про визнання недійсними рішень
Позивач, Сергієва Неля Володимирівна, звернувся до Господарського суду міста Києва з позовом до Публічного акціонерного товариства "Універмаг "Україна" (надалі - відповідач) про визнання недійсними рішень, прийнятих на позачергових Загальних Зборах ПАТ "Універмаг "Україна" від 18.04.2012 року.
Позовні вимоги вмотивовані порушенням відповідачем вимог статуту та Закону України "Про акціонерні товариства" щодо організації та проведення загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства "Універмаг "Україна".
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 18 квітня 2012 року залучено до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Шевченківську районну в м. Києві державну адміністрацію та компанію Quinn Holdings Sweden AB (Квінн Холдингс Свіден АБ).
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 28.05.2012 року судом залучено до участі у справі в якості третьої особи-3, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Басмаджана Артема Кероповича.
Рішенням господарського суду міста Києва від 14.02.2013 року у справі № 5011-66/4944-2012 (суддя Котков О.В.) в позові Сергієвої Нелі Володимирівни відмовлено.
Не погодившись з вказаним рішенням, Сергієва Неля Володимирівна звернулась до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення та прийняти нове, яким повністю задовольнити позовні вимоги.
Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 26.03.2013 року колегією суддів у складі головуючого судді: Гончарова С.А., суддів: Авдеєва П.В., Куксова В.В. прийнято вказану апеляційну скаргу, порушено апеляційне провадження у справі № 5011-66/4944-2012, розгляд справи призначено на 10.04.2013 року.
Апеляційна скарга вмотивована тим, що оскаржуване рішення є необґрунтованим та таким, що прийнято з порушенням норм процесуального права та без врахування всіх обставин справи. Апелянтом зазначено, що судом першої інстанції не було взято до уваги доводи позивача, на які останній посилався в обґрунтування позовних вимог та господарський суд, в порушення норм процесуального права, а саме, ст.ст. 43, 82 ГПК України, відмовляючи в задоволенні позовних вимог, не навів жодної правової підстави відхилення чи спростування доводів та доказів позивача, якими підтверджується факт істотного порушення прав позивача та не навів правове обґрунтування і ті доведені фактичні обставини, з огляду на які доводи або докази позивача не взято до уваги судом.
Апелянтом додатково письмово пояснено суду, що внаслідок допущених порушень, що полягають в позбавленні позивача можливості мати повну та достовірну інформацію, необхідну для реалізації права участі в управлінні товариством, відповідачем було умисно створено умови для істотного порушення прав та законних інтересів позивача, у зв'язку з чим позивач був позбавлений можливості належним чином приймати участь в Загальних зборах.
Відповідач, згідно з поданими 10.04.2013 року поясненнями у справі, проти задоволення апеляційної скарги заперечив, посилаючись на те, що рішення суду першої інстанції є законним та обґрунтованим.
Третя особа-2, згідно з поданими до суду 10.04.2013 року поясненнями, проти доводів апеляційної скарги заперечила, посилаючись на те, що спірні рішення, прийняті на позачергових загальних зборах ПАТ "Універмаг "Україна" від 18.04.2012 року, відповідають вимогам чинного законодавства , були правомочними та проведеними з дотриманням порядку їх скликання та проведення.
Третя особа-1 та третя особа-3 до судового засідання, що відбулось 10.04.2013 року, не з'явились, хоча були належним чином повідомлені про дату, час та місце судового засідання.
Згідно із п.3.9.2 Постанови №18 від 26.12.2011р. Пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції" у випадку нез'явлення в засідання господарського суду представників обох сторін або однієї з них справа може бути розглянута без їх участі, якщо неявка таких представників не перешкоджає вирішенню спору.
Судовою колегією встановлено, що неявка представників третьої особи-1 та третьої особи-3 не перешкоджає розгляду апеляційної скарги за наявними у справі матеріалами, та, за таких обставин, розгляд справи за відсутності вказаних осіб є можливим.
Розглянувши у судовому засіданні апеляційну скаргу, дослідивши матеріали справи та зібрані у ній докази, заслухавши пояснення сторін, колегія суддів приходить до висновку про те, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.
Згідно ст. 99 Господарського процесуального кодексу України апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами наданими суду першої інстанції.
Відповідно до ст.101 ГПК України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.
Місцевим господарським судом вірно встановлено та матеріалами справи підтверджується, що Сергієва Неля Володимирівна є акціонером Відкритого акціонерного товариства "Універмаг "Україна", правонаступником якого є відповідач, що підтверджується сертифікатом акцій Серія А № 5136 (кількість акцій 1 акція, номінальною вартістю 0,05 грн.).
Позивач зазначав, що в березні 2012 року йому стало відомо, що 18 квітня 2012 року відбудуться позачергові збори акціонерів відповідача, проте під час скликання і проведення 18.04.2012р. позачергових зборів не було дотримано вимог законодавства та статуту акціонерного товариства.
