"24" січня 2013 р.Справа № 5024/1448/2012
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді Л.І. Бандури
суддів Л.В. Поліщук, В.Б. Туренко
секретар судового засідання: А.М. Ільченко
за участю представників сторін:
від позивача - ОСОБА_1
від відповідача - О.В. Дурандін
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_3
на рішення господарського суду Херсонської області від 16.11.2012 р.
у справі № 5024/1448/2012
за позовом ОСОБА_3
до Публічного акціонерного товариства "Дім марочних коньяків „Таврія"
про зобов'язання викупити акції шляхом укладення договору про викуп акцій в редакції відповідача з урахуванням протоколу розбіжностей
У судовому засіданні відповідно до ст. 77 ГПК України оголошено перерву до 24.01.2013 р.
У жовтні 2012 р. ОСОБА_3 звернулась до господарського суду з позовом до Публічного акціонерного товариства "Дім марочних коньяків "Таврія", в якому просила:
- витребувати у відповідача письмові докази, які необхідні для правильного вирішення справи;
- призначити судово-економічну експертизу, проведення якої доручити Херсонському представництву Незалежного інституту судових експертиз, на вирішення якої поставити наступні питання: 1) визначити ринкову вартість всього майна ПАТ "ДМК "Таврія", в т.ч. вартість майна дочірніх підприємств ДП "Таврія-1", ДП "Таврія-2", а також ринкову вартість корпоративних прав у ТОВ "Таврія+" та інших, вартість бренду ТМ "Таврія", взявши за основу договори з банками на отримання кредитів під заставу майна; 2) визначити ринкову вартість однієї простої іменної акції ПАТ "ДМК "Таврія" станом на день, що передував першому дню надсилання акціонерам письмового повідомлення про проведення 11.05.2012 р. позачергових загальних зборів акціонерів відповідача, взявши за основу ринкову вартість майна та немайнових активів відповідача, визначених у питанні першому експертизи;
- зобов'язати відповідача викупити належні позивачу прості іменні акції у кількості 78200 штук по ціні 12 грн. за штуку шляхом укладення договору про викуп акцій в редакції відповідача з урахуванням протоколу розбіжностей щодо ціни однієї акції та загальної суми договору та викладенням пунктів 2.3, 2.4 у відповідності до вимог ст. 69 Закону України "Про акціонерні товариства".
В обґрунтування позову ОСОБА_3 послалась на п. 3 ч. 1 ст. 68 Закону України "Про акціонерні товариства", згідно якої кожний акціонер - власник простих акцій товариства має право вимагати здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством належних йому голосуючих акцій, якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами рішення про зміну розміру статутного капіталу. Оскільки сторони не дійшли згоди щодо вартості однієї простої іменної акції ПАТ "ДМК "Таврія", позивач просить призначити експертизу та за її результатами визначити реальну вартість однієї акції товариства.
Рішенням господарського суду Херсонської області від 16.11.2012 р. (суддя Людоговська В.В.), оформленим відповідно до вимог ст. 84 ГПК України 20.11.2012 р., в задоволенні позову відмовлено в повному обсязі з мотивів недоведеності порушення прав позивача.
Не погодившись з даним рішенням, позивач звернувся з апеляційною скаргою, в якій просив рішення господарського суду скасувати, прийняти нове рішення, яким позов задовольнити у повному обсязі, посилаючись на неповне з'ясування обставин, що мають значення для справи; недоведеність обставин справи, які суд визнав встановленими; порушення і неправильне застосування судом норм матеріального та процесуального права. Зокрема, скаржник зазначив, що акціонерним товариством прийнято рішення про попереднє схвалення значних правочинів, які можуть вчинятися товариством, тому воно зобов'язано викупити акції позивача як такого, що не згодний з таким рішенням товариства.
ПАТ "ДМК "Таврія" надало відзив на апеляційну скаргу, в якому просило залишити її без задоволення, а рішення господарського суду - без змін як законне та обґрунтоване, прийняте з дотриманням норм матеріального та процесуального права.
