"10" листопада 2006 р.
Справа № 29/332-06-8400
За позовом: ВАТ «ЕК «Одесаобленерго» Ізмаїльські ЕМ
до відповідача: ТОВ «Молокозавод»
про спонукання укласти договір
суддя О.Ю. Аленін
Представники:
Від позивача: Каракаш О.М. за довіреністю № 37 від 03.07.2006р
Від відповідача: Кучеренко І.В. за довіреністю б/н від 01.03.2006р
Суть спору: ВАТ «ЕК «Одесаобленерго» Ізмаїльський РЕМ звернулось до суду з позовом до ТОВ «Молокозавод», відповідно до якого просить суд прийняти умови, що викладені в п. 2.3.6, п. 6.1.3, п. 7.7 абз. 2, п. 9.3 абз. 2 до договору № АР 52 про постачання електроенергії, укладеного між ВАТ «ЕК «Одесаобленерго» та ТОВ «Молокозавод» на таких умовах:
п. 2.3.6. договору: "Обладнати окремі площадки вимірювання з приєднаною потужністю електроустановок 150 кВт/год. і більше та середньомісячним обсягом споживання за попередні 12 розрахункових періодів 50 тис. кВт/год. і більше засобами диференційного (погодинного) обліку електричної енергії та локального устаткування збору і обробки даних в межах періоду, визначеного нормативними документами для встановлення зазначених засобів обліку" ;
п.6.1.3. договору: "З повідомленням споживача письмово, телефонограмою або факсограмою про дату і час відключення чи обмеження споживання електричної енергії не пізніше ніж за три робочих дні у разі: зниження показників якості електричної енергії з вини споживача до величин, які порушують нормальне функціонування електроустановок електропередавальної організації та інших споживачів; недопущення споживачем уповноважених осіб Постачальника до власних електроустановок або розрахункових засобів обліку електроенергії; несплати Споживачем відповідних платежів, передбачених цим Договором, у терміни, встановлені додатком до цього Договору " Порядок розрахунків"; несплати рахунку за недовраховану електричну енергію, визначену у відповідності до складеного в установленому порядку акта про порушення; невиконання вимог Постачальника щодо приведення засобів обліку у відповідність до вимог нормативних документів; - невиконання припису представника відповідного органу виконавчої влади; відсутності у споживача персоналу для обслуговування еоектроустановок або договору на обслуговування електроустановок; порушення п. 8.1.6., 8.1.7 цього договору."
п. 7.7 абз. 2 договору: "У разі відсутності графіка погашення заборгованості та при відсутності у платіжному документі у реквізиті призначення платежу посилань на період, за який здійснюється оплата або перевищення суми платежу необхідної для цього періоду, ці кошти, перераховані Споживачем за електричну енергію, Постачальник електричної енергії має право зарахувати як погашення існуючої заборгованості Споживача з найдавнішим терміном її виникнення. ".
п. 9.3. абз. 2 договору: "Відповідно до ст. 257 ЦК України сторони мають право звернутися до суду за захистом свого права, передбаченого цим договором на протязі трьох років від дня коли сторона довідалась, або могла довідатись про порушення цього права".
Відповідач проти позову заперечує з підстав, викладених у відзиві.
Відповідно до ст. 77 ГПК України в судовому засіданні була оголошена перерва 04.10.2006р. на 11.10.2006р. о 12 год. 20 хв. та 23.10.2006р. на 10.11.2006р. о 12 год. 00 хв.
Ухвалою господарського суду Одеської області від 16.10.2006р. строк розгляду справи було продовжено на один місяць.
Розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи, заслухавши представників позивача та відповідача, оцінивши докази які мають значення для справи, - суд встановив:
З метою встановлення між сторонами господарсько -договірних зобов'язань по постачанню електричної енергії, ВАТ “Одесаобленерго» було направлено ТОВ «Молокозавод» проект договору № АР 52 для підписання.
Направлений позивачем проект договору № АР 52 було підписано відповідачем з протоколом розбіжностей та направлено позивачу. Згідно протоколу розбіжностей ТОВ «Молокозавод» відхилив певні умови договору, а саме пункти п 2.3.6; п. 6.1.3; п. 7.7 абзац 2; п. 9.3 абзац 2 проекту договору.
