"03" лютого 2009 р.
Справа № 30/208-08-4158
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді Мишкіної М.А.
суддів Сидоренко М.В.
Таценко Н.Б.
при секретарі судового засідання Скуділо О.В.
за участю представників сторін:
від позивача -Пуленко К.М. - по довіреності;
від відповідача -Лепетюк Д.Г. - по довіреності
Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Державного підприємства “Морський торговельний порт “Южний»
на рішення господарського суду Одеської області від 02.12.2008р.
по справі №30/208-08-4158
за позовом Державного підприємства “Морський торговельний порт “Южний»
до Новобілярської селищної ради Комінтернівського району Одеської області
про зобов'язання виконати умови договору
та за зустрічним позовом Новобілярської селищної ради Комінтернівського району Одеської області
до Державного підприємства “Морський торговельний порт “Южний»
про розірвання договору
(сторони та суть спору зазначаються згідно рішення суду)
Сторони належним чином повідомлені про час та місце судового засідання.
У судовому засіданні 03.02.2009р. згідно ст.85 ГПК України оголошено вступну та резолютивну частину постанови.
Встановив:
У жовтні 2008р. Державне підприємство “Морський торговельний порт “Южний» (надалі -позивач, ДП “МТП “Южний», Порт) звернулось до господарського суду Одеської області з позовом до Новобілярської селищної ради Комінтернівського району Одеської області (надалі -відповідач, Селищна рада) про зобов'язання виконати умови договору №ОКС-510 від 15.06.2007р. в частині надання Порту земельної ділянки площею 24,6га у постійне користування для розширення виробничих об'єктів в порядку, передбаченому чинним законодавством України. Обґрунтовуючи заявлені вимоги, Порт посилався на прийняття Селищною радою рішень №74-V від 24.04.2007р. “Про затвердження акту вибору земельної ділянки, надання згоди на розроблення проекту відведення земельної ділянки та надання згоди на проведення проектно-вишукувальних робіт ДП “МТП “Южний», №75-V від 24.04.2007р. “Про надання дозволу ДП “МТП “Южний» на узгодження проекту розміщення діючих складських майданчиків тилової зони причалів №5, №6» на умовах укладення договору про співробітництво в соціально-економічній сфері; можливість скасування акту вибору земельної ділянки лише у випадку відмови Порту укласти договір про співробітництво; обов'язок Порту за укладеним договором №ОКС-510 від 15.06.2007р. виконати певні роботи для відповідача, що в якості результату співробітництва з боку Селищної ради тягне прийняття рішень про надання Порту земельної ділянки площею 24,6га у постійне користування в порядку передбаченому законодавством України; виконання ДП “МТП “Южний» умов договору №ОКС-510 від 15.06.2007р. щодо ремонту молодіжного клубу та ремонту автодоріг у більшому обсязі та сумі, ніж зазначено договором; направлення Селищній раді пропозиції провести переговори щодо погодження проекту додаткової угоди згідно інвестиційного плану Порту, залишеною відповідачем без відповіді; ухилення Селищною радою від виконання прийнятих на себе за договором про співробітництво зобов'язань та прийняття нею рішення №210-У від 29.08.2008р. “Про проведення земельного аукціону з продажу права довгострокової оренди земельної ділянки загальною площею 24,6га, розташованої на території Новобілярської селищної ради в с.Старі Біляри», яке суттєво впливає на права та інтереси Порту, оскільки проведення відповідачем земельного аукціону порушує умови договору №ОКС-510 від 15.06.2007р.; наявність порушення Селищною радою умов договору про співробітництво, що є підставою звернення Порту до суду за захистом свого порушеного права відповідно до ст.ст.11, 14, 15, 16 ч.2, 509, 525, 526, 610 ЦК України.
Одночасно ДП “МТП “Южний» просив, враховуючи існування очевидної небезпеки заподіяння шкоди правам та інтересам позивача та держави в цілому, з урахуванням того, що невжиття заходів забезпечення позову може утруднити чи зробити неможливим виконання рішення господарського суду по цій справі, на підставі ст.ст.66,67 ГПК винести ухвалу про забезпечення позову шляхом заборони Новобілярській селищній раді Комінтернівського району Одеської області проводити земельний аукціон з продажу права довгострокової оренди земельної ділянки площею 24,6га, розташованої на території Новобілярської селищної ради Комінтернівського району Одеської області в с.Старі Біляри, до ухвалення рішення по даній справі.