Позовні вимоги були обґрунтовані тим, що організаторами проведення позачергових загальних зборів відповідача було порушено вимоги законодавства України щодо порядку організації загальних зборів та порядку прийняття рішень на загальних зборах, адже, як вказує позивач, не могли фізично прийняти участь у загальних зборах ПАТ "Універмаг Україна", наслідком чого стала неможливість іншими акціонерами реалізувати свої права, передбачені ст. 25 Закону України "Про акціонерні товариства".
Відповідно до ч. 1 ст. 41 Закону України "Про господарські товариства" вищим органом акціонерного товариства є загальні збори товариства. У загальних зборах мають право брати участь усі акціонери, незалежно від кількості та виду акцій, власниками яких вони є. Брати участь у загальних зборах з правом дорадчого голосу можуть і члени виконавчих органів, які не є акціонерами.
Загальні збори є вищим органом акціонерного товариства (ч. 2 ст. 32 "Про акціонерні товариства").
Оскільки Сергієва Неля Володимирівна є акціонером відповідача, то вона, з огляду на ст. 41 Закону України "Про господарські товариства" та ст. 32 Закону України "Про господарські товариства", має право брати участь у загальних зборах Публічного акціонерного товариства "Універмаг "Україна".
За ч. 4 ст. 45 Закону України "Про господарські товариства" акціонери, які володіють у сукупності більш як 10 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових зборів у будь-який час і з будь-якого приводу. Виконавчий орган акціонерного товариства зобов'язаний протягом 20 днів з моменту отримання письмової вимоги прийняти рішення про скликання позачергових зборів з порядком денним, запропонованим наглядовою радою акціонерного товариства або ревізійною комісією.
Як вбачається з матеріалів справи, 17.02.2012р. третьою особою-2 було надіслано до виконавчого органу відповідача та членів його наглядової ради листа б/н від 17.02.2012р. в якому заявлено вимогу скликати позачергові загальні збори з визначеним порядком денним.
Відповідно до ч. 2 ст. 47 Закону України «Про акціонерні товариства» наглядова рада приймає рішення про скликання позачергових загальних зборів акціонерного товариства або про відмову в такому скликанні протягом 10 днів з моменту отримання вимоги про їх скликання.
Згідно частини 3 цієї ж норми рішення наглядової ради про скликання позачергових загальних зборів або мотивоване рішення про відмову у скликанні надається відповідному органу управління товариства або акціонерам, які вимагають їх скликання, не пізніше ніж за три дні з моменту його прийняття.
У разі якщо протягом строку, встановленого частиною другою цієї статті, наглядова рада не прийняла рішення про скликання позачергових загальних зборів акціонерного товариства, такі збори можуть бути скликані акціонерами, які цього вимагають. Рішення наглядової ради про відмову у скликанні позачергових загальних зборів акціонерів може бути оскаржено акціонерами до суду (ч. 6 ст. 47 Закону України «Про акціонерні товариства»).
Пунктом 9.14.1. статуту відповідача передбачено, що у разі якщо протягом 10 днів наглядова рада не прийняла рішення про скликання позачергових загальних зборів, такі збори можуть бути скликані акціонерами, які цього вимагають.
Так, третя особа-2, як акціонер відповідача, яка є власником більш як 10% простих акцій Публічного акціонерного товариства "Універмаг "Україна", користуючись наданими статутом правами, з урахуванням обставин відсутності відомостей щодо прийняття наглядовою радою рішення про скликання позачергових загальних зборів, скликала позачергові загальні збори акціонерів відповідача.
Пунктом 9.3.3. статуту ПАТ «Універмаг «Україна» передбачено, що письмове повідомлення про проведення Загальних зборів та їх порядок денний надсилається акціонерам персонально простим листом.
Третя особа-2 звернулась 07.03.2012 року до реєстратора власників іменних акцій цінних паперів ПАТ «Універмаг «Україна» - ПАТ «Всеукраїнський Акціонерний Банк» з листом від 07.03.2012 року, в якому просила забезпечити персональне повідомлення простим листом власників акцій ПАТ «Універмаг «Україна», про скликання позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ «Універмаг «Україна», згідно з текстом повідомлення, що додавалось, до 16.03.2012 року включно. Текстом вказаного повідомлення було передбачено, серед інших відомостей, дату, на яку скликаються загальні збори - 18.04.2012 року.
Відповідно до ч. 1 ст. 35 Закону України "Про акціонерні товариства" письмове повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та їх порядок денний надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів.
Письмове повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний надсилається акціонерам персонально (з урахуванням частини другої цієї статті) особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений статутом акціонерного товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції товариства у разі скликання загальних зборів акціонерами.