Умови запропоновані відповідачем, які викладені в протоколі розбіжностей до договору, ВАТ «ЕК Одесаобленерго» не погодило та відхилило їх, що стало підставою для звернення до суду з відповідним позовом.
Вказані пункти договору позивач просить викласти в наступній редакції:
п. 2.3.6. договору: "Обладнати окремі площадки вимірювання з приєднаною потужністю електроустановок 150 кВт/год. і більше та середньомісячним обсягом споживання за попередні 12 розрахункових періодів 50 тис. кВт/год. і більше засобами диференційного (погодинного) обліку електричної енергії та локального устаткування збору і обробки даних в межах періоду, визначеного нормативними документами для встановлення зазначених засобів обліку" ;
п.6.1.3. договору: "З повідомленням споживача письмово, телефонограмою або факсограмою про дату і час відключення чи обмеження споживання електричної енергії не пізніше ніж за три робочих дні у разі: зниження показників якості електричної енергії з вини споживача до величин, які порушують нормальне функціонування електроустановок електропередавальної організації та інших споживачів; недопущення споживачем уповноважених осіб Постачальника до власних електроустановок або розрахункових засобів обліку електроенергії; несплати Споживачем відповідних платежів, передбачених цим Договором, у терміни, встановлені додатком до цього Договору " Порядок розрахунків"; несплати рахунку за недовраховану електричну енергію, визначену у відповідності до складеного в установленому порядку акта про порушення; невиконання вимог Постачальника щодо приведення засобів обліку у відповідність до вимог нормативних документів; - невиконання припису представника відповідного органу виконавчої влади; відсутності у споживача персоналу для обслуговування еоектроустановок або договору на обслуговування електроустановок; порушення п. 8.1.6., 8.1.7 цього договору."
п. 7.7 абз. 2 договору: "У разі відсутності графіка погашення заборгованості та при відсутності у платіжному документі у реквізиті призначення платежу посилань на період, за який здійснюється оплата або перевищення суми платежу необхідної для цього періоду, ці кошти, перераховані Споживачем за електричну енергію, Постачальник електричної енергії має право зарахувати як погашення існуючої заборгованості Споживача з найдавнішим терміном її виникнення. ".
п. 9.3. абз. 2 договору: "Відповідно до ст. 257 ЦК України сторони мають право звернутися до суду за захистом свого права, передбаченого цим договором на протязі трьох років від дня коли сторона довідалась, або могла довідатись про порушення цього права".
Обґрунтовуючи вимоги позивач посилається на положення «Правил користування електричною енергією».
Відповідач не погоджуючись з редакцією вказаних пунктів договору виклав їх у власній редакції, зокрема:
пункт 2.3.6 виключити;
пункт 6.1.3 підпункт 4 викласти: " -несплати рахунку за недовраховану електричну енергію, визначену у відповідності до складеного в установленому порядку акта про порушення та доведену у судовому порядку";
пункт 6.1.3 підпункт 6 -виключити;
абзац 2 пункту 7.7. проекту Договору в наступній редакції: «У разі відсутності графіка погашення доведеної у судовому порядку або визнаної Споживачем заборгованості та при відсутності у платіжному документі у реквізиті призначення платежу посилань на період, за який здійснюється оплата або перевищення суми платежу необхідної для цього періоду, ці кошти, перераховані споживачем за електричну енергію, Постачальник електричної енергії має право зарахувати як погашення існуючої заборгованості Споживача з найдавнішим терміном її виникнення.»;
п. 9.3. абз. 2 договору викласти у редакції: "Відповідно до ст. 257 ЦК України сторони мають право звернутися до суду за захистом свого права, передбаченого цим договором на протязі трьох років від дня коли сторона довідалась, або могла довідатись про порушення цього права".
Обґрунтовуючи власну редакцію проекту договору відповідач виходив з положень Конституції України та «Правила користування електричною енергією».