Ухвалою господарського суду Одеської області від 03.10.2008р. заяву позивача про забезпечення позову задоволено; заборонено Новобілярській селищній раді Комінтернівського району Одеської області проводити земельний аукціон з продажу права довгострокової оренди земельної ділянки площею 24,6га, розташованої на території Новобілярської селищної ради Комінтернівського району Одеської області в с.Старі Біляри, на період розгляду даної справи.
У листопаді 2008р. Новобілярська селищна рада Комінтернівського району Одеської області звернулась до господарського суду Одеської області з зустрічним позовом до ДП “Морський торговельний порт “Южний» про дострокове розірвання укладеного сторонами договору №ОКС-510 від 15.06.2007р., посилаючись на істотне порушення Портом умов названого договору, що згідно ч.2 ст.651 ЦК України є підставою для його розірвання; неналежне виконання ДП “МТП “Южний» обов'язку за додатковою угодою №1 до договору щодо проведення згідно інвестиційного плану Порту в 2008 році ряду робіт по виконанню Програми фінансування інжинерно-транспортної та соціальної інфраструктури Селищної ради, що полягає у непідписанні проекту додаткової угоди та нездійсненні оплат чи робіт на виконання вказаної Програми; направлення Портом листа в якому він повідомляє, що фінансування заходів з відновлення інфраструктури смт.Нові Біляри є неможливим, у зв'язку з чим черговою сесією Селищної ради 21.07.2008р. було прийнято рішення №200-V про відміну попередніх рішень №74-V від 24.04.2007р. та №75-V від 24.04.2007р.; виконання Селищною радою своїх зобов'язань за договором №ОКС-510 від 15.06.2007р. до моменту письмової відмови Поту від фінансування заходів з відновлення інфраструктури смт.Нові Біляри. Позивач за зустрічним позовом також зауважив, що без виконання всіх передбачених земельним законодавством дій, направлених на виготовлення технічної документації із землеустрою, Селищна рада не має права надавати земельні ділянки в постійне користування.
Рішенням господарського суду Одеської області від 02.12.2008р. (суддя Рога Н.В.), підписаним 08.12.2008р., у задоволенні позову ДП “Морський торговельний порт “Южний» та зустрічного позову Новобілярської селищної ради Комінтернівського району Одеської області відмовлено.
Відмовляючи у задоволенні первісного позову як неправомірного, необґрунтованого та непідтвердженого документально, суд першої інстанції вказав на фактичне виконання Селищною радою зобов'язань щодо передачі земельної ділянки у користування ДП “МТП “Южний» рішеннями №74-V від 24.04.2007р. та №75-V від 24.04.2007р., але інша встановлена чинним законодавством документація, необхідна для надання земельної ділянки у постійне користування, не була виготовлена Портом; відсутність прав у Селищної ради на передачу земельної ділянки в користування без виконання всіх дій, направлених на виготовлення технічної документації із землеустрою; скасування рішень ради №74-V та №75-V від 24.04.2007р. рішенням Селищної ради №200-V від 31.07.2008р.
Відмова у задоволенні зустрічного позову вмотивована наступним: Порт виконує інші (ніж ремонт молодіжного клубу та ремонт автодоріг) роботи лише за додатковою угодою згідно з інвестиційним планом Порту розрахункового року у строк 2008р., 2009р. та подальші розрахункові роки, про що було відомо Селищній раді при підписанні Додатку №1 -Програми фінансування; ; фінансовим планом Порту на 2008р., який складається у відповідності з Постановою Кабінету Міністрів України від 29.11.2006р. №1673 “Про стан фінансово-бюджетної дисципліни, заходи щодо посилення боротьби з корупцією та контролю за використанням державного майна і фінансових ресурсів», надання фінансової допомоги Селищній раді не передбачено; Селищною радою не було надіслано Порту пропозиції про розірвання договору всупереч ст.188 ГК України.
Ухвалою господарського суду Одеської області від 15.12.2008р. заходи забезпечення позову, застосовані ухвалою суду від 03.10.2008р., скасовані.