Товариство не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів публікує в офіційному друкованому органі повідомлення про проведення загальних зборів. Публічне акціонерне товариство додатково надсилає повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний фондовій біржі, на якій це товариство пройшло процедуру лістингу, а також не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розміщує на власній веб-сторінці в мережі Інтернет інформацію, передбачену частиною третьою цієї статті.
Згідно п. 9.3.4. статуту Публічного акціонерного товариства "Універмаг "Україна" повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення Загальних зборів товариство також публікує в офіційному друкованому органі.
Відповідно до Роз'яснень Президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007р. N 04-5/14 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" якщо під час розгляду справи судом буде встановлено, що допущені акціонерним товариством порушення порядку персонального повідомлення акціонера не призвели до неможливості його участі у загальних зборах, а також у разі встановлення судом факту присутності акціонера на загальних зборах, зазначені порушення не є підставами для визнання рішень загальних зборів акціонерів недійсними.
Інформаційні повідомлення про проведення позачергових загальних зборів та їх порядок денний було викладено в офіційному друкованому виданні Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку - газеті «Бюлетень. Цінні папери України» № 47 від 14.03.2012р., як загальне повідомлення акціонерів.
В офіційному друкованому виданні Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку - газеті «Бюлетень. Цінні папери України» № 48 від 15.03.2012 року було здійснено персональну публікацію для Сергієвої Н.В. щодо проведення спірних загальних зборів.
Тобто, як вбачається з матеріалів справи, позивач в порядку, встановленому ст. 35 Закону України «Про акціонерні товариства», був повідомлений про проведення спірних позачергових Зборів акціонерів відповідача шляхом публікації в офіційному друкованому органі відповідного повідомлення.
Також, позивач був повідомлений про проведення позачергових загальних зборів та їх порядок денний листом третьої особи-2 б/н від 15.03.2012р., який був надісланий на адресу позивача 15.03.2012р. В даному листі містилось повідомлення про проведення третьою особою-2 позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ «Універмаг «Україна», які скликаються на 18.04.2012 року о 10:20 год, за адресою: Україна, м. Київ, вул.. Юнкерова, 38 (Санаторій «Славутич», головний корпус, перший поверх, конференц-зал). Також, зазначено про розміщення повідомлення про проведення позачергових загальних зборів та їх порядок денний на Інтернет сайті третьої особи-2.
Крім того, особою, яка веде облік прав власності на акції ПАТ «Універмаг «Україна» - ПАТ «Всеукраїнський акціонерний банк» додано до матеріалів справи копії сторін поштового реєстру направлень власникам іменних цінних паперів та номінальним утримувачам повідомлень про скликання 18.04.2012 року позачергових загальних зборів на вимогу акціонера, що володіє більш ніж 10 відсотками голосів. Як вбачається з наведених документів, позивачу було направлено повідомлення про скликання 18.04.2012 року позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ «Універмаг «Україна».
За таких обставин, суд першої інстанції дійшов вірного висновку, що позивача у передбачений статутом способом та у відповідності до закону було повідомлено про проведення 18.04.2012р. позачергових загальних зборів та їх порядок денний.
Згідно ч. 1 ст. 37 Закону України "Про акціонерні товариства" порядок денний загальних зборів акціонерного товариства попередньо затверджується наглядовою радою товариства, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають.
В бюлетені "Цінні папери України" № 47 від 14.03.2012р. акціонером Публічного акціонерного товариства "Універмаг "Україна" викладено порядок денний позачергових загальних зборів 18.04.2012р., який складався з наступних питань:
1. Призначення головуючого та секретаря загальних зборів акціонерів ПАТ "Універмаг "Україна".
2. Обрання лічильної комісії загальних зборів акціонерів ПАТ "Універмаг "Україна".
3. Прийняття рішення про припинення повноважень членів Наглядової Ради ПАТ "Універмаг "Україна".
4. Встановлення кількісного складу Наглядової Ради ПАТ "Універмаг "Україна".
5. Встановлення строку повноважень членів Наглядової Ради ПАТ "Універмаг "Україна".
6. Обрання членів Наглядової Ради ПАТ "Універмаг "Україна".
7. Затвердження умов цивільно-правових договорів (контрактів), що укладатимуться з членами Наглядової Ради ПАТ "Універмаг "Україна", встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується на підписання цивільно-правових договорів (контрактів) з членами Наглядової Ради ПАТ "Універмаг "Україна".
8. Усунення (відсторонення) Директора ПАТ "Універмаг "Україна" від виконання обов'язків (повноважень).
9. Призначення виконуючого обов'язки Директора ПАТ "Універмаг "Україна".
