"09" січня 2013 р.Справа № 32/66-10-1903
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого: Картере В.І.,
суддів: Лавриненко Л.В., Пироговського В.Т.,
секретар судового засідання - Райлян І.Г.
за участю представників:
від ПП „Кабаре-Лідер" - не з'явився, належним чином повідомлений,
від ТОВ „Немезида" - не з'явився, належним чином повідомлений,
від ПАТ „Дельта банк" - не з'явився, належним чином повідомлений,
від ТОВ „Штраус Україна" - не з'явився, належним чином повідомлений,
від ТОВ „ІЛК" „Рента" - не з'явився, належним чином повідомлений,
від ПАТ „ОТП Банк" - не з'явився, належним чином повідомлений,
від ПАТ „Родовід Банк" - не з'явився, належним чином повідомлений,
від арбітражного керуючого Одинцової Л.Б. - не з'явився, належним чином повідомлений
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „Немезида"
на ухвалу попереднього засідання Господарського суду Одеської області від 14.12.2012р.
у справі № 32/66-10-1903
за заявою боржника Приватного підприємства „Кабаре-Лідер"
кредитори:
Товариство з обмеженою відповідальністю „Немезида"
Публічне акціонерне товариство „Дельта банк"
Товариство з обмеженою відповідальністю „Штраус Україна"
Товариство з обмеженою відповідальністю „ІЛК" „Рента"
Публічне акціонерне товариство „ОТП Банк"
Публічне акціонерне товариство „Родовід Банк"
за участю арбітражного керуючого Одинцової Л.Б.
про визнання банкрутом Приватного підприємства „Кабаре-Лідер"
Ухвалою Господарського суду Одеської області від 11.05.2010р. за заявою Приватного підприємства (далі - ПП) „Кабаре-Лідер" порушено провадження у справі №32/66-10-1903 про банкрутство ПП „Кабаре-Лідер".
Ухвалою підготовчого засідання Господарського суду Одеської області від 26.05.2010р. (т.1, а.с.39):
- ПП „Кабаре-Лідер" зобов'язано подати в десятиденний строк оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство ПП „Кабаре-Лідер" з метою виявлення всіх кредиторів та можливих санаторів та надати докази подачі оголошення;
- введено процедуру розпорядження майном ПП „Кабаре-Лідер";
- розпорядником майном ПП „Кабаре-Лідер" призначено арбітражного керуючого Берліна В.О.;
- заборонено органам управління боржника та уповноваженим ним особам без згоди розпорядника майна вчиняти дії щодо реорганізації, ліквідації боржника, відчуження нерухомого майна та розпорядження ним будь-яким чином, у тому числі передавати в користування, оренду, заставу.
Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 09.12.2010р. вказану ухвалу місцевого господарського суду залишено без змін. Однак, постановою Вищого господарського суду України від 09.02.2011р. постанову апеляційного господарського суду скасовано.
Однак, постановою Вищого господарського суду України від 09.02.2011р. постанову апеляційного господарського суду скасовано. Прийнято нове рішення (ухвалу), якою припинено апеляційне провадження за апеляційною скаргою Публічного акціонерного товариства "УкрСиббанк" на ухвалу Господарського суду Одеської області від 26.05.2010 р. в частині призначення арбітражного керуючого.
Оголошення про порушення справи про банкрутство ПП „Кабаре-Лідер" опубліковано в газеті „Урядовий кур'єр" 12.06.2010р. №106 №4257 (т.2 а.с.129).
Ухвалою Господарського суду Одеської області від 27.05.2011р. (т.5, а.с.79):
- припинено повноваження розпорядника майном ПП „Кабаре-Лідер" - арбітражного керуючого Берліна В.О.;
- розпорядником майном ПП „Кабаре-Лідер" призначено арбітражного керуючого Одинцову Л.Б.;
- зобов'язано арбітражного керуючого Берліна В.О. у десятиденний строк передати арбітражному керуючому Одинцовій Л.В. всю реєстраційну, бухгалтерську документацію банкрута та документацію, що стосується роботи ліквідаційної комісії, майна банкрута, яке належить йому на праві власності, печатки, штампи й інше;
- зобов'язано ліквідатора провести заходи щодо ліквідації банкрута відповідно до положень ст.52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та надати суду звіт.
Ухвалою Господарського суду Одеської області від 20.07.2011р. (т.6, а.с.22) продовжено строк процедури розпорядження майном ПП „Кабаре-Лідер" та строк повноважень розпорядника майна боржника Одинцової Л.Б. до 20.10.2011р.
Ухвалою Господарського суду Одеської області від 14.10.2011р. (т.6, а.с.133) продовжено строк процедури розпорядження майном ПП „Кабаре-Лідер" та строк повноважень розпорядника майна боржника Одинцової Л.Б. на три місяці до 14.01.2012р.