Не погодившись з рішенням суду, ДП “Морський торговельний порт “Южний» подало апеляційну скаргу, в якій просить рішення господарського суду Одеської області скасувати в частині відмови у задоволенні позову ДП “Морський торговельний порт “Южний» та прийняти у цій частині нове рішення про задоволення позову. В обґрунтування вимог апеляційної скарги скаржник вказав на нез'ясування та незазначення судом всупереч п.п.2, 4 Роз'яснення Вищого арбітражного суду України “Про судове рішення», яка саме “інша встановлена чинним законодавством документація» мала бути виготовлена Портом; Порт здійснив необхідні дії для отримання у користування земельної ділянки, а саме: на замовлення скаржника ТОВом “Регіональне агентство з розвитку економіки» було виготовлено у 2007 році Проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки, який було погоджено головою Селищної ради та іншими членами комісії, створеної за розпорядженням селищного голови від 26.03.2007р. №07/07-ср; Селищна рада шляхом безпідставного скасування рішень №74-V та №75-V від 24.04.2007р. позбавила Порт можливості надати згаданий Проект на затвердження сесії; рішенням суду по даній справі не встановлено порушень Портом умов договору, що свідчить про відсутність підстав для односторонньої відмови Селищної ради від виконання вказаного договору шляхом, зокрема, скасування своїх попередніх рішень.
Новобілярська селищна рада Комінтернівського району Одеської області, оскаржуючи рішення господарського суду, подала апеляційну скаргу без урахування положень ч.3 ст.94, ч.1 ст.95 ГПК України, що стало підставою для її повернення ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 26.12.2008р. на підставі п.2 ч.1 ст.97 ГПК України.
У засіданні суду апеляційної інстанції представник ДП “МТП “Южний» підтримав доводи та вимоги апеляційної скарги; представник Новобілярської селищної ради Комінтернівського району Одеської області проти задоволення апеляційної скарги заперечував, рішення суду в частині відмови у задоволенні позову ДП “МТП “Южний» вважав законним та обґрунтованим, в частині відмови у задоволенні зустрічного позову, вважав таким, що підлягає скасуванню з прийняттям нового рішення про задоволення зустрічного позову Селищної ради.
Перевіривши матеріали справи, правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального і процесуального права, повноту встановлення обставин справи та відповідність ним висновків суду, заслухавши пояснення представників сторін, колегія суддів дійшла висновку про відсутність підстав для задоволення апеляційної скарги і відхилення доводів Новобілярської селищної ради виходячи з наступного.
Як вбачається з матеріалів справи, встановлено судом першої інстанції та підтверджено в ході апеляційного провадження, 15.06.2007р. Новобілярська селищна рада Комінтернівського району Одеської області та ДП “Морський торговельний порт “Южний» уклали договір №ОКС-510 про співробітництво в соціально-економічній сфері, згідно умов якого сторони погодились прийняти участь у виконанні соціальної програми розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури Новобілярської селищної ради Комінтернівського району Одеської області, а саме, Порт зобов'язався забезпечити виконання Програми фінансування інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури Селищної ради (Додаток №1 до договору, який є невід'ємною його частиною), а Селищна рада в якості результату співробітництва -прийняти рішення щодо надання Порту земельної ділянки площею 24,6га у постійне користування для розширення виробничих об'єктів в порядку, передбаченому чинним законодавством України (п.п.1.1. договору).
Сторони дійшли згоди, що Порт здійснить виконання робіт згідно Додатку №1 (п.п.1.2.), що буде вважатися фактом належного виконання ним своїх обов'язків за договором (п.п.2.8. договору). Відповідно до п.п.2.2. договору для погодження умов його реалізації сторони здійснюють спільні консультації і зустрічі.
Згідно п.п.2.4. договору співробітництво сторін згідно його умов по кожному заходуздійснюється відповідно до вимог законодавства з укладенням договорів та угод, не порушуючи при цьому основної мети цього договору.
Підпунктом 5.1. договору встановлено, що останній набирає чинності з моменту підписання і затвердження його сесією Селищної ради і діє до виконання основних завдань і обов'язків та виконання мети, визначених в цьому договорі.
Зміна умов договору або внесення доповнень до нього можливі тільки за згодою сторін та у письмовій формі; дострокове розірвання договору можливе за згодою сторін або за рішенням суду (п.6 договору).