10. Уповноваження особи(осіб) на здійснення дій від імені ПАТ "Універмаг "Україна" щодо мирного врегулювання спору по справі № 47/148 за позовом ПАТ "Універмаг "Україна" до Англо Айріш Банк Корпорейшн Лімітед (Anglo Irish Bank Corporation Limited), що розглядається у Господарському суді м. Києва.
11. Уповноваження особи(осіб) на здійснення дій від імені ПАТ "Універмаг "Україна" щодо мирного врегулювання спору по справі № 54/297 за позовом Англо Айріш Банк Корпорейшн Лімітед (Anglo Irish Bank Corporation Limited) до Товариства, що розглядається у Господарському суді м. Києва.
12. Схвалення правочинів, актів та інших дій та/або документів, вчинених від імені ПАТ "Універмаг "Україна" виконуючим обов'язки Директора ПАТ "Універмаг "Україна", Ростиславом Левінзоном, починаючи з 07 листопада 2011.
13. Скасування (відкликання) діючих довіреностей, виданих ПАТ "Універмаг "Україна" до 07 листопада 2011.
14. Скасування (відкликання) окремих діючих довіреностей та/або інших правочинів, виданих та/або вчинених Товариством та/або від імені ПАТ "Універмаг "Україна" після 07 листопада 2011.
15. Схвалення укладення та умов деяких договорів, укладених ПАТ "Універмаг "Україна".
16. Вчинення та припинення договорів (правочинів) від імені ПАТ "Універмаг "Україна".
Відповідно до ч.1 ст. 36 Закону України «Про акціонерні товариства», від дати надіслання повідомлення про проведення загальних зборів до дати проведення загальних зборів акціонерне товариство повинно надати акціонерам можливість ознайомитися з документами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного, за місцезнаходженням товариства у робочі дні, робочий час та в доступному місці, а в день проведення загальних зборів - також у місці їх проведення. У повідомленні про проведення загальних зборів вказуються конкретно визначене місце для ознайомлення (номер кімнати, офісу тощо) та посадова особа товариства, відповідальна за порядок ознайомлення акціонерів з документами.
Разом з тим, частиною 2 ст. 36 Закону України «Про акціонерні товариства» передбачено, що статутом акціонерного товариства з кількістю акціонерів - власників простих акцій понад 100 осіб може бути передбачений інший порядок надання акціонерам документів, з якими вони можуть ознайомитися під час підготовки до загальних зборів. Такі документи можуть надаватися в електронній формі або в інший спосіб, передбачений статутом.
Також, відповідно до ч.2 ст. 37 Закону України «Про акціонерні товариства», акціонер до проведення зборів за запитом має можливість в порядку, визначеному статтею 36 цього Закону, ознайомитися з проектом (проектами) рішення з питань порядку денного.
Пунктом 9.4.1. статуту ПАТ «Універмаг «Україна», передбачено, що від дати надіслання повідомлення про проведення Загальних зборів до дати проведення Загальних зборів Товариство надає акціонерам можливість ознайомитися з документами, необхідними для прийнятім рішень з питань порядку денного, та з проектом (проектами) рішення з питань порядку денного шляхом надання відповідних документів та проекту (проекгів) рішень в електронній формі на письмовий запит акціонера, у якому обов'язково зазначаються найменування акціонера - юридичної особи або прізвище, ім'я та по-батькові акціонера - фізичної особи, кількість, (тип) належних йому акцій та до якого обов'язково додасться виписка з рахунку у цінних паперах акціонера, видана зберігачем станом на дату подання письмового запиту.
Отже з наведених норм законодавства та положень статуту ПАТ «Універмаг «Україна» випливає, що обов'язок надати акціонерам можливість ознайомитися з документами необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного покладено саме на акціонерне товариство. Закон не покладає такий обов'язок на акціонера який вимушений скликати збори внаслідок невиконання товариством обов'язку по такому скликанню.
Крім того, з наведених норм законодавства та положень статуту ПАТ «Універмаг «Україна» випливає, що статутом ПАТ «Універмаг «Україна», у відповідності до ч.2 ст. 36 Закону України «Про акціонерне товариство», передбачено інший порядок надання акціонерам документів, з якими вони можуть ознайомитися під час підготовки до загальних зборів, ніж порядок встановлений ч.І ст. 36 Закону України «Про акціонерне товариство», а саме встановлено порядок, який передбачає надання відповідних документів та проекту (проектів) рішень в електронній формі на письмовий запит акціонера.
Разом з тим, Квінн Холдінгс Свіден АБ, незважаючи на відсутність у нього обов'язку надавати іншим акціонерам документи, з якими акціонери можуть ознайомитися під час підготовки до загальних зборів, прийняло рішення про надання іншим акціонерам документів, які є у представників компанії Квінн Холдінгс Свіден АБ, і які необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного.