Заслухавши доводи представників сторін, перевіривши наявні матеріали справи на предмет їх юридичної оцінки, дослідивши надані докази та обговоривши доводи апеляційної скарги, судова колегія встановила:
ОСОБА_3 є власником 78200 штук простих іменних акцій ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія", що підтверджується випискою про стан рахунку в цінних паперах на рахунку № 203793 на 22.02.2011 р.
15.01.2012 р. відбулися позачергові загальні збори акціонерів ПАТ "ДМК "Таврія" (протокол № 14), на яких було розглянуто, зокрема, питання про попереднє схвалення значних правочинів, що можуть бути вчинені товариством.
По даному питанню зборами акціонерів на підставі ст. 70 Закону України "Про акціонерні товариства" прийнято рішення, зокрема, про попереднє схвалення значних правочинів, які можуть вчинятися товариством без додаткової згоди загальних зборів акціонерів протягом не більш як одного року з дати прийняття цього рішення щодо:
1. Укладення директором ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія" Кошелевим В.О. за попереднім погодженням із наглядовою радою товариства правочинів наступного характеру:
- змін і доповнень до генеральної угоди № 6906№2 від 26.04.2006 р., укладеної із АТ "Укрексімбанк" щодо зміни істотних умов кредитування на суму, яка не перевищує 250000000,00 грн.;
- змін і доповнень до кредитних договорів щодо зміни істотних умов кредитування та нових кредитних договорів, укладених в рамках вказаної генеральної угоди, на суму, яка не перевищує 250000000,00 грн.;
- змін і доповнень до договорів застави, укладених із АТ "Укрексімбанк" в забезпечення виконання товариством зобов'язань по зазначеній генеральній угоді та кредитним договорам, укладеним в рамках цієї генеральної угоди на суму, яка не перевищує 250000000,00 грн.;
- змін і доповнень до договорів іпотеки, укладених із АТ "Укрексімбанк" в забезпечення виконання товариством зобов'язань по вказаній генеральній угоді та кредитним договорам, укладеним в рамках цієї генеральної угоди на суму, яка не перевищує 250000000,00 грн.;
- змін і доповнень до договорів поруки, укладених із АТ "Укрексімбанк" в забезпечення виконання товариством зобов'язань по зазначеній генеральній угоді та кредитним договорам, укладеним в рамках цієї генеральної угоди на суму, яка не перевищує 250000000,00 грн.;
- договорів застави майна товариства в забезпечення виконання товариством зобов'язань по вказаній генеральній угоді та кредитним договорам, укладеним в рамках цієї генеральної угоди на суму, яка не перевищує 250000000,00 грн.;
- договорів іпотеки майна товариства в забезпечення виконання товариством зобов'язань по зазначеній генеральній угоді та кредитним договорам, укладеним в рамках цієї генеральної угоди на суму, яка не перевищує 250000000,00 грн.;
- договорів поруки між АТ "Укрексімбанк", ДП "Таврія" та товариством в забезпечення виконання товариством зобов'язань по вказаній генеральній угоді та кредитним договорам, укладеним в рамках цієї генеральної угоди на суму, яка не перевищує 250000000,00 грн.;
- договорів поруки між АТ "Укрексімбанк", ДП "Таврія-1" та товариством в забезпечення виконання товариством зобов'язань по зазначеній генеральній угоді та кредитним договорам, укладеним в рамках цієї генеральної угоди на суму, яка не перевищує 250000000,00 грн.;
- договорів поставки сільгосптехніки, добрив, отрутохімікатів сировини, обладнання та ін., які вчинятимуться в ході поточної діяльності товариства на суму, яка не перевищує 250000000,00 грн.
Відповідно до вищевказаного протоколу за прийняття рішення по названому питанню голосувало "за" 9 бюлетенів - 76333880 голосів або 98,97 %, "проти" проголосувало 8 бюлетенів - 698819 голосів або 0,91 %, "утрималось" 2 бюлетені - 10949 голосів або 0,01 %, при цьому представник ОСОБА_3 проголосував проти прийняття рішення про попереднє схвалення значних правочинів.
20.01.2012 р. позивач звернувся до відповідача з письмовою вимогою про обов'язковий викуп належних їй акцій за ціною 12 гривень за одну акцію.
З метою визначення ринкової вартості цінних паперів товариства станом на 29.12.2011 р. засіданням наглядової ради ПАТ "ДМК "Таврія" прийнято рішення про залучення ТОВ "ЕОС" як суб'єкта оціночної діяльності-суб'єкта господарювання (протокол № 4/1 від 16.01.2012 р.).
16.01.2012 р. між ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія" (замовник) та ТОВ "ЕОС" (оцінювач) укладено договір № 16/01 на проведення незалежної оцінки, за умовами якого замовник доручає, а оцінювач приймає на себе зобов'язання здійснити незалежну оцінку 1 (однієї) простої іменної акції ПАТ "ДМК "Таврія" бездокументарної форми існування станом на 29.12.2011 р.
На виконання договору ТОВ "ЕОС" проведено відповідну оцінку та 20.01.2012 р. складено звіт, згідно висновку якого ринкова вартість 1 простої іменної акції ПАТ "ДМК "Таврія" - 1,88 грн., ринкова вартість пакету акцій у розмірі 100 % - 152923200 грн.
На засіданні наглядової ради товариства від 23.01.2012 р. (протокол № 8) прийнято рішення про затвердження ринкової вартості майна товариства відповідно до вартості, визначеної суб'єктом оціночної діяльності ТОВ "ЕОС" у вказаному звіті. У відповідності зі ст. 69 Закону України "Про акціонерні товариства" ціну викупу 1 (однієї) простої іменної акції ПАТ "ДМК "Таврія" у акціонерів, які зареєструвались для участі у загальних зборах акціонерів товариства 15.01.2012 р. та голосували проти прийняття рішення про попереднє схвалення значних правочинів, які можуть бути вчинені товариством, встановлено у розмірі 1,88 грн. Також затверджено відповідний проект договору про викуп товариством акцій.
В лютому 2012 р. відповідачем на адресу позивача направлено повідомлення про право вимоги обов'язкового викупу акцій (вих. № 737 від 29.02.2012 р.) та додано проект договору купівлі-продажу акцій № 4 від 13.02.2012 р., відповідно до якого ціна викупу однієї простої іменної акції зазначена в розмірі 1,88 грн., а загальна договірна вартість 78200 акцій - 147016,00 грн.
Не погодившись з умовами вказаного договору, ОСОБА_3 направила на адресу товариства протокол розбіжностей № 1 від 17.05.2012 р., згідно якого, зокрема, пропонується визначити вартість 1 акції - 12 грн., загальну договірну вартість акцій позивача - 938400 грн., однак товариство не надало згоди на викуп акцій позивача за запропонованою останнім ціною.
11.05.2012 р. ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія" проведено річні (чергові) загальні збори акціонерів (протокол № 1, на яких було розглянуто, зокрема, питання № 9 про попереднє схвалення значних правочинів, які можуть вчинятись товариством протягом не більш як одного року з дати прийняття рішення та надання відповідних повноважень.
З цього питання зборами акціонерів прийнято рішення про попереднє схвалення значних правочинів, які можуть вчинятися товариством протягом не більш як одного року з дати прийняття цього рішення, граничною сукупною вартістю 250000000 грн., зокрема, щодо укладення директором товариства Кошелевим В.О. по узгодженню із наглядовою радою ПАТ "ДМК "Таврія" правочинів наступного характеру:
- кредитних договорів, договорів застави, іпотеки в рамках генеральної угоди № 6906№2 від 26.04.2006 р.;
- для закупівлі сировини, обладнання та інш., які вчинятимуться в ході поточної діяльності товариства.
