"20" лютого 2013 р.Справа № 5017/3571/2012
За позовом ОСОБА_1
до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю „ЯХТ-КЛУБ „Одеса-2009"
про стягнення 283130грн.
Суддя Фаєр Ю.Г.
В судовому засіданні приймали участь представники
від позивача: ОСОБА_3, діюча на підставі довіреності від 05.11.2011р. №1270;
від відповідача: Згура О.П., діюча на підставі довіреності від 03.10.2012р. №212-2/80.
В судовому засіданні 30.01.2013р. у справі оголошено перерву до 06.02.2013р. до 12год.20хв., в порядку ст.77 Господарського процесуального кодексу України
СУТЬ СПОРУ: Позивач, ОСОБА_1, звернувся до господарського суду Одеської області з позовом про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю „ЯХТ-КЛУБ „Одеса-2009" заборгованості у сумі 283130грн.
Ухвалою господарського суду Одеської області від 10.12.2012р. прийнято позовну заяву до розгляду та порушено провадження у справі №5017/3571/2012.
В обґрунтування заявлених позовних вимог позивач зазначив, що на підставі договору купівлі-продажу часток у статутному фонді Товариства з обмеженою відповідальністю з іоземними інвестиціями „Морський клуб ТЦФ" від 08.11.2004р., укладеного між австрійською фірмою „ТЦФ Хандельсгеселлшафт Г.м.б.Х", міжнародною виробничо-спортивною корпорацію „Інфоспорт" і фізичними особами ОСОБА_1, ОСОБА_6, ОСОБА_7 та ТОВ „БСБ" і ОСОБА_1, визнаних дійсними рішенням господарського суду Одеської області від 20.11.2007р., а також протоколу загальних зборів №11 учасників ТОВ з іноземними інвестиціями „Морський клуб ТЦФ" від 28.10.2008р. та відповідно до статуту ТОВ „Яхт-клуб „Одесса"(в редакції від 30.10.2008р.), до вчинення неправомірних дій щодо виключення ОСОБА_1 зі складу, був учасником ТОВ „Яхт-клуб „Одесса" та мав частку у статутному капіталі у розмірі 150000грн., що складає 30% Статутного капіталу товариства.
04.06.2009р. було складено протокол №12 Загальних зборів Учасників ТОВ „Яхт-клуб „Одесса" та прийнято рішення примусово виключити позивача зі складу учасників товариства, з передачею частки товариству. Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 17.03.2011р. по справі №30/171-10-4698 було визнано недійсним рішення Загальних зборів учасників ТОВ „Яхт-клуб „Одеса", що зафіксовані в Протоколі №12 від 04.06.2009р., скасовано державну реєстрацію змін до статуту ТОВ „Яхт-клуб „Одесса", затверджених протоколом №12 від 04.06.2009р. та зареєстрованих держреєстратором виконкому Одеської міської ради 09.06.2009р. за №15561050006003846. Зазначена постанова набрала законної сили в день її прийняття та 08.06.2011р. була залишена без змін постановою Вищого господарського суду України по справі №30/171-10-4698.
Позивач вказує, що оскільки згідно ч.2 ст.64 Закону України „Про господарські товариства" виключення учасника призводить до наслідків, передбачених ст.54 цього Закону, то після неправомірного виключення позивача зі складу учасників товариство мало виплатити йому як учаснику, який вибув, належну частку прибутку, одержаного товариством в даному році до моменту виходу останнього, що складає згідно балансу ф.№1 та звіту про фінансові результати ф.2 за 2007-2009р.р., суму у розмірі 283130грн.
Одночасно з позовною заявою позивачем подано заяву про вжиття заходів до забезпечення позову (вх№37090/2012 від 06.12.2012р.), яку судом розглянуто та, відповідно до ухвали від 24.12.2012р., у задоволенні заяви ОСОБА_1 про забезпечення позову відмовлено.