Згідно п.п.7.1. договору усі спори, що виникають при виконанні його умов або у зв'язку з тлумаченням його положень, вирішуються шляхом переговорів; у разі недосягнення домовленості протягом місяця, спір передається на розгляд судових органів у порядку, встановленому чинним законодавством.
Цей договір, а також зміни і доповнення до нього у разі їх підписання підлягають затвердженню сесією Селищної ради (п.п.8.1. договору).
Договором також встановлено, що він не є договором про спільну діяльність у розумінні глави 77 ЦК України; Порт має статус Замовника у відповідності з умовами Закону України “Про планування і забудову території» та здійснює платежі на підставі цього договору та відповідно з Постановою Кабінету Міністрів України “Про встановлення граничного розміру коштів замовників, що залучаються для розвитку інжинерно-транспортної та соціальної інфраструктури населених пунктів» №40 від 24.01.2007р.
Укладенню договору №ОКС-510 від 15.06.2007р. передували рішення Новобілярської селищної ради Комінтернівського району Одеської області №74-V та №75-V від 24.04.2007р.
Рішенням Селищної ради №74-V від 24.04.2007р. “Про затвердження акту вибору земельної ділянки, надання згоди на розроблення проекту відведення земельної ділянки та надання згоди на проведення проектно-вишукувальних робіт ДП “МТП “Южний» затверджено акт вибору земельної ділянки під розширення діючих складських майданчиків тилової зони причалів №№5, 6 на території Селищної ради в с.Старі Біляри; надано згоду на розроблення проекту відведення земельної ділянки ДП “МТП “Южний» з земель населеного пункту загальною площею 24,6га; надано згоду на проведення проектно-вишукувальних робіт ДП “МТП “Южний» для розширення складських майданчиків; зобов'язано Порт підписати з Селищною радою договір про співпрацю та інвестиційний договір до 15.06.2007р.; у випадку непідписання останніх призведе до розгляду питань про відміну п.п.1-4 рішення №74-V від 24.04.2007р.
Рішенням Новобілярської селищної ради №75-V від 24.04.2007р. “Про надання дозволу ДП “МТП “Южний» на узгодження проекту розміщення діючих складських майданчиків тилової зони причалів №5, №6» вирішено узгодити проект розширення діючих складських майданчиків тилової зони причалів №№5, 6.
Згідно Програми фінансування інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури Селищної ради (додаток №1 до договору №ОКС-510, який є невід'ємною його частиною) Порт зобов'язався здійснити ремонт молодіжного клубу, ремонт автодоріг в селищі Нові Біляри на суму 380000грн. та 400000грн. відповідно у строк ІІІ-ІV квартал 2007р. Інші роботи згідно п.3 Програми фінансування сторони зобов'язалися визначити додатковою угодою на суму згідно інвестиційного плану Порту розрахункового року, строки виконання робіт -2008р., 2009р. та подальші розрахункові роки.
Рішенням Новобілярської селищної ради Комінтернівського району Одеської області від 19.06.2007р. №95-У затверджено договір про співпрацю в соціально-економічній сфері №ОКС-510 від 15.06.2007р. у відповідності з п.п5.1. договору.
Як вбачається з наявних у матеріалах справи карток-рахунків, актів приймання виконаних робіт, договору підряду №ОКС-663, на виконання п.п.1.2. договору №ОКС-510 ремонтно-будівельним управлінням Порту було проведено ремонтні роботи молодіжного клубу в с.Нові Біляри на суму 560622грн., та, на замовлення Порту, Підрядником -ТОВ “Будівельна компанія Дорсервіс» виконано роботи з ремонту доріг в с.Нові Біляри на суму 399867грн., усього на суму 960489грн., що не заперечується відповідачем.
Отже Порт виконав п.п.1, 2 Програми фінансування інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури Селищної ради у повному обсязі, навіть з значним перевищенням фінансування робіт порівняно з досягнутою домовленістю.
Листом вих.№СР-18-417 від 07.07.2008р. Селищна рада на адресу Порту направила для підписання додаткову угоду до договору №ОКС-510 від 15.06.2007р. та запропонувала здійснити фінансування заходів щодо розвитку інфраструктури смт.Нові Біляри у розмірі 4000000грн. Згідно проекту додаткової угоди №1 до Програми фінансування інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури Селищної ради (додаток №1 до договору №ОКС-510) передбачено включити до Програми фінансування заходи щодо розвитку інфраструктури смт.Нові Біляри, що проводяться та фінансуються у 2008 році, вартість яких згідно інвестиційного плану Порту складатиме 4000000грн.
Додаткову угоду з боку ДП “МТП “Южний» підписано не було. Натомість 10.07.2008р. листом ГИ-15/19 Порт запропонував Селищній раді в зручний для неї час здійснити спільні консультації для погодження умов подальшої реалізації договору №ОКС-510 та зауважив, що за відсутністю попередніх консультацій між сторонами договору запропоновану Селищною радою в проекті додаткової угоди суму неможливо було передбачити в фінансовому плані Порту на 2008 рік.
Відповіді на пропозицію Порту провести спільні консультації для погодження умов реалізації договору №ОКС-510 з боку Селищної ради не надходило.
Листом від 28.07.2008р. за №ПЕ-14/303/4329 ДП “МТП “Южний» повідомило, що фінансову-господарську діяльність Порт здійснює у межах фінансового плану, який складається у відповідності з Постановою Кабінету Міністрів України №1673 від 29.11.2006р., відповідно до якої сума витрат на благодійну, спонсорську та іншу допомогу встановлена у розмірі не більш ніж 1% обсягу чистого прибутку, яка у поточному році не перевищує 1000000грн.; з огляду на те, що фінансовим планом 2008р. надання фінансової допомоги Новобілярській селищній раді не передбачено, фінансування заходів з відновлення інфраструктури смт.Нові Біляри є неможливим.
Як пояснив представник Селищної ради, розцінивши вказаний лист Порту як відмову від укладення додаткової угоди до договору, Новобілярська Селищна рада ухвалила рішення №200-V від 31.07.2008р., яким скасовані попередні рішення ради №74-V та №75-V від 24.04.2007р. На даний час рішення №200-V у встановленому законом порядку не оскаржувалось та є діючим.
Таким чином, дії відповідача свідчать про фактичну односторонню відмову від подальшого виконання умов договору про співробітництво з Портом, що позбавило Порт можливості одержати результат співробітництва -прийняття Селищною радою рішення про надання земельної ділянки у постійне користування Порту, позаяк початок процедури надання земельної ділянки в оренду шляхом проведення земельного аукціону усуває фактичну можливість її отримання Портом у зв'язку з потенційним її обтяженням правами інших осіб (переможців земельного аукціону).
За цих обставин та відповідно до ст.ст.15, 16 ЦК України Порт обґрунтовано звернувся до суду з позовом за захистом своїх цивільних прав, проте обраний ним спосіб захисту є передчасним, позаяк надання земельної ділянки в постійне користування є кінцевим результатом виконання договору про співробітництво з Селищною радою виходячи із змісту п.п.1.1., 2.7. останнього, настання якого можливо виключно у випадку виконання усіх заходів та робіт, передбачених Програмою фінансування (Додатком №1 до договору).
Матеріали справи свідчать, а сторонами не заперечується, що роботи за ІІІ етапом Програми фінансування у 2008 році не проводились, додаткова угода по роботам згідно інвестиційного плану Порту на 2008 рік не була укладена у зв'язку з недосягненням сторонами згоди по сумі коштів, що мають бути профінансовані Портом. Відтак, на отримання земельної ділянки в постійне користування Порту згідно чинного законодавства відсутні передбачені договором підстави.
Крім того, обґрунтованими є посилання суду першої інстанції як на підставу відмови у вимогах Порту можливість надання земельної ділянки у постійне користування тільки за умови дотримання певного законодавчо встановленого порядку, який передбачає, зокрема, надання та затвердження документації із землеустрою.
Отже, колегія суддів констатує правильність висновків місцевого господарського суду при вирішенні первісного позову ДП “МТП “Южний» і відмові у задоволенні його вимог.
Відповідно до п.10 ч.2 ст.16 ЦК України способом захисту цивільних прав та інтересів може бути визнання незаконними рішення, дій чи бездіяльності органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим або органу місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб.
Частиною 2 ст.21 ЦК України встановлено, що суд визнає незаконним та скасовує нормативно-правовий акт органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим або органу місцевого самоврядування, якщо він суперечить актам цивільного законодавства і порушує цивільні права або інтереси.