Відповідно до вищевказаного протоколу за прийняття рішення по даному питанню проголосувало "за" - 76718782 голоси або 97,77 %, "проти" проголосувало 656813 голосів або 0,84 %, "утрималось" - 1094044 голоси або 1,39 %, при цьому представник ОСОБА_3 проголосував проти прийняття рішення про попереднє схвалення значних правочинів.
Позивач повторно звернувся до ПАТ "ДМК "Таврія" з письмовою вимогою від 28.05.2012 р. про обов'язковий викуп належних їй акцій за ціною 12 гривень за одну акцію.
Відповідачем направлено на адресу ОСОБА_3 повідомлення про право вимоги обов'язкового викупу акцій (вих. № 1596 від 08.06.2012 р.) та додано проект договору купівлі-продажу акцій № 3/0512 від 07.06.2012 р., в якому ціна викупу однієї акції зазначена в розмірі 1,88 грн., а загальна договірна вартість 78200 акцій - 147016,00 грн.
Однак позивачем направлено на адресу ПАТ "ДМК "Таврія" протокол розбіжностей № 1 від 15.06.2012 р., згідно якого пропонується визначити вартість 1 акції - 12 грн., загальну договірну вартість акцій позивача - 938400 грн.
Оскільки сторонами не було досягнуто згоди щодо ціни однієї акції, яка є істотною умовою договору, та у зв'язку з чим цей договір вважається неукладеним, ОСОБА_3 звернулась до суду з позовом про зобов'язання ПАТ "ДМК "Таврія" викупити належні позивачу прості іменні акції у кількості 78200 штук по ціні 12 грн. за штуку шляхом укладення договору про викуп акцій в редакції відповідача з урахуванням протоколу розбіжностей щодо ціни однієї акції та загальної суми договору та викладенням пунктів 2.3, 2.4 у відповідності до вимог ст. 69 Закону України "Про акціонерні товариства".
Розглядаючи спір по суті, місцевий господарський суд дійшов висновку про відмову в задоволенні позову.
Судова колегія погоджується з таким висновком суду з огляду на наступне.
Пунктами 1-6, 8 статті 181 Господарського кодексу України передбачено, що господарський договір за загальним правилом викладається у формі єдиного документа, підписаного сторонами та скріпленого печатками. Проект договору може бути запропонований будь-якою з сторін. У разі якщо проект договору викладено як єдиний документ, він надається другій стороні у двох примірниках. Сторона, яка одержала проект договору, у разі згоди з його умовами оформляє договір відповідно до вимог частини першої цієї статті і повертає один примірник договору другій стороні або надсилає відповідь на лист, факсограму тощо у двадцятиденний строк після одержання договору. За наявності заперечень щодо окремих умов договору сторона, яка одержала проект договору, складає протокол розбіжностей, про що робиться застереження у договорі, та у двадцятиденний строк надсилає другій стороні два примірники протоколу розбіжностей разом з підписаним договором. Сторона, яка одержала протокол розбіжностей до договору, зобов'язана протягом двадцяти днів розглянути його, в цей же строк вжити заходів для врегулювання розбіжностей з другою стороною та включити до договору всі прийняті пропозиції, а ті розбіжності, що залишились неврегульованими, передати в цей же строк до суду, якщо на це є згода другої сторони. У разі досягнення сторонами згоди щодо всіх або окремих умов, зазначених у протоколі розбіжностей, така згода повинна бути підтверджена у письмовій формі (протоколом узгодження розбіжностей, листами, телеграмами, телетайпограмами тощо). У разі якщо сторони не досягли згоди з усіх істотних умов господарського договору, такий договір вважається неукладеним (таким, що не відбувся).
Згідно ст. 8 Закону України "Про акціонерні товариства" ринкова вартість майна у разі його оцінки відповідно до цього Закону, інших актів законодавства або статуту акціонерного товариства визначається на засадах незалежної оцінки, проведеної відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність. Рішення про залучення суб'єкта оціночної діяльності - суб'єкта господарювання приймається наглядовою радою товариства (у процесі створення товариства - зборами засновників або засновником особисто у разі створення акціонерного товариства однією особою). Ринкова вартість емісійних цінних паперів визначається: 1) для емісійних цінних паперів, які не перебувають в обігу на фондових біржах, - як вартість цінних паперів, визначена відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність; 2) для емісійних цінних паперів, що перебувають в обігу на фондових біржах, - як вартість цінних паперів, визначена відповідно до законодавства про цінні папери та фондовий ринок. Наглядова рада або загальні збори акціонерів, якщо утворення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства (у процесі створення товариства - установчими зборами), затверджує ринкову вартість майна (включно з цінними паперами), визначену відповідно до частин першої і другої цієї статті. Затверджена вартість майна не може відрізнятися більше ніж на 10 відсотків від вартості, визначеної оцінювачем.
За умовами ч. 5 ст. 47 названого Закону, якщо цього вимагають інтереси акціонерного товариства, наглядова рада має право прийняти рішення про скликання позачергових загальних зборів з письмовим повідомленням акціонерів про проведення позачергових загальних зборів та порядок денний відповідно до цього Закону не пізніше ніж за 15 днів до дати їх проведення з позбавленням акціонерів права вносити пропозиції до порядку денного.
Відповідно до ч.ч. 1, 3 ст. 68 Закону України "Про акціонерні товариства" кожний акціонер - власник простих акцій товариства має право вимагати здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством належних йому голосуючих акцій, якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами рішення про:
1) злиття, приєднання, поділ, перетворення, виділ, зміну типу товариства;
2) вчинення товариством значного правочину;
3) зміну розміру статутного капіталу.
Акціонерне товариство у випадках, передбачених частинами першою та другою цієї статті, зобов'язане викупити належні акціонерові акції.
Статтею 69 Закону України "Про акціонерні товариства" встановлено, що ціна викупу акцій не може бути меншою, ніж їх ринкова вартість. Ціна викупу акцій розраховується станом на день, що передує дню опублікування в установленому порядку повідомлення про скликання загальних зборів, на яких було прийнято рішення, яке стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій. Ринкова вартість акцій визначається в порядку, встановленому статтею 8 цього Закону. Договір між акціонерним товариством та акціонером про обов'язковий викуп товариством належних йому акцій укладається в письмовій формі. Протягом 30 днів після прийняття загальними зборами рішення, що стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій, акціонер, який має намір реалізувати зазначене право, подає товариству письмову вимогу. У вимозі акціонера про обов'язковий викуп акцій мають бути зазначені його прізвище (найменування), місце проживання (місцезнаходження), кількість, тип та/або клас акцій, обов'язкового викупу яких він вимагає. Протягом 30 днів після отримання вимоги акціонера про обов'язковий викуп акцій товариство здійснює оплату вартості акцій за ціною викупу, зазначеною в повідомленні про право вимоги обов'язкового викупу акцій, що належать акціонеру, а відповідний акціонер повинен вчинити усі дії, необхідні для набуття товариством права власності на акції, обов'язкового викупу яких він вимагає. Оплата акцій здійснюється у грошовій формі, якщо сторони в межах строків, установлених у цій статті, не дійшли згоди щодо іншої форми оплати.
Виходячи із положень статті 70 вказаного Закону, загальні збори акціонерів мають право прийняти рішення про вчинення значного правочину, а також рішення про попереднє схвалення значних правочинів, які можуть вчинятися товариством протягом не більш як одного року з дати прийняття такого рішення.
Зокрема, якщо ринкова вартість майна або послуг, що є предметом значного правочину, перевищує 25 відсотків вартості активів за даними останньої річної фінансової звітності акціонерного товариства, рішення про вчинення такого правочину приймається загальними зборами за поданням наглядової ради. Рішення про вчинення значного правочину, якщо ринкова вартість майна або послуг, що є предметом такого правочину, перевищує 25 відсотків, але менша ніж 50 відсотків вартості активів за даними останньої річної фінансової звітності акціонерного товариства, приймається простою більшістю голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах та є власниками голосуючих з цього питання акцій.
Рішення про вчинення значного правочину, якщо ринкова вартість майна, робіт або послуг, що є предметом такого правочину, становить 50 і більше відсотків вартості активів за даними останньої річної фінансової звітності акціонерного товариства, приймається більш як 50 відсотками голосів акціонерів від їх загальної кількості.
Частиною 3 вказаної статті встановлено, що якщо на дату проведення загальних зборів неможливо визначити, які значні правочини вчинятимуться акціонерним товариством у ході поточної господарської діяльності, загальні збори можуть прийняти рішення про попереднє схвалення значних правочинів, які можуть вчинятися товариством протягом не більш як одного року з дати прийняття такого рішення, із зазначенням характеру правочинів та їх граничної сукупної вартості. При цьому залежно від граничної сукупної вартості таких правочинів повинні застосовуватися відповідні положення частини другої цієї статті.
Отже, законодавець розмежовує поняття "рішення про вчинення значного правочину", а також "рішення про попереднє схвалення значних правочинів", при цьому прийняття загальними зборами рішення про попереднє схвалення значних правочинів у відповідності до ст. 68 Закону України "Про акціонерні товариства" не є підставою здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством належних акціонеру акцій, який голосував проти прийняття загальними зборами відповідного рішення.
Доводи скаржника про прийняття загальними зборами 15.01.2012 р. рішення про укладення конкретних значних правочинів, не приймаються колегією суддів до уваги з огляду на те, що згідно відповідного протоколу було прийнято рішення саме про попереднє схвалення значних правочинів, які можуть вчинятися товариством.
Також матеріали справи не містять даних щодо оскарження зазначеного рішення, а отже, воно є чинним та має обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин.
Крім того, судова колегія зазначає, що позивачем не надано жодних належних доказів в обґрунтування ціни викупу однієї акції - 12 грн.
Статтями 33 та 34 ГПК України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу. Господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.
Оскільки загальним зборами ПАТ "ДМК "Таврія" прийнято рішення про попереднє схвалення значних правочинів, що згідно ст. 68 Закону України "Про акціонерні товариства" не є підставою для здійснення обов'язкового викупу товариством акцій ОСОБА_3, яка голосувала проти прийняття відповідного рішення, то останньою не доведено порушення її прав і охоронюваних законом інтересів, що є обов'язковою умовою для звернення до суду у відповідності до ст. 1 ГПК України, у зв'язку з чим рішення місцевого господарського суду про відмову в задоволенні позовної вимоги щодо зобов'язання відповідача викупити акції шляхом укладення відповідного договору є обґрунтованим.
Твердження скаржника щодо безпідставного відхилення судом першої інстанції його клопотання про призначення у справі судово-економічної експертизи також не приймаються колегією суддів до уваги, оскільки судом вірно відмовлено в задоволенні позовної вимоги про зобов'язання відповідача викупити акції шляхом укладення відповідного договору, то обґрунтованою є і відмова суду в задоволенні вимоги позивача про призначення вказаної експертизи.
Інші доводи, викладені в апеляційній скарзі, спростовані вищенаведеним.
З огляду на вищевикладене, підстави для задоволення апеляційної скарги ОСОБА_3 та скасування рішення суду першої інстанції відсутні.
Керуючись ст. ст. 99, 103-105 ГПК України, суд
Рішення господарського суду Херсонської області від 16.11.2012 р. у справі № 5024/1448/2012 залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.
Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня набрання постанови законної сили.
Повний текст постанови підписано 25.01.2013 р.
Головуючий суддя Л.І. Бандура
Суддя Л.В. Поліщук
Суддя В.Б. Туренко