Дослідивши матеріали справи, оцінивши докази, подані сторонами, суд дійшов висновку про задоволення позовних вимог частково з огляду на таке.
За змістом ч.3 ст. 184 ГК України укладення господарських договорів на основі типових договорів повинно здійснюватися з додержанням умов, передбачених статтею 179 цього Кодексу не інакше як шляхом викладення договору у вигляді єдиного документа, оформленого згідно з вимогами статті 181 цього кодексу та відповідно до правил, встановлених нормативно-правовими актами щодо застосування типового договору.
Відповідно до ч. 2. ст. 179 ГК України Кабінет Міністрів України, уповноважені ним органи виконавчої влади можуть рекомендувати суб'єктам господарювання орієнтовані умови господарських договорів (примірні договори), а у визначених законом випадках -затверджувати типові договори.
Укладення господарського договору є обов'язковим для сторін, якщо він заснований на державному замовленні, виконання якого є обов'язком для суб'єкта господарювання у випадках, передбачених законом, або існує пряма вказівка закону щодо обов'язковості укладення договору для певних категорій суб'єктів господарювання чи органів державної влади або органів господарювання (ч. 3 ст. 179 ГК України).
Частиною 4 ст. 179 ГК України передбачено, що при укладенні господарських договорів сторони можуть визначати зміст, зокрема, на основі вільного волевиявлення, коли сторони мають право погоджувати на свій розсуд будь-які умови договору, що не суперечать законодавству а також на основі типового договору, затвердженого Кабінетом Міністрів України, чи у випадках, передбачених законом, іншим органом державної влади, коли сторони не можуть відступати від змісту типового договору, але мають право конкретизувати його умови.
Згідно ч. 6 ст. 179 ГК України суб'єкти господарювання, які забезпечують споживачів електроенергією зобов'язані укладати договори з усіма споживачами їхньої продукції. Законодавством можуть бути передбачені обов'язкові умови таких договорів.
Пунктом 7 ст. 181 Господарського кодексу України встановлено, якщо сторона, яка одержала протокол розбіжностей щодо умов договору, заснованого на державному замовленні або такого, укладення якого є обов'язковим для сторін на підставі закону, або сторона - виконавець за договором, що в установленому порядку визнаний монополістом на певному ринку товарів (робіт, послуг), яка одержала протокол розбіжностей, не передасть у зазначений двадцятиденний строк до суду розбіжності, що залишилися неврегульованими, то пропозиції другої сторони вважаються прийнятими. Відповідно до ст. 277 Господарського кодексу України, правовідносини між енергопостачальною організацією ґрунтуються на положеннях діючих Правил користування електричною енергією відповідно до виду, що затверджується Кабінетом Міністрів України.
Законом України “Про електроенергетику» визначений орган державного регулювання діяльності в електроенергетиці яким є Національна комісія регулювання електроенергетики України (ст.11 Закону). Цим же законом на Національну комісію регулювання електроенергетики України покладено завдання по розробленню та затвердженню правил користування електричною енергією ( ст. 12 Закону).
За змістом Правил користування електричною електроенергією, затверджених Постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України № 28 від 31.07.96 р. (у редакції постанови НКРЕ від 17.10.2005 р. №910), та зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 14.11.2002 р. за № 903/7191 (далі -Правила) договір про постачання електричної енергії між постачальником електричної енергії за регульованим тарифом та споживачами й субспоживачами укладається на основі типового договору (додатку №2 до Правил).
Цими ж Правилами встановлено, що вони є обов'язковими для споживачів, замовників, а також підприємств, установ, організацій незалежно від форм власності, які здійснюють виробництво, передачу та постачання електричної енергії. Дія цих правил поширюється на всіх споживачів - юридичних осіб, а також фізичних осіб -суб'єктів підприємницької діяльності.
Таким чином, виходячи з наведених положень, сторони при укладенні спірного договору мають визначати його зміст на основі типового договору, затвердженого Правилами, а також самими Правилами.
Відповідно до ч.1 ст. 187 ГК України спори, що виникають при укладанні господарських договорів за державним замовленням, або договорів, укладення яких є обов'язковим на підставі закону та в інших випадках, встановлених законом, розглядаються судом.