Відповідач проти позову заперечує з підстав, викладених у запереченні на позовну заяву (вх№3241/2013), посилаючись на те, що на даний час права ОСОБА_1 у 30% розмірі поновлено, однак не зареєстровані. Згідно п.5.1. Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "ЯХТ-КЛУБ "ОДЕСА-2009", у редакції, яка діяла на момент складання протоколу №12 від 04.06.2009р., зареєстрованого 30.10.2008р. №15561050003003846 у Виконавчому комітеті Одеської міської ради Одеської області, прибуток товариства формується з надходжень від господарської діяльності після покриття матеріальних та прирівняних до них витрат на оплату праці. Чистий прибуток, одержаний після сплати податків та інших обов'язкових платежів, залишається в повному розпорядженні товариства. Згідно п.5.8. вказаного статуту розподіл між учасниками прибутку здійснюється пропорційно їх часткам у статутному капіталі товариства в порядку, затвердженому загальними зборами учасників товариства. Враховуючи порядок денний протоколу №12 від 04.04.2009р. засновники вирішили зробити виплату ОСОБА_1 саме його частки у товаристві (30%), але не дивіденди товариства, питання про виплату взагалі не виносилось на порядок денний товариства. Стосовно виплат дивідендів учасникам товариства, то згідно статуту товариства у редакціях 2008р., 2009р. та останньої редакції прибуток залишається у розпорядженні товариства та розподіляється, коли є волевиявлення засновника, наприкінці фінансового року на підставі протоколу. Це не є обов'язком товариства робити виплату дивідендів наприкінці фінансового року це є право засновників, яке повинно бути реалізоване через протокол загальних зборів товариства.
Відповідач наголошує, що з 2007р. по 2012р. розподілу прибутку між засновниками жодного разу не відбувалось, прибуток підприємства залишався для подальшого розвитку товариства, про що свідчать фінансові звіти 2007р. по 2012р., які також підтверджують фінансове становище товариства на даний час, яке є з позначкою мінус. Посилання позивача на ч.2 ст.54 Закону України „Про господарські товариства", згідно якої учаснику, який вибув, виплачується належна йому частка прибутку, одержаного товариством в даному році до моменту його виходу, а саме, частину прибутку згідно балансу ф.№1 та звіту про фінансові результати ф.№2 за 2007-2009р.р. у розмірі 283130грн. є також необгрунтованим, оскільки позивач сам у позовній заяві говорить про те, що протокол, на підставі якого його було виключено зі складу засновників визнано недійсним.
Ухвалою господарського суду Одеської області від 06.12.2013р. строк розгляду справи продовжено на п'ятнадцять днів.
Під час розгляду справи сторонами подавалися клопотання про ознайомлення з матеріалами справи, які судом розглянуті та задоволені.
Розглянувши матеріали справи, суд встановив.
08.11.2004р. на підставі укладеного з Австрійською фірмою "ТЦФ Хандельсгеселлшафт Г.м.б.Х" Австрія м.Відень та Міжнародною виробничо-спортивною корпорацією "Інфоспорт" м.Київ договору купівлі-продажу фізичні особи ОСОБА_1, ОСОБА_7 та ОСОБА_8 стали власниками часток у статутному фонді Товариства з обмеженою відповідальністю "ЯХТ-КЛУБ "ОДЕСА-2009" м.Одеса (ОСОБА_1 - 10%, ОСОБА_7 - 60%, ОСОБА_8 - 10%).
Рішенням господарського суду Одеської області від 20.11.2007р. по справі №25/266-07-7477 договір купівлі-продажу корпоративних прав від 08.11.2004р. визнано дійсним.