При цьому, порядок надання Квінн Холдінгс Свіден АБ іншим акціонерам ПАЇ «Універмаг «Україна» документів, з якими вони можуть ознайомитися під час підготовки до загальних зборів, повністю відповідає порядку надання таких документів товариством, який встановлено статутом ПАТ «Універмаг «Україна», - шляхом надання відповідних документів та проекту (проектів) рішень в електронній формі на письмовий запит акціонера.
Так, в повідомлення про проведення вказаних позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ «Універмаг «Україна», скликаних на 18 квітня 2012р., опублікованому в газеті «Бюлетень. Цінні папери України» (випуск № 47 від 14 березня 2012р., арк. 30) передбачений наступний порядок надання документів Квінн Холдінгс Свіден АБ іншим акціонерам: акціонери (їхні представники) можуть ознайомитися з наступними документами, які є у представників компанії Квінн Холдінгс Свіден АБ, як акціонера Товариства, та необхідні для прийняття рішень з питань порядку денного Загальних Зборів: умови договорів з членами наглядової Ради Товариства, проекти рішень з питань порядку денного Загальних Зборів, форма бюлетенів для голосування з питань порядку денного Загальних Зборів. Акціонери можуть ознайомитися з вищевказаними документами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного. Загальних Зборів, шляхом надсилання письмових запитів на отри мання документів за наступною адресою: Украйна, 01034 м. Київ, вул. Володимирська 38, 4й поверх, на ім'я представників компанії Квінн Холдмгс Свіден АБ, відповідальних за порядок ознайомлення акціонерів Товариства з документами, а саме: п. Євстаф'євої О.О., п. Чернігова Т.Є. Право на ознайомлення з документами мають особи, які є акціонерами Това риства станом на дату, коли такі особи звернулись з письмовим запитом на ознайомлення, а також представники таких осіб. Ознайомлення акціонерів та їх представників із вказаними документами буде проводитися шляхом надання відповідних документів та/або проектів рішень в електронній формі - на носіях запитувача, починаючи з 19 березня 2012 року, по робочих днях з 9-00 до 18-00 за умови надсилання на зазначену адресу разом із відповідним запитом копій наступних документів: а) акціонерами (фізичними особами) - документу, що посвідчує особу, документу, що підтверджує право власності на акції Товари ства, а саме виписки з рахунку у цінних паперах у зберігача, якщо акції знерухомлені на дату ознайомлення, або сертифікату(ів) акцій, якщо акції не знерухомлені на дату ознайомлення; б) представниками акціонерів (фізичних осіб) - відповідної довіреності, оформленої відповідно до вимог чинного законодавства або іншого документу, який уповноважує відповідну особу на ознайомлення з вказаними вище документами, документу, що посвідчує особу, виписки з рахунку у цінних паперах у зберігача, яка підтверджує право власності акціонера-довірителя на акції Товариства на дату ознайомлення (якщо акції знерухомлені на дату ознайомлення), або сертифікату (ів) акцій, що підтверджує право власності акціонера-довірителя на акції Товариства на дату ознайомлення (якщо акції не знерухомлені на дату ознайомлення); в) представниками акціонерів (юридичних осіб) - документів, що свідчать про повноваження посадової особи на ознайомлення з документами щодо Загальних Зборів акціонерів, або відповідної довіреності, оформленої відповідно до вимог чинного законодав ства, та документу, що посвідчує особу, виписки з рахунку у цінних паперах у зберігача. яка підтверджує право власності акціонера-довірителя на акції Товариства на дату ознайомлення (якщо акції знерухомлені на дату ознайомлення), або сертифікату(ів) акцій, що підтверджує право власності акціонера-довірителя на акції Товариства на дату ознайомлення (якщо акції не знерухомлені на дату ознайомлення). У запиті на ознайомлення з документами також повинні бути зазначений контактний телефон та/або адреса електронної пошти запитувача. Пропозиції акціонерів щодо доповнення порядку денного Загальних Зборів можуть бути внесені в порядку та в строки, передбачені законодавством та Статутом Товариства, пись мово, в тому числі направлені рекомендованим листом поштою на адресу: Україна. 01034 м. Київ. вул. Володимирська 38, 4й поверх до уваги вищевказаних представників компанії Квінн Холдінгс Свіден АБ.
Судова колегія спростовує доводи позивача про те, що в оголошенні не встановлено чіткий та зрозумілий порядок ознайомлення з документами, а встановлений порядок не відповідає вимогам статуту п.9.4.1 та ст.36 Закону України «Про акціонерні товариства» та, крім того, суперечить вищезазначеним нормам, з огляду на наступне.
