бенко К.П.
Суддя-доповідач Василенко Л.А.
Головуючий І інстанції суддя Смішлива Т.В.
Україна
Іменем України
25 грудня 2008 року Справа № 22-а-16028/08
Колегія суддів Донецького апеляційного адміністративного суду у складі:
головуючого судді: Василенко Л.А.,
суддів: Ханової Р.Ф., Старосуда М.І.,
при секретарі Кондрашовій Н.М.,
за участю представника позивача ЮрченкfЄ.О.
розглянула апеляційну скаргу Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку на постанову Луганського окружного адміністративного суду від 03 жовтня 2008 року у справі № 2а-15438«а»/08 за позовом Закритого акціонерного товариства «Янівське» до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про скасування розпорядження, зобов'язання здійснити реєстрацію випуску акцій,
Постановою Луганського окружного адміністративного суду від 03 жовтня 2008р. позов Закритого акціонерного товариства «Янівське» до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про скасування розпорядження, зобов'язання здійснити реєстрацію випуску акцій задоволений повністю: розпорядження Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 19 червня 2007 року № 106-В про відмову у реєстрації випуску акцій скасовано, зобов'язано Державну комісію з цінних паперів та фондового ринку провести реєстрацію випуску акцій позивачеві на підставі наданих 11.02.2007 року документів. Ухвалою Луганського окружного адміністративного суду від 01 грудня 2008р. виправлена описка, допущена в резолютивній частині зазначеної постанови, а саме, в даті 11.12.2007р.
Не погодившись з таким рішенням, відповідач подав апеляційну скаргу, яку обґрунтовує неправильним застосуванням судом норм матеріального права і просить постанову суду скасувати та постановити нову постанову, якою відмовити в задоволенні позову Закритого акціонерного товариства «Янівське» (далі ЗАТ «Янівське»).
Представник відповідача в судове засідання не прибув, про час, дату та місце апеляційного розгляду відповідач сповіщений належним чином.
Представник позивача в судовому засіданні заперечував проти задоволення апеляційної скарги за необґрунтованістю доводів, наполягав на залишенні постанови суду першої інстанції без змін.
Заслухавши доповідь судді-доповідача, представника позивача, перевіривши матеріали справи, вивчивши доводи апеляційної скарги та заперечення на неї, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає, а постанову суду необхідно залишити без змін з наступних підстав.
Судами першої та апеляційної інстанцій встановлено наступне.
06 грудня 2005 рокузагальним зборам акціонерів ЗАТ «Янівське» прийнято рішення про додатковий випуск акцій ЗАТ «Янівське» на загальну суму 12073266 грн., що підтверджується протоколом №1 від 06.12.2005 року, в якому, зокрема, зазначено, що особи, які мають намір придбати акції додаткового випуску повинні сплатити не менше 50 відсотків номінальної вартості акцій до дня реєстрації змін до Статуту товариства; акції сплачуються виключно власними коштами осіб, які виявили намір придбати акції додаткового випуску на поточний рахунок товариства, відкритий у АКБ «Південний» м.Одеса (а.с.37-41)
11 грудня 2007 року ЗАТ «Янівське» подано до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку (далі ДКЦПФР) заявку про реєстрацію випуску акцій та пакет документів, передбачених пунктом 2.2 Положення про порядок реєстрації випуску акцій закритих акціонерних товариств, затвердженого рішенням ДКЦПФР від 11.06.2002 року № 167 (далі - Положення № 167), що не оспорюється сторонами.
Підставою відмови ДКЦПФР у реєстрації випуску акцій є несплата номінальної вартості акцій у розмірі не менше 50% після реєстрації змін до Статуту товариства, надання платіжних доручень, які що не відповідають вимогам Постанови Національного Банку України від 21.01.2004 року №22.
ДКЦПФРв спірному розпорядженні зазначив, що оплату вартості акцій здійснено 22.08.2007 року, а зміни до Статуту зареєстровані 11.08.2007 року, що не відповідає матеріалам справи, оскільки згідно відмітки державного реєстратора виконавчого комітету Краснолуцької міської ради на Статуті ЗАТ «Янівське» державну реєстрацію змін до установчих документів проведено 11.09.2007 року. (а.с. 15).
Посилання відповідача на те, що ЗАТ «Янівське» надано платіжні доручення від 22.08.2007 року №№ 1, 2, 3 не засвідченні платником, що не відповідає вимогам Постанови Національного Банку України від 21.01.2004 року № 22 «Про затвердження Інструкції про безготівкові розрахунки в Україні в національній валют», зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 29.03.2004 року за № 377/8976 суперечить п.п. «є» п. 2.2 Положення № 167.
Так, п.п. «є» п. 2.2 Положення № 167 передбачено, що до реєструвального органу подається довідка, засвідчена підписами та печатками емітента, про сплату кожним з акціонерів або засновників не менше 50% номінальної вартості акцій до дня реєстрації змін до статуту товариства, пов'язаних із збільшенням розміру статутного капіталу товариства (при першому випуску акцій - до дня скликання установчих зборів), з переліком внесків, унесених в оплату за акції із наданням засвідчених копій документів, які підтверджують сплату.