Враховуючи наявність у ДП “МТП “Южний» охоронюваного законом інтересу щодо одержання в постійне користування спірної земельної ділянки в результаті виконання зобов'язань за договором №ОКС-510 від 15.06.2007р., скасування Селищною радою рішень №74-V, №75-V від 24.04.2007р. рішенням №200-V від 31.07.2008р. та прийняття рішення №210-V про проведення земельного аукціону може розглядатись як підстава для їх оскарження Портом в судовому порядку, чим позивач за його поясненнями не скористався.
Переглядаючи оскаржуване рішення про відмову у задоволенні зустрічного позову Новобілярської селищної ради в апеляційному порядку, колегія суддів погоджується з його висновками з врахуванням наступного.
Відповідно до ст.1 Статуту ДП “МТП “Южний» останнє є державним унітарним транспортним підприємством і діє як державне комерційне підприємство, засноване на державній власності, підпорядковане та входить до сфери Міністерства транспорту та зв'язку України. Майно Порту є державною власністю і належить йому на праві господарського відання (п.п.4.1. Статуту).
Згідно ч.ч.1, 2 ст.75 ГК України державне комерційне підприємство зобов'язане приймати та виконувати доведені до нього в установленому законодавством порядку державні замовлення, враховувати їх при формуванні виробничої програми, визначенні перспектив свого економічного і соціального розвитку та виборі контрагентів, а також складати і виконувати річний та з поквартальною розбивкою фінансовий план на кожен наступний рік; для закупівель товарів, робіт чи послуг державне комерційне підприємство застосовує процедури закупівель, визначені Законом України "Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти"; фінансовий план підлягає затвердженню до 1 вересня року, що передує плановому: підприємств, що є суб'єктами природних монополій, та підприємств, плановий розрахунковий обсяг чистого прибутку яких перевищує 50 мільйонів гривень, - Кабінетом Міністрів України; інших підприємств - органами, до сфери управління яких вони входять.
Згідно п.п. “в» п.13 Постанови Кабінету Міністрів України від 29.11.2006р. №1673 “Про стан фінансово-бюджетної дисципліни, заходи щодо посилення боротьби з корупцією та контролю за використанням державного майна і фінансових ресурсів»під час формування та затвердження фінансових планів суб'єктів господарювання державного сектору економіки зобов'язано Міністерства та інші центральні органи виконавчої влади установлювати: суму витрат на благодійну, спонсорську та іншу допомогу суб'єктів господарювання, державна частка у статутному фонді яких перевищує 50 відсотків, у розмірі не більш як 1 відсоток обсягу чистого прибутку (за результатами попереднього звітного року).
Запропонована Селищною радою в проекті додаткової угоди сума фінансування у розмірі 4000000грн. була визначена, на власний розсуд відповідача, без урахування фінансового плану Порту розрахункового року, що суперечить п.п.2.4., 2.2. договору про співробітництво.
Пропозицію Порта здійснити спільні консультації для погодження умов подальшої реалізації договору про співробітництво, викладену у листі за № ГИ-15/19 від 10.07.2008р., Селищна рада залишила без відповіді і реагування, що є недотриманням положень договору №ОКС-510.
Відповідно до ст.646 ЦК України відповідь про згоду укласти договір на інших, ніж було запропоновано, умовах є відмовою від одержаної пропозиції і водночас новою пропозицією особі, яка зробила попередню пропозицію.
В даному випадку Порт, не погодившись з визначеною Селищною радою сумою фінансування заходів з відновлення інфраструктури смт.Нові Біляри, запропонував інші умови, на яких може бути укладена додаткова угода, а не відмовився від виконання своїх зобов'язань за договором, і запропонував здійснення консультацій і переговорів, як то передбачено п.п.2.2., 7.1. договору про співробітництво.
Враховуючи, що п.3 Програми фінансування, погодженої сторонами, передбачає визначення суми фінансування робіт за додатковою угодою “згідно інвестиційного плану Порту розрахункового періоду», приймаючи до уваги особливості здійснення фінансово-господарської діяльності позивачем як державним унітарним підприємством та особливості складання і виконання фінансового плану Порту згідно з Постановою Кабінету Міністрів України №1673 від 29.11.2006р., відсутні підстави для оцінки змісту листів Порту на адресу Новобілярської селищної ради від 10.07.2008р. та 28.07.2008р. №ПЕ-14/303/4329 як відмови у виконанні зобов'язань за договором про співробітництво, зокрема, у зв'язку також і з тим, що в цих листах йдеться про відсутність коштів для фінансування виключно по фінансовому плану на 2008 рік.