Статутом ПАТ «Універмаг «Україна» (п.9.4.1), як статутом акціонерного товариства з кількістю акціонерів-власників простих акцій понад 100 осіб, відповідно до ч.2 ст. 36 Закону України «Про акціонерне товариство» передбачено інший порядок надання акціонерам документів, з якими вони можуть ознайомитися під час підготовки до загальних зборів, ніж порядок, встановлений ч. 1 ст. 36 Закону України «Про акціонерне товариство», а саме встановлено порядок, який передбачає можливість ознайомитися з документами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного шляхом надання відповідних документів та проекту (проектів) рішень в електронній формі на письмовий запит акціонера. Саме такий порядок ознайомлення передбачений в повідомлені про проведення вказаних позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ «Універмаг «Україна», скликаних на 18 квітня 2012р., опублікованому в газеті «Бюлетень. Цінні папери України» (випуск № 47 від 14 березня 2012р., арк. 30). Так, відповідно до вказаного повідомлення ознайомлення акціонерів та їх представників із документами буде проводитися шляхом надання відповідних документів та/або проектів рішень в електронній формі - на носіях запитувача, за умови надсилання на вказану у повідомленні адресу відповідного запиту та копій документів що посвідчують особу та підтверджують право власності на акції товариства, а для представника акціонера, додатково, довіреність, або інший документ який уповноважує на ознайомлення. При цьому в повідомленні вказано телефон для довідок, по якому можна було уточнити питання щодо отримання відповідних документів.
Що стосується доводів Позивача про те, що в оголошенні не визначено конкретного місця ознайомлення або місця у якому можуть бути надані документи в паперовому чи електронному вигляді на ознайомлення, конкретної посадової особи акціонерного товариства, яка є відповідальною за ознайомлення з документами, то вимога про зазначення у повідомленні про проведення загальних зборів інформації про конкретно визначене місце для ознайомлення та посадової особи товариства, відповідальної за порядок ознайомлення акціонерів з документами, міститься саме в ч.1 ст.36 Закону України «Про акціонерні товариства». Проте, як зазначалось, статутом ПАТ «Універмаг «Україна» (п.9.4.1), передбачено інший порядок надання акціонерам документів, з якими вони можуть ознайомитися під час підготовки до загальних зборів, ніж порядок встановлений ч.1 ст. 36 Закону України «Про акціонерне товариство». Крім того, в повідомленні про проведення загальних зборів зазначені представники компанії Квінн Холдінгс Свіден АБ (як акціонера який скликає збори), відповідальні за порядок ознайомлення акціонерів з документами, а саме: п. Свстаф'єва О.О. та п. Черніков Т.Є.
Позивач, також, вказує, що представники мажоритарного акціонера - компанії Квінн Холдинге Свіден АБ - свідомо вказують в оголошенні, що ними можуть бути надані для ознайомлення лише документи, які стосуються лише вибіркових питань порядку денного. Проте, у повідомленні про проведення загальних зборів вказується про можливість ознайомлення з проектами рішень з питань порядку денного загальних зборів, без будь яких обмежень щодо певних питань.
29 березня 2012р. Позивач направив на адресу представника Квінн Холдінгс Свіден АБ п. Євстаф'євої О.О. запит на отримання документів щодо порядку денного позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ «Універмаг «Україна» скликаних на 18 квітня 2012р. Запит був направлений на адресу, вказану у повідомленні про проведення таких загальних зборів (м. Київ, вул. Володимирська, 38, 4-й поверх). В запиті Позивач просив надати вказані в ньому документи для ознайомлення протягом 10 календарних днів на її поштову адресу та особисто представнику за довіреністю. До запиту була надана копія сертифікату акцій на 2 арк., яка підтверджувала право власності Позивача на 1 (одну) акцію ПАТ «Універмаг «Україна».
Квінн Холдінгс Свіден АБ, в особі представника - п. Євстаф'євої О.О. надіслало відповідь на вказаний запит Позивача 13.04.2012р., що підтверджується фіскальним чеком та описом вкладення у цінний лист, а не 16.04.2012р. До зазначеної відповіді були додані наступні документи: проекти рішень з питань порядку денного позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ «Універмаг «Україна», скликаних на 18 квітня 2012р., копія сторінки 7 видання «Бюлетень. Цінні Папери України» від 15.12.2011 № 238 (3289), яка містить інформацію про кандидатів у члени Наглядової Ради ПАТ «Універмаг «Україна» та про кандидата на посаду виконуючого обов'язки Директора ПАТ «Універмаг «Україна», копію довіреності ПАТ «Універмаг «Україна» на Трушкіна В.Ю. від 14 жовтня 2011р., копію сторінки 41 видання «Бюлетень. Цінні Папери України» від 15.03.2012 № 48 (3348). Щодо інших документів то Квінн Холдінгс Свіден АБ запропонувало їх отримати в порядку, передбаченому статутом ПАТ «Універмаг «Україна» та вказаному у повідомленні про проведення загальних зборів. Так, у вказаній відповіді Квінн Холдінгс Свіден АБ, зокрема, було зазначено наступне: «документи, необхідні для прийняття рішень з питань порядку денного Позачергових Зборів, і які є в розпорядженні Квінн Холдінгс, можуть, згідно з пунктом 9.4.1.Статуту ПАТ «Універмаг «Україна», бути надані Вам в електронному вигляді, тобто записані на будь-який наданий Вами цифровий посій інформації або повідомлену Вами адресу електронної пошти. Для отримання документів у такий спосіб, будь-ласка, зателефонуйте мені за телефоном /44/ 4928282 і домовтесь про зустріч, або сповістіть мені у письмовому вигляді адресу електронної пошти, на яку слід надіслати зазначені документи»
Порядок надання документів в електронній формі відповідає порядку, який, відповідно до ч.2 ст.36 Закону України «Про акціонерні товариства», встановлено статутом ПАТ «Універмаг «Україна» (п.9.4.1.), для надання самим ПАТ «Універмаг «Україна» своїм акціонерам документів, з якими вони можуть ознайомитися під час підготовки до загальних зборів.