Положенням № 167 передбачено надання засвідчених копій платіжних документів, а не копій, засвідченні платником відповідно до Інструкції про безготівкові розрахунки в Україні в національній валюті, затвердженої Постановою Національного Банку України від 21.01.2004 року № 22. Пункт 2.7 вказаної Інструкції, на який посилається апелянт в обґрунтування вимог апеляційної скарги, передбачає подання примірнику розрахункового документу (незалежно від способу його виготовлення), який залишається в банку, має містити відбиток печатки (якщо наявність печатки передбачена) і підписи/підпис відповідальних осіб/особи. Вказаний примірник розрахункового документу залишається в банку. Натомість платнику видається банком примірник розрахункового документу з відміткою банку про здійснення розрахункової операції із зазначенням дати проведення операції та підписом відповідальної особи банку.
Такі копії платіжних доручень №№ 1, 2, 3 від 22.08.2007 року про перерахування акціонером ЗАТ «Донбасхолдінг» на рахунок ЗАТ «Янівське» внеску до статутного капіталу у сумі 12083266,00 грн., з відміткою АКБ «ТК-Кредит» про здійснення розрахункової операції, надано позивачем до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку (а.с. 69, 75, 76). Зарахування зазначених коштів на рахунок ЗАТ «Янівське» підтверджено довідкою АКБ «ТК-Кредит» від 29.08.2007 року № 02/1804 (а.с. 115)
Крім того, ще однією з підстав для відмови позивачеві у випуску акції відповідач зазначав оплату акцій на кредитний рахунок відкритий в АКБ «ТК-Кредит», а не на поточний рахунок в АКБ «Південний» м.Одеса, як це було зазначено в протоколі №1 загальних зборів ЗАТ «Янівське» від 06.12.2005р. Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що здійснення оплати номінальної вартості акцій на поточний (а не кредитний, як зазначає відповідач) рахунок ЗАТ «Янівське», відкритий в АКБ «ТК-Кредит», а не на рахунок в АКБ «Південний», як це передбачалось рішенням загальних зборів акціонерів ЗАТ «Янівське» 06.12.2005 року, не може бути підставою для відмови у реєстрації випуску акцій, оскільки основним у даному випадку є факт зарахування коштів в оплату номінальної вартості акцій на рахунок ЗАТ «Янівське», а не на конкретний рахунок, визначений загальними зборами акціонерів; зміна обслуговуючого банку є прерогативою Товариства і відноситься до внутрішньої господарської діяльності. Положенням №167 передбачено надання доказів про сплату акціонерами номінальної вартості акцій до статутного капіталу акціонерного товариства, а не надання доказів про перерахування коштів на конкретний рахунок. (а.с. 10-12).
Пунктом 1.5 Положення № 167 передбачено вичерпний перелік причин, за наявності яких Державно комісією з цінних паперів та фондового ринку може бути прийнято рішення про відмову в реєстрації випуску акцій, а саме:
а)невідповідності поданих документів вимогам законодавства;
б) порушення встановленого законодавством порядку проведення випуску цінних паперів та порядку зміни розміру статутного капіталу;
в) порушення порядку скликання та/або проведення загальних зборів акціонерів, на яких прийнято рішення про випуск акцій чи зміну розміру статутного капіталу (фонду) (далі капітал), про внесення змін до статуту товариства, пов'язаних зі зміною розміру статутного капіталу товариства;
г) порушення переважного права акціонерів на придбання додатково випущених акцій; ґ) прийняття уповноваженою особою реєструвального органу або судовими органами
рішення про зупинення обігу (розміщення) цінних паперів, яке є чинним на дату реєстрації, у порядку, передбаченому законодавством;
д) відсутності будь-якого з документів, визначених у п.2.2 та 2.3 цього Положення.
Інші причини не можуть бути підставами для відмови в реєстрації випуску акцій.
Відповідно до ст. 22 Закону України «Про цінні папери та фондову біржу» відмова в реєстрації може мати місце лише в разі порушення встановленого порядку або невідповідності поданих документів вимогам законодавства.
За таких обставин колегія суддів погоджує висновок суду першої інстанції про необґрунтованість відмови Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку у реєстрації випуску акцій ЗАТ «Янівське» на підставі наданих позивачем 11.12.2007 року документів, доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції, постанова суду першої інстанції є обгрунтованою та законною.
На підставі викладеного, керуючись ст.195, ст.196, ст.198 ч.1 п.1, ст.200, ст..205 ч.1 п.1, ст.206, ст.212 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія судів, -
Апеляційну скаргу Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку без задоволення.
Постанову Луганського окружного адміністративного суду від 03 жовтня 2008 року у справі № 2а-15438«а»/08 за позовом Закритого акціонерного товариства «Янівське» до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про скасування розпорядження, зобов'язання здійснити реєстрацію випуску акцій залишити без змін.
Ухвала суду апеляційної інстанції за наслідками перегляду набирає законної сили з моменту проголошення і може бути оскаржена до Вищого адміністративного суду України протягом одного місяця після набрання законної сили судовим рішенням суду апеляційної інстанції, а в разі складення в повному обсязі відповідно до статті 160 цього Кодексу - з дня складення в повному обсязі.
Головуючий:
Судді: