"25" грудня 2012 р.Справа № 9/17-2462-2011
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді: Величко Т.А.
суддів: Бойко Л.І., Таран С.В.
при секретарі: Альошиній Г.М.
за участю представників сторін:
від прокуратури - Форманюк О.М.;
від позивача - не з'явилися;
від відповідача - не з'явилися;
від 3-ої особи - не з'явилися;
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу суб'єкта підприємницької діяльності-фізичної особи ОСОБА_2
на рішення господарського суду Одеської області від 05.09.2011 р.
по справі № 9/17-2462-2011
за позовом Одеської міської ради
до відповідача: суб'єкта підприємницької діяльності-фізичної особи ОСОБА_2
за участю третьої особа на стороні позивача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: Суворовська районна адміністрація Одеської міської ради
за участю прокуратури Суворовського району м. Одеси
про знесення самочинно збудованого об'єкту
В червні 2011 року Одеська міська рада, третя особа на стороні позивача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору - Суворовська районна адміністрація Одеської міської ради, звернулася до господарського суду Одеської області з позовними вимогами до СПД ОСОБА_2 про зобов'язання звільнити та привести у первісний стан самовільно зайняту земельну ділянку шляхом знесення кафе-бару з літнім майданчиком на території КП „Гідропарк Лузанівка" між дискотекою „Цунамі" та кафе „Бікіні" загальною площею 193,71кв.м., площа земельної ділянки в межах паркану - 454,10кв.м. за власний рахунок.
Позовні вимоги обґрунтовані актом про встановлення факту будівництва (реконструкції) об'єктів території „Гідропарк „Лузанівка" від 28.01.2010р. та розпорядженням Суворовської РА Одеської міської ради від 10.06.2010р. №352 про припинення робіт на об'єкті самовільного будівництва на території гідропарку між дискотекою „Цунамі" та кафе „Бікіні" та приведення земельної ділянки у відповідність до технічної документації.
Відповідач здійснила самовільне встановлення кафе-бару з літнім майданчиком на території КП „Гідропарк Лузанівка" на земельній ділянці загальною площею 193,71кв.м., площа земельної ділянки в межах паркану - 451,10кв.м., власником якої є територіальна громада міста Одеси без належно затвердженого проекту та відповідного дозволу на виконання будівельних робіт.
Рішенням господарського суду Одеської області від 05.09.2011р. (суддя Меденцев П.А.) позов задоволено, зобов'язано СПД ОСОБА_2 звільнити та привести у первісний стан самовільно зайняту земельну ділянку шляхом знесення кафе-бару з літнім майданчиком на території КП „Гідропарк Лузанівка", між дискотекою „Цунамі" та кафе „Бікіні" загальною площею 193,71кв.м., площа земельної ділянки в межах паркану -454,10кв.м. за власний рахунок. Стягнуто з СПД ОСОБА_2 на користь Одеської міської ради 182грн. - держмита та 236грн. -витрат по сплаті на ІТЗ судового процесу.
Судове рішення мотивоване доведеністю та підтвердженістю наявними матеріалами справи позовних вимог. СПД ОСОБА_2 без відповідної правової підстави заволоділа частиною земельної ділянки позивача, порушила право власності останнього, яке підлягає захисту.
В апеляційній скарзі, не погодившись з висновками суду, СПД ОСОБА_2 просить рішення господарського суду скасувати повністю і припинити провадження по справі.
Доводи скаржника ґрунтуються на недоведеності обставин, що мають значення для справи, які господарський суд визнав встановленими. На даний час міською радою розглядається питання щодо оформлення з СПД ОСОБА_2 договору оренди земельної ділянки. Вимоги щодо знесення самовільно збудованого об'єкту є передчасними та такими, що порушують право відповідача на отримання в оренду земельної ділянки для обслуговування кафе-бару з подальшим визнанням права власності на кафе-бар.
Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 26.09.2011р. вказана апеляційна скарга прийнята до провадження. (головуючий суддя Сидоренко М.В., судді Будішевська Л.О., Мишкіна М.А.).
Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 29.11.2011р. апеляційне провадження по даній справі було зупинено до одержання результатів перевірки, проведеної компетентним уповноваженим органом.
Судова колегія визнала за необхідне направити копії матеріалів справи до прокуратури Одеської області для організації проведення перевірки на предмет наявності чи відсутності в діях посадових осіб, які розглядають заяву СПД ОСОБА_2 про надання дозволу на будівництво кафе-бару з літнім майданчиком на території КП „Гідропарк Лузанівка" між дискотекою „Цунамі" та кафе „Бікіні" складу злочинів, передбачених Кримінальним кодексом України.
01.12.2011р. до апеляційної інстанції надійшла заява від Заступника прокурора Суворовського району м.Одеси про вступ до справи в порядку ст.29 ГПК України в інтересах держави в особі Одеської міської ради.
Листом від 26.03.2012р. №07/1-153-12 в.о. прокурора області повідомив Одеський апеляційний господарський суд про те, що перевірити яким чином розглянуто заяву СПД ОСОБА_2 від 10.01.02р. про надання дозволу на проектування і будівництво кафе не надається можливим, оскільки термін збереження справ за зверненням громадян у районній адміністрації складає 5 років.
Органом, компетентним видавати дозволи на виконання будівельних робіт, є територіальні інспекції Держархобудконтролю України, а з 01.01.2008р. -інспекції архітектурно-будівельного контролю у складі районних державних адміністрацій та виконкомів міських рад.