18 квітня 2012 року було проведено позачергові загальні збори акціонерів Публічного акціонерного товариства "Універмаг "Україна", за наслідками проведення яких було складено протокол б/н від 18.04.2012р.
Доводи апеляційної скарги щодо неналежного місця проведення спірних зборів судова колегія відхиляє, оскільки частиною 3 ст. 35 Закону України «Про акціонерні товариства», передбачено, зокрема, що загальні збори акціонерів проводяться на території України, в межах населеного пункту за місцезнаходженням товариства. Позачергові загальні збори акціонерів ПАТ «Універмаг «Україна», які відбулися 18.04.2012р., проводилися за адресою: м. Київ, вул. Юнкерова, 38 (Санаторій «Славутич», головний корпус, перший поверх, конференц-зал), тобто в межах населеного пункту за місцезнаходженням товариства.
Відповідно до ч. 1 ст. 34 Закону України "Про акціонерні товариства" у загальних зборах акціонерного товариства можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники. На загальних зборах за запрошенням особи, яка скликає загальні збори, також можуть бути присутні представник аудитора товариства та посадові особи товариства незалежно від володіння ними акціями цього товариства, представник органу, який відповідно до статуту представляє права та інтереси трудового колективу.
Згідно з ч.ч. 1, 2, 3 ст. 41 Закону України "Про господарські товариства" акціонери (їх представники), які беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Реєстрація акціонерів (їх представників), які прибули для участі у загальних зборах, здійснюється згідно з реєстром акціонерів у день проведення загальних зборів виконавчим органом акціонерного товариства або реєстратором на підставі укладеного з ним договору. Цей реєстр підписується головою та секретарем зборів. Реєстрація акціонерів - власників акцій на пред'явника здійснюється на підставі пред'явлення ними цих акцій (сертифікатів акцій) або виписок з рахунку у цінних паперах. Право участі у загальних зборах акціонерів мають особи, які є власниками акцій на день проведення загальних зборів (крім випадку проведення установчих зборів). Передача акціонером своїх повноважень іншій особі здійснюється відповідно до законодавства. Довіреність на право участі та голосування на загальних зборах акціонерів може бути посвідчена реєстратором або правлінням акціонерного товариства.
Загальні збори визнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери, що мають відповідно до статуту товариства більш як 60 відсотків голосів (ч. 8 ст. 41 Закону України "Про господарські товариства").
У роз'ясненнях від 28.12.2007р. N 04-5/14 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" Президією Вищого господарського суду України зазначено, що відповідно до частини восьмої статті 41, частини першої статті 60 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників (акціонерів) акціонерних товариств, товариств з обмеженою або додатковою відповідальністю є правомочними, якщо на них присутні учасники (акціонери) або представники учасників (акціонерів), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів від загальної кількості голосів. Зазначеними нормами не передбачається можливість встановлення у статутах цих товариств іншого кворуму. Тому у вирішенні питання про правомочність загальних зборів учасників (акціонерів) господарських товариств господарським судам слід виходити з того, що незалежно від положень статуту товариства щодо кворуму загальних зборів вони є правомочними, якщо на них зареєструвалися учасники, які володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів від загальної кількості голосів.
Відповідно до ст. 41 Закону України "Про акціонерні товариства" наявність кворуму загальних зборів визначається реєстраційною комісією на момент закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах акціонерного товариства. Загальні збори акціонерного товариства мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками не менш як 60 відсотків голосуючих акцій.
Право голосу на загальних зборах акціонерного товариства мають акціонери - власники простих акцій товариства, а у випадках, передбачених статтею 26 цього Закону, - також акціонери - власники привілейованих акцій товариства, які володіють акціями на дату складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах. Рішення загальних зборів акціонерного товариства з питання, винесеного на голосування, приймається простою більшістю голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах та є власниками голосуючих з цього питання акцій, крім випадків, встановлених цим Законом. (ст. 42 Закону України "Про акціонерні товариства").