Пунктом 7.5. Правил передбачено, що Постачальник електричної енергії (електропередавальна організація або основний споживач за погодженням постачальника електричної енергії) зобов'язаний, попередивши споживача не пізніше ніж за три робочих дні, припинити повністю або частково постачання йому електричної енергії (передачу або спільне використання технологічних електричних мереж), у тому числі на виконання припису представника відповідного органу виконавчої влади, у разі: 1) відсутності персоналу для обслуговування електроустановок споживача або договору на обслуговування електроустановок; 2) недопущення до електроустановок споживача, пристроїв релейного захисту, автоматики і зв'язку, які забезпечують регулювання навантаження в енергосистемі, та/або розрахункових засобів обліку електричної енергії уповноважених посадових осіб органів виконавчої влади та/або електропередавальної організації, на яких покладено згідно з законодавством України та/або договором відповідні обов'язки; 3) несплати спожитої електричної енергії відповідно до умов договору; 4) несплати рахунків, виставлених відповідно до умов договорів, наявність яких передбачена цими Правилами; 5) несплати за недовраховану електричну енергію, визначену відповідно до складеного в установленому порядку акта про порушення; 6) невиконання припису представника відповідного органу виконавчої влади; 7) невиконання обґрунтованих вимог електропередавальної організації (постачальника електричної енергії) щодо приведення розрахункових засобів обліку в технічний стан відповідно до вимог нормативних документів; 8) закінчення терміну дії, розірвання або неукладення між суб'єктами господарювання договорів, наявність яких передбачена цими Правилами; 9) порушення споживачем під час виконання робіт або провадження іншої діяльності поблизу електричних мереж Правил охорони електричних мереж унаслідок незабезпечення збереження електричних мереж, створення неналежних умов експлуатації зазначених електричних мереж, створення умов, наслідком яких можуть стати нещасні випадки від впливу електричного струму. Відключенню підлягають електроустановки та струмоприймачі споживача, для електрозабезпечення яких використовуються електричні мережі, щодо яких споживачем порушуються Правила охорони електричних мереж.
Розділом 6 «Порядок обмеження та припинення електропостачання»Типового договору про постачання електричної енергії, затвердженого Правилами, встановлено, що електропостачання Споживача може бути обмежено або припинено Постачальником електричної енергії:
6.1.Електропостачання Споживача може бути обмежено або припинено постачальником:
6.1.1. Без попередження у разі: виникнення аварійних ситуацій в електроустановках Постачальника - на час, що не перевищує визначеного ПУЕ для струмоприймачів Споживача відповідної категорії; споживання електроенергії Споживачем після закінчення строку дії цього Договору; приєднання Споживачем власних струмоприймачів або струмоприймачів третіх осіб до мереж Постачальника поза розрахунковими засобами обліку; самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії.
6.1.2. З повідомленням Споживача не пізніше ніж за 10 хвилин у разі перевищення Споживачем граничної величини потужності в години максимуму навантаження протягом 30 хвилин і більше.
6.1.3. З повідомленням Споживача не пізніше ніж за три робочих дні у разі: відсутності у Споживача персоналу для обслуговування електроустановок або договору на обслуговування електроустановок; зниження показників якості електроенергії з вини Споживача до величин, які порушують нормальне функціонування електроустановок електропередавальної організації та інших споживачів; недопущення Споживачем посадових осіб органів, на яких покладено відповідні обов'язки згідно з чинним законодавством, до власних електроустановок або розрахункових засобів обліку електроенергії; несплати Споживачем відповідних платежів у терміни, встановлені додатком "Порядок розрахунків".
6.1.4. У разі незадовільного стану електроустановок Споживача, що загрожує аварією, пожежею, створює загрозу життю, а також при невиконанні вимог щодо усунення недоліків в електроустановках Споживача - за приписом представників державних органів, на які покладені відповідні обов'язки згідно з чинним законодавством.