Рішенням загальних зборів учасників ТОВ з іноземними інвестиціями "Морський клуб ТЦФ", оформленим протоколом №11 від 28.10.2008р., ухвалено вихід з товариства Австрійської фірми "ТЦФ Хандельсгеселлшафт Г.м.б.Х.", Міжнародної виробничо-спортивної корпорації "Інфоспорт", ТОВ "БСБ" і прийнято до складу товариства фізичних осіб - громадян України ОСОБА_7, ОСОБА_1, ОСОБА_8 з розподілом часток відповідно 60%, 30%, 10%. Також на вказаних загальних зборах прийнято рішення про зміну назви ТОВ з іноземними інвестиціями "Морський клуб ТЦФ"на ТОВ "Яхт-клуб "Одеса". 30.10.2008р. на підставі прийнятого рішення зборів учасників товариства виконавчим комітетом Одеської міської ради було проведено державну реєстрацію змін до статуту товариства, номер запису 15561050003003846.
04.06.2009р. відбулися загальні збори учасників ТОВ "Яхт-клуб "Одеса", на яких учасниками ОСОБА_6 та ОСОБА_7, які у сукупності володіли 70% голосів, прийнято рішення, оформлене протоколом №12, про примусове виключення зі складу учасників товариства ОСОБА_1 з виплатою йому частки в статутному капіталі та передачею частки останнього, що становить 30% в статутному капіталі товариства, ТОВ "Яхт-клуб "Одеса"; про звільнення з посади директора товариства ОСОБА_1
Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 17.03.2011р. у справі №30/171-10-4698, залишеною без змін постановою Вищого господарського суду України від 08.06.2011р., визнано недійсними рішення загальних зборів ТОВ "Яхт-клуб "Одеса", що зафіксовані в протоколі №12 від 04.06.2009р., та скасовано державну реєстрацію змін до статуту ТОВ "Яхт-клуб "Одеса", затверджених вказаним протоколом та зареєстрованих державним реєстратором виконавчого комітету Одеської міської ради 09.06.2009р. за №15561050006003846. Постанови апеляційної і касаційної інстанції мотивовані порушенням відповідачами вимог чинного законодавства щодо повідомлення ОСОБА_1 про час і місце проведення зборів та порядку денного, а також відсутністю доказів того, що позивач порушив обов'язки саме учасника товариства, що перешкоджало діяльності товариства.
Проте, до прийняття вказаних судових рішень, в період з часу прийняття протоколу №12 від 04.06.2009р. та по 15.11.2010р. неодноразово проводились загальні збори учасників товариства із прийняттям відповідних рішень, а саме: рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Яхт-клуб "Одеса" від 10.06.2009р., оформленим протоколом №13, передано частку ТОВ "Яхт-клуб "Одеса", що становить 30%, ОСОБА_7 та ОСОБА_8; розподілено статутний капітал між вказаними учасниками з визначенням частки по 50% кожному учаснику. Вирішено також зареєструвати статут товариства в новій редакції. 11.06.2009р. на підставі прийнятого рішення зборів учасників товариства виконавчим комітетом Одеської міської ради було проведено державну реєстрацію статуту товариства у новій редакції, номер запису 15561050007003846; рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Яхт-клуб "Одеса" від 24.09.2009р., оформленим протоколом №01/09, змінено найменування товариства з ТОВ "Яхт-клуб "Одеса" на ТОВ "Яхт-клуб "Одеса-2009" та вирішено затвердити статут товариства в новій редакції. 28.09.2009р. на підставі прийнятого рішення зборів учасників товариства виконавчим комітетом Одеської міської ради було проведено державну реєстрацію статуту товариства у новій редакції, номер запису 15561050008003846; рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Яхт-клуб "Одеса-2009" від 29.09.2009р., оформленим протоколом №14, включено до складу учасників товариства ОСОБА_9, розподілено частки між учасниками товариства (ОСОБА_9 - 50%, ОСОБА_7 - 25%, ОСОБА_8 - 25%) та вирішено затвердити статут товариства в новій редакції. 