Як вбачається з матеріалів справи та вірно встановлено судом першої інстанції, загальна кількість акціонерів та представників акціонерів відповідача, які зареєструвалися на позачергових загальних зборах акціонерів, що були проведені 18.04.2012р. становила 17 акціонерів, яким сукупно належить 35247820 акцій, що складає 92,83% долі в статутному капіталі відповідача, що підтверджується додатком № 2 до протоколу б/н від 18.04.2012р.
Таким чином, в силу вимог ст. 41 Закону України "Про господарські товариства" та Закону України "Про акціонерні товариства", позачергові загальні збори акціонерів Публічного акціонерного товариства "Універмаг "Україна", що були скликані третьою особою-2, за наслідками проведення яких було складено протокол б/н від 18.04.2012р. з підсумками про голосування по питаннях порядку денному, є правомочними, оскільки в них брали участь акціонери, що мають відповідно до статуту товариства більш як 60 відсотків голосів.
При цьому, інтереси позивача на позачергових загальних зборах акціонерів, які проводилися 18.04.2012р., були представлені представником Трушкіним В.Ю., що підтверджується Переліком акціонерів ПАТ «Універмаг «Україна» які зареєструвалися для участі у позачергових Загальних зборах 18 квітня 2012 року (Додаток № 2 до Протоколу від 18.04.2012р. позачергових Загальних зборів акціонерів ПАТ «Універмаг «Україна»), і текстом самого протоколу.
Також, як вбачається з матеріалів справи, ні законодавством, ні статутом ПАТ «Універмаг «Україна» не обмежена можливість починати розгляд наступного питання порядку денного загальних зборів до моменту завершення підрахунку голосів по попередньому питанню порядку денного; не передбачена можливість перевірки акціонером правильності підрахунку голосів, лічильною комісією; як вбачається з протоколу позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ «Універмаг «Україна», які відбулися 18 квітня 2012р. всі питання порядку денного загальних зборів ставились на обговорення, та представник Позивача брав активну участь в такому обговоренні.
Враховуючи викладені обставини судова колегія погоджується з висновками місцевого господарського суду щодо належного повідомлення позивача про проведення 18.04.2012р. позачергових загальних зборів та їх порядок денний, представництво інтересів позивача на позачергових загальних зборах 18.04.2012р. Трушкіним В.Ю., прийняття на позачергових зборах 18.04.2012р. рішень з включених до порядку денного загальних зборів питань саме правомочним складом позачергових зборів учасників акціонерів за наявності відповідного складу кворуму для голосування.
Наведені обставини свідчать про легітимність спірних рішень Загальних зборів, прийнятих на позачергових загальних зборах 18.04.2012р., а також про те, що істотне порушення прав позивача відносно управління акціонерним товариством, на яке посилається позивач в обґрунтування позову, є недоведеним.
За таких обставин, висновки суду першої інстанції про встановлені обставини і правові наслідки відповідають дійсним обставинам справи і підтверджуються достовірними доказами, а тому рішення господарського суду міста Києва від 14.02.2013 року у справі № 5011-66/4944-2012 відповідає чинному законодавству, фактичним обставинам та матеріалам справи і підстав для його скасування не вбачається.
Разом з тим, доводи Сергієвої Нелі Володимирівни, викладені в апеляційній скарзі, не спростовують висновків господарського суду першої інстанції.
З огляду на викладене, судова колегія приходить до висновку про те, що апеляційна скарга Сергієвої Нелі Володимирівни на рішення господарського суду міста Києва від 14.02.2013 року у справі № 5011-66/4944-2012 є необґрунтованою та такою, що задоволенню не підлягає.
Судові витрати за розгляд апеляційної скарги у зв'язку з відмовою в її задоволенні на підставі ст. 49 Господарського процесуального кодексу України покладаються на апелянта.
Керуючись ст.ст. 33, 34, 49, 99, 101, 103-105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, -
1. Апеляційну скаргу Сергієвої Нелі Володимирівни на рішення господарського суду міста Києва від 14.02.2013 року у справі № 5011-66/4944-2012 - залишити без задоволення.
2. Рішення Господарського суду міста Києва від 14.02.2013 року у справі № 5011-66/4944-2012 - залишити без змін.
3. Матеріали справи № 5011-66/4944-2012 повернути до суду першої інстанції.
Повний текст постанови складено та підписано 10.04.2013 року.
Постанова може бути оскаржена протягом двадцяти днів до Вищого господарського суду України.
Головуючий суддя Гончаров С.А.
Судді Авдеєв П.В.
Куксов В.В.