Відповідно до п.7.1. договору №ОКС-510 від 15.06.2007р., якщо сторони протягом місяця не досягли домовленості у спорі при виконанні умов договору, спір передається на розгляд судових органів у порядку, встановленому законодавством.
За змістом п.п.2.4. договору домовленість сторін по роботам та обсягам їх фінансування Портом згідно п.3 Програми фінансування оформлюється шляхом укладення договорів та угод, отже на укладення додаткової угоди до договору №ОКС-510 розповсюджується загальний порядок укладення господарських договорів.
Відповідно до ч.1 ст.649 ЦК України розбіжності, що виникли між сторонами при укладенні договору на підставі правового акта органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим, органу місцевого самоврядування та в інших випадках, встановлених законом, вирішуються судом.
Згідно ч.1 ст.187 Господарського кодексу України спори, що виникають при укладанні господарських договорів за державним замовленням, або договорів, укладення яких є обов'язковим на підставі закону та в інших випадках, встановлених законом, розглядаються судом; інші переддоговірні спори можуть бути предметом розгляду суду у разі якщо це передбачено угодою сторін або якщо сторони зобов'язані укласти певний господарський договір на підставі укладеного між ними попереднього договору.
Обставини справи свідчать, що сторони не передали переддоговірний спір на предмет укладення додаткової угоди на вирішення суду, зокрема, таким правом не скористалась Новобілярська селищна рада, отримавши відповідь на пропозицію укласти додаткову угоду в її редакції.
Відповідно до ч.2 ст.651 ЦК України договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом.
Новобілярська селищна рада не довела суду істотних у розумінні ч.2 ст.651 ЦК України порушень Портом зобов'язань за договором про співробітництво №ОКС-510 від 15.06.2007р., наявність котрих тягне наслідки відповідно до ст.611 ЦК України, зокрема у вигляді дострокового розірвання договору за рішенням суду.
Навпаки, судом апеляційної інстанції встановлено протилежне -повне виконання первісним позивачем зобов'язань за договором згідно п.п.1, 2 Програми фінансування шляхом інвестування 960489грн. у ремонт молодіжного клубу в с.Нові Біляри та ремонт автодоріг.
Відповідно до ч.ч.2-4 ст.188 Господарського кодексу України сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором; сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду; у разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду.
Згідно ст.11 ГПК України підприємство чи організація, які вважають за необхідне змінити чи розірвати договір, надсилають пропозиції про це другій стороні за договором; підприємство, організація, які одержали пропозицію про зміну чи розірвання договору, відповідають на неї не пізніше 20 днів після одержання пропозиції; якщо підприємства і організації не досягли згоди щодо зміни чи розірвання договору, а також у разі неодержання відповіді в установлений строк з урахуванням поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення господарського суду.
Недодержання порядку розірвання господарського договору позбавляє заінтересовану особу права (в матеріальному сенсі) на подання відповідного позову, на відміну від недотримання претензійного порядку вирішення інших спорів згідно зі ст.ст.5-8 ГПК України, яке (за деякими виключеннями), не впливає на реалізацію особою свого права на звернення до суду з позовом.
Виходячи з встановленої судом апеляційної інстанції безпідставності вимог про розірвання договору №ОКС-510 від 15.06.2007р. за ч.2 ст.651, ст.611 ЦК України та їх невідповідності положенням ст.188 Господарського кодексу України місцевий господарський суд прийняв законне рішення про відмову у задоволенні зустрічного позову.
На підставі вищевикладеного, оскаржуване рішення про відмову у задоволенні первісного так і зустрічного позовів підлягає залишенню без змін як законне та обґрунтоване.
Керуючись ст. ст. 99, 101-103, 105 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів -
Апеляційну скаргу Державного підприємства “Морський торговельний порт “Южний» залишити без задоволення, рішення господарського суду Одеської області від 02.12.2008р. - без змін.
Постанова в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття.
Постанова суду апеляційної інстанції може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.
Головуючий суддя: М.А. Мишкіна
Судді: М.В. Сидоренко
Н.Б. Таценко