Ухвалою попереднього засідання Господарського суду Одеської області від 14.12.2012р. (суддя Грабован Л.І.):
- провадження у справі в частині розгляду грошових вимог УПФУ у Київському районі до ПП „Кабаре-Лідер" в сумі 203,51 припинено;
- провадження у справі в частині розгляду грошових вимог ПП „Кабаре-Сервіс" до ПП „Кабаре-Лідер" у сумі 931 233,80 грн. припинено;
- затверджено реєстр вимог кредиторів в наступних розмірах вимог до боржника з вказівкою черговості їх задоволення:
ТОВ „Немезида": 1 954 254,64 грн. основного боргу - 4 черга, 1 804,96 грн. неустойки - 6 черга, 85,00 грн. судових витрат - 1 черга; 40,00 грн. ІТЗ - 6 черга;
ПАТ „Дельта банк" - 295 601,77 грн. основного боргу - 4 черга, 17 467,16 грн. неустойки - 6 черга, 85,00 грн. судових витрат - 1 черга; 236,00 грн. ІТЗ - 6 черга;
ТОВ „Штраус Україна" - 193 757,39 грн. основного боргу - 4 черга, 85,00 грн. судових витрат - 1 черга; 40,00 грн. ІТЗ - 6 черга;
ТОВ „ІЛК" „Рента" - 3 484 043,95 грн. основного боргу - 4 черга, 205 519,84 грн. неустойки - 6 черга, 85,00 грн. судових витрат - 1 черга; 236,00 грн. ІТЗ - 6 черга;
ПАТ „ОТП Банк" - 310 560,93 грн. основного боргу - 4 черга, 2 168,96 грн. неустойки - 6 черга, 85,00 грн. судових витрат - 1 черга; 236,00 грн. ІТЗ - 6 черга;
ПАТ „Родовід Банк" - 717 508,90 грн. основного боргу - 1 черга, 85,00 грн. судових витрат - 1 черга.
- зобов'язано розпорядника майном ПП „Кабаре Лідер" організувати проведення зборів кредиторів у відповідності зі ст.16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", рішення зборів кредиторів та рішення комітету кредиторів з відповідним клопотанням надати суду;
- встановлено вважати цю ухвалу такою, що є підставою для визначення кількості голосів, які належать кожному кредиторові при прийнятті рішення на зборах кредиторів, як пропорційно сумі їх вимог, включених до реєстру вимог кредиторів, кратній тисячі гривень, згідно п.4 ст.16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
Не погодившись із вказаною ухвалою місцевого господарського суду в частині розміру грошових вимог ТОВ „Немезида", затверджених та внесених до реєстру вимог кредиторів боржника, товариство подало апеляційну скаргу, відповідно до якої просить її змінити та викласти пункт 1 реєстру вимог кредитора абзацу 2 пункту 1 резолютивної частини ухвали у наступній редакції:
„1. ТОВ „Немезида" 1 965 639,64 грн. основного боргу - 4 черга, 1 804,96 грн. неустойки - 6 черга, 85,00 грн. судових витрат - 1 черга; 40,00 грн. ІТЗ - 6 черга".
Обґрунтовуючи апеляційну скаргу ТОВ „Немезида" зазначає, що чинне законодавство не забороняє кредитору уточнювати розмір своїх вимог до боржника, що і було зроблено кредитором при поданні уточнення до заявлених вимог до боржника в заяві про включення до реєстру вимог кредиторів від 04.12.2012р., а також звертає увагу апеляційного господарського суду на те, що місцевим господарським судом, в порушення вимог діючого законодавства щодо процедури банкрутства, не враховано факт своєчасного звернення кредитора, у встановлений законом строк, із заявою про визнання його грошових вимог до кредитора, тобто вимоги ст. 14 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство) кредитором дотримані.
Також апелянт підкреслює, що господарським судом першої інстанції у повному обсязі визнано вимоги ТОВ „ІЛК „Рента" незважаючи на те, що останні уточнення заявлялись усно у день винесення оскаржуваної ухвали, тобто під час винесення судового рішення, що свідчить на думку апелянта про не врахування місцевим господарським судом принципів рівності усіх учасників судового процесу перед законом і судом.
Відзиву на апеляційну скаргу не надійшло.
08.01.2013р. до апеляційного господарського суду надійшло клопотання представника ТОВ „Немезида" про відкладення розгляду справи, у зв'язку із службовим відрядженням.
Однак враховуючи те, що до закінчення передбаченого чинним законодавством процесуального строку вирішення спору залишилося 2 дні і при цьому, відсутнє, оформлене у відповідності до приписів ч. 4 ст. 69 ГПК України, клопотання сторін про вирішення спору у більш тривалий строк, апеляційний господарський суд дійшов висновку щодо відсутності правових підстав для задоволення клопотання апелянта про відкладення розгляду даної справи.