02.10.2009р. на підставі прийнятого рішення зборів учасників товариства, виконавчим комітетом Одеської міської ради було проведено державну реєстрацію статуту товариства у новій редакції, номер запису 15561050009003846; рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Яхт-клуб "Одеса-2009" від 01.10.2009р., оформленим протоколом №15, створено контролюючий орган - ревізійну комісію та обрано її склад; рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Яхт-клуб "Одеса-2009" від 11.10.2010р., оформленим протоколом №16, виключено ОСОБА_8 зі складу учасників товариства в зв'язку з його виходом, включено ОСОБА_10 до складу учасників; розподілено статутний капітал між учасниками: частка ОСОБА_7 - 50% (125000грн.), частка ОСОБА_9 - 50% (250000грн.), частка ОСОБА_10 - 25% (1250000грн.); вирішено також затвердити статут товариства в новій редакції. 03.11.2010р. на підставі прийнятого рішення зборів учасників товариства виконавчим комітетом Одеської міської ради було проведено державну реєстрацію статуту товариства у новій редакції, номер запису 15561050012003846; рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Яхт-клуб "Одеса-2009" від 29.10.2010р., оформленим протоколом №17, виключено ОСОБА_10 у зв'язку з поданою нею заявою про вихід зі складу учасників товариства з виплатою їй вартості частини майна, пропорційній її частці в статутному капіталі товариства; включено ОСОБА_11 до складу учасників товариства. Також вирішено затвердити статут товариства в новій редакції; рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Яхт-клуб "Одеса-2009" від 15.11.2010р., оформленим протоколом №17, виключено зі складу учасників ОСОБА_10, ОСОБА_7 у зв'язку з поданням ними заяв про вихід з товариства; включено ОСОБА_11 до складу учасників товариства з внесенням ним частки до статутного капіталу товариства у розмірі 250000грн., розподілено статутний капітал між учасниками: ОСОБА_9 - 50% (250000грн.), ОСОБА_11 - 50% (250000грн.); вирішено також затвердити статут товариства в новій редакції та зареєструвати у встановленому порядку. 31.12.2010р. на підставі прийнятого рішення зборів учасників товариства виконавчим комітетом Одеської міської ради було проведено державну реєстрацію статуту товариства у новій редакції, номер запису 15561050013003846.
Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 16.08.2011р. у справі №20/17-1150-2011, залишеною без змін постановою Вищого господарського суду України від 07.12.2011р., відмовлено у задоволенні позовної заяви ОСОБА_1 до ТОВ "Яхт-клуб "Одеса-2009" про визнання недійсними вищеназваних рішень загальних зборів, скасування статутів товариства та зобов'язання зобов'язання виконавчий комітет Одеської міської ради поновити ОСОБА_1 в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців як учасника товариства з обмеженою відповідальністю "Яхт Клуб "Одеса-2009" з часткою у статутному капіталі у розмірі 30 %, що дорівнює 150000грн.
Отже, за результатами проведення загальних зборів учасників ТОВ "Яхт-клуб "Одеса", оформлених протоколами №13 від 10.06.2009р., №14 від 29.09.2009р., №15 від 01.10.2009р., №16 від 11.10.2010р., №17 від 29.10.2010р. та від 15.11.2010р., учасниками ТОВ "ЯХТ-КЛУБ "ОДЕСА-2009" стали ОСОБА_11 та ОСОБА_9 з частками у статутному фонді по 50%.
Водночас, як встановлено вище, ОСОБА_1 на підставі договорів купівлі-продажу від 08.11.2004р. та рішення загальних зборів, оформленим протоколом №11 від 28.10.2008р., є власником корпоративних прав ТОВ "Яхт-клуб "Одеса-2009" у розмірі 30%.
Відповідно до пункту 31 постанови пленуму Верховного Суду України №13 від 24.10.2008р. №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" особа, яка придбала частку в статутному капіталі ТОВ, здійснює права і виконує обов'язки учасника товариства з моменту набуття права власності на частку в статутному капіталі.
Приписами ч.12 п.1 ст.6 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" встановлено, що державний реєстратор вносить до Єдиного державного реєстру відомості про державну реєстрацію особи на підставі рішення суду.
Згідно ст.31 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" у разі постановлення судового рішення щодо скасування рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу про внесення змін до установчих документів юридичної особи або про визнання повністю або частково недійсними змін до установчих документів юридичної особи суд у день набрання законної сили судовим рішенням надсилає його державному реєстратору для внесення запису про судове рішення щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи. Державний реєстратор у строк, що не перевищує двох робочих днів з дати надходження судового рішення щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, вносить до Єдиного державного реєстру запис щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, якщо інше не встановлено судовим рішенням, та в той же день повідомляє органи статистики, державної податкової служби, Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування про внесення такого запису.
Як вже було зазначено вище, у відповідності до постанови Одеського апеляційного господарського суду від 17.03.2010р. по справі №30/171-10-4698 визнано недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ „Яхт Клуб „Одеса", оформлене протоколом №12 від 04.06.2009р., яким ОСОБА_1 було виключено зі складу учасників товариства, та скасовано державну реєстрацію змін до статуту ТОВ „Яхт Клуб „Одеса", затвердженого протоколом загальних зборів учасників №12 від 04.06.2009р., зареєстрованих державним реєстратором виконавчого комітету Одеської міської ради 09.06.2009 р. за №15561050006003846.
Відтак після направлення реєстратору вказаного судового рішення та вчинення останнім реєстраційних дій у відповідності до вимог ст.31 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" положення позивача, що існувало до прийняття неправомірного рішення про виключення його зі складу учасників, відновилось.
Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 17.05.2012р. по справі №26/17-5202-2011 за ОСОБА_1 м.Одеса визнано право власності на частку у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "ЯХТ-КЛУБ "ОДЕСА-2009" м.Одеса у розмірі 30%.
Однак, як встановлено судом, в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців інформація щодо ОСОБА_1 як засновника (учасника) ТОВ "Яхт-клуб "Одеса-2009" відсутня, що свідчить про порушення прав ОСОБА_1 як власника корпоративних прав у статутному капіталі ТОВ "Яхт-клуб "Одеса-2009".
Згідно п.5.1. Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "ЯХТ-КЛУБ "ОДЕСА", у редакції, яка діяла на момент складання протоколу №12 від 04.06.2009р., зареєстрованого 30.10.2008р. за №15561050003003846 у Виконавчому комітеті Одеської міської ради Одеської області, прибуток товариства формується з надходжень від господарської діяльності після покриття матеріальних та прирівняних до них витрат на оплату праці. Чистий прибуток, одержаний після сплати податків та інших обов'язкових платежів, залишається в повному розпорядженні товариства.
Згідно п.5.8. вказаного Статуту розподіл між учасниками прибутку здійснюється пропорційно їх часткам у статутному капіталі товариства в порядку, затвердженому загальними зборами учасників товариства.
Відповідно до вимог ст.1 Господарського процесуального кодексу України підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності (далі - підприємства та організації), мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів, а також для вжиття передбачених цим Кодексом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.
Відповідно до ч.1 ст.58 Закону України "Про господарськи товариства" вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.
Визнання позивача учасником товариства, отримання відповідачем прибутку у 2007-2009р.р. за даними фінансової звітності, але без надання сторонами належних доказів розподілу прибутку, отриманого у цих роках між учасниками товариства, свідчить про відсутність підстав для задоволення заявлених позовних вимог.
Відповідно до ст.43 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.
Відповідно до ч.1 ст.32 Господарського процесуального кодексу України, доказами по справі є будь-які фактичні данні, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору. Згідно ст.33 Господарського кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається на підставі своїх вимог і заперечень.
За таких обставин приймаючи до уваги вищенаведене, а також оцінюючи надані докази в їх сукупності, суд вважає, що позовні вимоги про стягнення частини прибутку згідно балансу ф.№1 та звіту про фінансові результати ф.№2 за 2007-2009р.р. у розмірі 283130грн. є безпідставними та задоволенню не підлягають.
Керуючись ст.ст.32, 33, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд, -
1. У позові відмовити.
Рішення господарського суду набирає законної сили у порядку ст.85 ГПК України.
Повний текст рішення складено 25.02.2013р.
.
Суддя Ю.Г. Фаєр