6.1.5. У разі введення в установленому порядку графіків обмежень та відключень унаслідок недостатності електричної енергії та (або) потужності в енергетичній системі - згідно з додатком "Порядок участі споживача в графіках обмеження електроспоживання та графіках відключень".
6.1.6. З повідомленням не менше ніж за 10 днів для проведення планових ремонтних робіт в електроустановках Постачальника або для приєднання нових споживачів, у разі відсутності резервного живлення Споживача.
Згідно п. 7.10. Правил у разі припинення або обмеження постачання та передачі електричної енергії підприємствам житлово-комунального господарства, житловим кооперативам, об'єднанням співвласників багатоквартирних будинків тощо відключенню в першу чергу підлягають електроустановки адміністративного, виробничого та службового призначення.
Також відповідно до ч. 2 ст. 24 Закону України «Про електроенергетику» енергопостачальники мають право за умови неповної оплати споживачем спожитої електричної енергії обмежити його електроспоживання до рівня екологічної броні електропостачання або за відсутності такої повністю припинити електропостачання споживачу.
Згідно з ч. 8 ст. 26 Закону України «Про електроенергетику» за умови неповної оплати за спожиту електричну енергію споживач зобов'язаний обмежити власне електроспоживання до рівня екологічної броні або повністю його припинити в разі відсутності такої.
За таких обставин п. 6.1.3 договору слід викласти в наступній редакції:
пункт 6.1.3 - «з повідомленням Споживача письмово або за телефонограмою про дату і час відключення чи обмеження споживання електричної енергії не пізніше ніж за три робочих дні у разі:
- зниження показників якості електричної енергії з вини Споживача до величин, які порушують нормальне функціонування електроустановок електропередавальної організації та інших споживачів;
- недопущення Споживачем уповноважених осіб Постачальника до власних електроустановок або розрахункових засобів обліку електроенергії;
- несплати Споживачем за електроенергію у термін, встановлений додатком до цього договору «Порядок розрахунків», з дотриманням процедури, передбаченої ПКЕЕ;
- несплати рахунку за недораховану електричну енергію, визначену у відповідності до погодженого споживачем акта про порушення;
- невиконання вимог Постачальника щодо приведення засобів обліку у відповідність до вимог нормативних документів;
- за поданням представників державних органів, на яких покладені відповідні обов'язки згідно чинного законодавства;
- порушення п.п. 8.1.6, 8.1.7 цього договору».
З огляду на викладене п. 6.1.3 на думку суду повинно викласти в редакції позивача.
В ході розгляду справи, відповідач погодився на виключення абз. 2 п. 7.7 договору.
Позивач пропонує в пункті 2.3.6. проекту Договору зобов'язати Відповідача обладнати окремі площадки вимірювання з приєднаною потужністю електроустановок 150 кВт і більше та середньомісячним обсягом споживання за попередні 12 розрахункових періодів 50 тис. кВт/год і більше засобами диференційного (погодинного) обліку електричної енергії та локального устаткування збору і обробки даних в межах періоду, визначеного нормативними документами для встановлення зазначених засобів обліку.
При цьому позивач посилається на п. 3.20 правил в редакції затвердженої постановою НКРЕ від 17.10.2005 р. за № 910, і стверджує, що така умова передбачена цим пунктом.
В пункті 3.20 Правил зазначено, що «окремі площадки вимірювання з приєднаною потужністю електроустановок 150 кВт і більше та середньомісячним обсягом споживання за попередні 12 розрахункових періодів 50 тис. кВт/год і більше, повинні бути забезпечені засобами диференційного (погодинного) обліку електричної енергії та локального устаткування збору і обробки даних в межах періоду, визначеного нормативними документами для встановлення зазначених засобів обліку».
Таким чином, ні Правилами, ні жодним іншим нормативно-правовим актом не встановлений обов'язок споживача електричної енергії за власні кошти придбати і встановити засоби диференційного (погодинного) обліку електричної енергії та локального устаткування збору і обробки даних.
З огляду на викладене суд дійшов висновку про виключення п. 3.2.6 з договору.