Дослідивши матеріали справи та проаналізувавши на підставі встановлених в ній фактичних обставин правильність застосування господарським судом першої інстанції, при прийнятті оскаржуваної ухвали, норм матеріального та процесуального права, апеляційний господарський суд дійшов наступного:
01.04.2009р. між ТОВ „Немезида" (юридична фірма) та ПП „Кабаре-Лідер" (Замовник) укладено договір про надання юридичних послуг №Ю-2, відповідно до умов якого Замовник дає завдання, а юридична фірма зобов'язується відповідно до завдання Замовника надати йому послуги, на підтвердження яких складається акт виконаних робіт, а Замовник в свою чергу, зобов'язується оплатити вартість наданих фірмою послуг на підставі графіку платежів.
Факт виконання ТОВ „Немезида" умов договору про надання юридичних послуг №Ю-2 підтверджується актом здачі-приймання виконаних робіт від 05.04.2010р. та актом звірки взаєморозрахунків (т.1, а.с.75-82).
Через несплату ПП „Кабаре-Лідер" вартості послуг, наданих ТОВ „Немезида" на підставі договору про надання юридичних послуг №Ю-2 від 01.04.2009р., у боржника утворилась заборгованість перед ТОВ „Немезида" у вигляді основної заборгованості в сумі 1 956 059,60 грн. та пені за несвоєчасну сплату основної заборгованості в сумі 1 804,96 грн.
07.07.2010р. до місцевого господарського суду надійшла заява Товариства з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ) „Немезида" з вимогами до боржника (т.1, а.с.70), відповідно до якої останній просив:
- визнати заявлені ТОВ „Немезида" грошові вимоги на загальну суму 1 956 059,60 грн. (1 954 254,64 грн. - основна заборгованість, 1 804,96 грн. - пеня за несвоєчасну оплату отриманих послуг).
- зобов'язати арбітражного керуючого Берліна В.О. включити грошові вимоги на загальну суму 1 956 059,60 грн. до реєстру вимог кредиторів.
Заяву обґрунтовано із посиланням на невиконання боржником умов договору про надання юридичних послуг №Ю-2 від 01.04.2009р. щодо оплати вартості отриманих послуг, в результаті чого за боржником утворилась заборгованість у сумі 1 954 254,64 грн.
Розпорядник майна боржника визнав вказані грошові вимоги кредитора, про що свідчить відповідь на вимоги до боржника, що міститься у матеріалах справи (т.3, а.с.139) та вніс їх до реєстру вимог кредиторів (т.11, а.с.93).
07.12.2012р. до місцевого господарського суду надійшли уточнення ТОВ „Немезида" до заявлених вимог до боржника в заяві про включення до реєстру вимог кредиторів (т.11, а.с.123), відповідно до яких останній просив включити до реєстру вимог кредиторів боржника наступні вимоги ТОВ „Немезида":
- основну заборгованість у сумі 1 967 444,60 грн., яка складається із: 1 954 254,64 грн. заборгованості за договором №Ю-2 про надання юридичних послуг від 01.04.2009р. та 11 385,00 грн. заборгованості за додатковою угодою від 01.08.2009р. до договору №Ю-2 про надання юридичних послуг від 01.04.2009р.,
- пеню за несвоєчасну оплату отриманих послуг у сумі 1 804,96 грн.
Розпорядник майна надав відповідь на уточнену заяву ТОВ „Немезида" (т.11, а.с.144), відповідно до якої частково визнає додаткові грошові вимоги кредитора, однак не зазначає, в якому саме розмірі.
Місцевий господарський суд затвердив грошові вимоги ТОВ „Немезида" у розмірі, заявленому товариством 07.07.2010р., а саме: 1 954 254,64 грн. основного боргу - 4 черга, 1 804,96 грн. неустойки - 6 черга, 85,00 грн. судових витрат - 1 черга; 40,00 грн. ІТЗ - 6 черга.
Апеляційний господарський суд погоджується з таким висновком місцевого господарського суду з огляду на таке:
Відповідно до ст.1 Закону банкрутство, кредитор - це юридична або фізична особа, яка має у встановленому порядку підтверджені документами вимоги щодо грошових зобов'язань до боржника.
Згідно ст.1 Закону банкрутство конкурсні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, які виникли до порушення провадження у справі про банкрутство та вимоги яких не забезпечені заставою майна боржника.
Відповідно до ч.1 ст.14 Закону про банкрутство конкурсні кредитори за вимогами, які виникли до дня порушення провадження у справі про банкрутство, протягом тридцяти днів від дня опублікування в офіційному друкованому органі оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство зобов'язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують.