Згідно позовної заяви Відповідач пропонує п. 9.3. абз. 2, який у редакції Позивача передбачає: "Відповідно до ст. 259 ЦК України сторони мають право звернутися до суду за захистом свого права, передбаченого цим договором на протязі п'яти років від дня коли сторона довідалась, або могла довідатись про порушення цього права. ".
Позивач згоден з редакцією відповідача.
Враховуючи викладене, приймаючи до уваги положення ч. 2 ст. 187 Господарського кодексу України згідно з якими день набрання чинності рішенням суду, яким вирішено питання щодо переддоговірного спору, вважається днем укладення відповідного господарського договору, якщо рішенням суду не визначено інше, суд вважає, що позовні вимоги Відкритого акціонерного товариства “ЕК Одесаобленерго» до ТОВ «Молокозавод» про зобов'язання укласти договір на постачання електричної енергії в редакції ВАТ “ЕК Одесаобленерго» підлягають задоволенню частково.
Судові витрати віднести на рахунок ТОВ «Молокозавод» та ВАТ «ЕК Одесаобленерго» відповідно до ст. ст. 44, 49 Господарського процесуального кодексу України.
Керуючись ст.ст. 33, 44, 49, 82 -85 Господарського процесуального кодексу України, суд, -
1. Позов задовольнити частково.
2. Зобов'язати ТОВ «Молокозавод», код 31292740 (68400, Одеська обл., м. Арциз, пров. Заводський, 18) укласти договір № АР 52 з пунктами договору у наступній редакції:
пункт 6.1.3 - «з повідомленням Споживача письмово або за телефонограмою про дату і час відключення чи обмеження споживання електричної енергії не пізніше ніж за три робочих дні у разі:
- зниження показників якості електричної енергії з вини Споживача до величин, які порушують нормальне функціонування електроустановок електропередавальної організації та інших споживачів;
- недопущення Споживачем уповноважених осіб Постачальника до власних електроустановок або розрахункових засобів обліку електроенергії;
- несплати Споживачем за електроенергію у термін, встановлений додатком до цього договору «Порядок розрахунків», з дотриманням процедури, передбаченої ПКЕЕ;
- несплати рахунку за недораховану електричну енергію, визначену у відповідності до погодженого споживачем акта про порушення;
- невиконання вимог Постачальника щодо приведення засобів обліку у відповідність до вимог нормативних документів;
- невиконання припису представника відповідного органу виконавчої влади;
- порушення п.п. 8.1.6, 8.1.7 цього договору»;
абз. 2 п. 7.7 договору -виключити.
3. Зобов'язати ВАТ «ЕК Одесаобленерго» Ізмаїльські ЕМ, код 00131713 (м. Одесса, вул. Садова, 3) укласти договір № АР 52 з пунктами договору у наступній редакції:
пункт 9.3. абз. 2 -відповідно до ст. 257 ЦК України сторони мають право звернутися до суду за захистом свого права, передбаченого цим договором на протязі трьох років від дня коли сторона довідалась, або могла довідатись про порушення цього права.
4. Зобов'язати ВАТ «ЕК Одесаобленерго» Ізмаїльські ЕМ, код 00131713 (м. Одесса, вул. Садова, 3) та ТОВ «Молокозавод», код 31292740 (68400, Одеська обл., м. Арциз, пров. Заводський, 18) укласти договір № АР 52 з пунктами договору у наступній редакції:
підпункт 6 пункту 6.1.3 - за поданням представників державних органів, на яких покладені відповідні обов'язки згідно чинного законодавства.
5. пункт 2.3.6 договору -виключити;
6. Стягнути з ТОВ «Молокозавод», код 31292740 (68400, Одеська обл., м. Арциз, пров. Заводський, 18) на користь ВАТ «ЕК Одесаобленерго» ІзмаїльськіЕМ, код 00131713 (м. Одесса, вул. Садова, 3) 42,50 грн. держмита та 59 грн. витрат за ІТЗ судового процесу.
7. Датою укладання договору, вважати день набрання чинності рішення суду.
Накази видати згідно статті 116 ГПК України.
Рішення підписано 30.11.2006 року.
Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його підписання.
Суддя Аленін О.Ю.