Виходячи із змісту ст. 14 Закону про банкрутство кредитор, подаючи до господарського суду відповідну заяву самостійно визначає розмір таких вимог, підтверджує їх відповідними документами. До обов'язків суду при розгляді відповідних заяв входить саме перевірка їх обґрунтованості та наявності документів, що підтверджують відповідні вимоги.
Виходячи з системного аналізу положень чинного законодавства, заявлені у справі про банкрутство грошові вимоги повинні підтверджуватися або первинними документами (угодами, накладними, рахунками, актами виконаних робіт тощо), що свідчать про цивільно-правові відносини сторін та підтверджують заборгованість боржника перед кредитором, або рішенням юрисдикційного органу, до компетенції якого віднесено вирішення такого спору.
Приймаючи до уваги те, що заявлені грошові вимоги ТОВ „Немезида" до боржника у сумі 1 954 254,64 грн. основного боргу та 1 804,96 грн. неустойки є конкурсними, оскільки виникли до порушення провадження у справі про банкрутство, підтверджені наявними у матеріалах справи первинними документами (договір про надання юридичних послуг №Ю-2 від 01.04.2009р., акт здачі-приймання виконаних робіт від 05.04.2010р. та акт звірки взаєморозрахунків (т.1, а.с.75-82), а також заявлені до місцевого господарського суду 07.07.2010р., тобто протягом тридцяти днів від дня опублікування в офіційному друкованому органі оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство ПП „Кабаре-Лідер" (12.06.2010р.), місцевий господарський суд дійшов вірного висновку щодо наявності правових підстав для задоволення заяви ТОВ „Немезида" про визнання його грошових вимог до боржника в частині 1 954 254,64 грн. основного боргу та 1 804,96 грн. неустойки.
Посилання апелянта на те, що чинне законодавство не забороняє кредитору уточнювати розмір своїх вимог до боржника, відхиляються апеляційним господарським судом, оскільки апелянтом не вірно тлумачиться норма ч. 1 ст. 14 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", зі змісту якої вбачається, що конкурсний кредитор зобов'язаний звернутися до господарського суду з заявою, яка містить усі грошові вимоги до боржника у повному обсязі і збільшення розміру грошових вимог можливе лише в межах граничного строку, передбаченого ч. 1 ст. 14 Закону, тобто вимоги конкурсних кредиторів, що заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання, або не заявлені взагалі, - не розглядаються і вважаються погашеними.
Аналогічну правову позицію наведено у постанові Вищого господарського суду України по справі №9/83 від 14.04.2009р.
Ствердження апелянта про те, що господарським судом першої інстанції у повному обсязі було визнано вимоги ТОВ „ІЛК „Рента" незважаючи на те, що останні уточнення заявлялись усно у день винесення оскаржуваної ухвали, тобто під час винесення судового рішення, що на думку апелянта свідчить про не врахування місцевим господарським судом принципів рівності усіх учасників судового процесу перед законом і судом, відхиляються апеляційним господарським судом, оскільки не відповідають фактичним обставинам справи.
Так, із заяви ТОВ „Інвестеційна-лізингова компанія „Рента", що надійшла на адресу місцевого господарського суду 13.07.2010р. (т.3, а.с.33) вбачається, що заявник просив визнати його грошові вимоги до боржника у сумі 3 863 895,46 грн., а оскаржуваною ухвалою, господарський суд першої інстанції затвердив та вніс до реєстру вимог кредиторів ПП „Кабаре-Сервіс" грошові вимоги ТОВ „ІЛК „Рента" у сумі 3 484 043,95 грн. основного боргу та 205 519,84 грн. неустойки, тобто у сумі 3 689 563,79 грн., що є меншою, ніж була заявлена кредитором, оскільки 14.12.2012р. ТОВ „ІЛК „Рента" було заявлено усне клопотання про уточнення розміру грошових вимог до боржника шляхом їх зменшення.
Виходячи з викладеного, правові підстави для скасування або зміни оскарженої ухвали місцевого господарського суду в частині розміру грошових вимог ТОВ „Немезида", затверджених та внесених до реєстру вимог кредиторів ПП „Кабаре-Лідер" відсутні.
Керуючись ст. ст. 85, 99, 101-106 ГПК України, апеляційний господарський суд, -
Ухвалу попереднього засідання Господарського суду Одеської області від 14.12.2012р. в частині визнання грошових вимог ТОВ „Немезида" у сумі 1 954 254,64 грн. основного боргу - 4 черга, 1 804,96 грн. неустойки - 6 черга, 85,00 грн. судових витрат - 1 черга та 40,00 грн. ІТЗ - 6 черга - залишити без змін, а апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „Немезида" - без задоволення.
Постанова в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.
Повний текст постанови складено 14.01.2013р.
Головуючий суддя : В.І. Картере
Судді: Л.В. Лавриненко
В.Т. Пироговський