Ухвалою від 04.04.2012р. апеляційне провадження по даній справі поновлено.
У зв'язку з перебуванням судді Сидоренко М.А. на лікарняному розпорядженням про проведення автоматичного розподілу справ №143 від 30.05.2012р. справа розподілена на розгляд головуючого судді Величко Т.А. (судді Бойко Л.І., Таран С.В.).
Ухвалою від 31.05.2012р. порушено апеляційне провадження за даною справою.
В ході розгляду справи в суді апеляційної інстанції представником відповідача було заявлено усне клопотання про проведення судової будівельно-технічної експертизи у зв'язку з необхідністю перевірки відповідності спірної будівлі державним будівельним нормам, проекту та можливості її подальшої експлуатації.
Ухвалою від 03.07.2012р. по праві призначено судову будівельно-технічну експертизу, проведення якої доручено Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз, провадження у справі зупинено.
11.06.2012р. від експерта надійшло клопотання про надання додаткових документів для підготовки висновку.
Ухвалою від 14.12.2012р. апеляційна інстанція поновила провадження у справі і зобов'язала СПД ОСОБА_2 надати витребувані експертом документи.
Станом на 25.12.2012р. СПД ОСОБА_2 ухвалу суду не виконала, в судове засідання не з'явилася, витребувані документи не надала. Про час і місце судового засідання повідомлена особисто.
За таких обставин, колегія суддів, перевіривши матеріали справи (фактичні обставини справи) на предмет правильності їх юридичної оцінки господарським судом, заслухавши пояснення представника прокуратури, дійшла висновку, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає, виходячи з такого.
Як вбачається з матеріалів справи, 20.02.02р. міжвідомча комісія Одеського міськвиконкому по вибору і визначенню вартості земельних ділянок, орендної плати за користування земельними ділянками на правах оренди і вартості права забудови (розміщення об'єктів будівництва) в місті Одесі провела обстеження земельної ділянки, передбаченої для розміщення (будівництва) об'єкта: кафе-бару із легких конструкцій з літнім майданчиком за адресою: гідропарк Лузанівка Суворовського району, площею близько 0,038га суміжні земельні користувачі -з півночі -дискотека „Цунамі", з півдня - кафе „Деона" за клопотанням ПП ОСОБА_2 та затвердила акт вибору та обстеження земельної ділянки від 20.02.02р. на засіданні комісії, протокол №57 від 25.02.2002р.
Комісія визнала вказану земельну ділянку придатною для розміщення (будівництва) об'єкта кафе-бару із легких конструкцій з літнім майданчиком. В акті вказані особові умови щодо земельної ділянки.
29.03.02р. начальником управління архітектури і містобудування затверджено архітектурно-планове завдання (АПЗ) №173 на проектування об'єкта архітектури для нового будівництва, реконструкції кафе-бару із легких конструкцій з літнім майданчиком в місті Одеса, Суворовський район, гідропарк Лузанівка. Замовник - ПП ОСОБА_2 Строк дії АПЗ - до 3-х років.
Розпорядженням Суворовської районної адміністрації №1039-р від 30.09.02р. затверджено протокол №9 засідання міжвідомчої комісії від 27.09.02р., яким затверджено проект будівництва бару з літнім майданчиком на території КП „Гідропарк Лузанівка".
Відповідно до Технічного висновку про можливість подальшої експлуатації (введення в експлуатацію) приміщень за адресою: пляж Лузанівка, 29/1 в якості бару (2011 р.) - приміщення бару розміщені на першому поверсі окремостоящої одноповерхової споруди (капітальна споруда).
28.01.2010р. комісією у складі представників ЖКІ та благоустрою Суворовської РА, директора КП „Гідропарк Лузанівка" складено акт про встановлення факту будівництва (реконструкції) об'єктів території гідропарку Лузанівка, в якому вказано про те, що між дискотекою „Цунамі" та кафе „Бікіні" знаходиться незавершена будівництвом будівля кафе-бару з літнім майданчиком. Будівля збудована з камню-ракушняку, перекриття виконано з керамзито-бетону по металевим балкам, перегородками каркасного типу, вікна та двері не встановлені. Фасад будівлі не оштукатурено. Кровлю будинку виконано з металочерепиці. Розміри будівлі - 110,05кв.м. Площа будівлі з літнім майданчиком -193,71кв.м. Площа земельної ділянки в межах паркану -454,10кв.м.
01.02.2010р. СПД ОСОБА_2 направлено від Суворовської РА ОМР лист за №01-65-8/262вх. про необхідність направлення в райадміністрацію дозволу на виконання будівельних робіт, оскільки в разі його відсутності необхідно буде привести територію гідропарку в первісний стан.
Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради листом від 15.02.2010р. №74/вих повідомило Суворовську РА ОМР про те, що дозвіл на виконання робіт по будівництву кафе-бару (СПД ОСОБА_2.) в гідропарку Лузанівка в період будівництва - 2002-2007р.р. не оформлявся, роботи велися самостійно
Станом на 10.02.2010р. виконані будівельно-монтажні роботи повністю, встановлена огорожа.
10.06.2010р. за№352-р Суворовською РА ОМР прийнято розпорядження „Про припинення робіт на об'єкті самочинного будівництва на території КП „Гідропарк Лузанівка" між дискотекою „Цунамі" та кафе „Бікіні" та приведення земельної ділянки у відповідність до технічної документації (гр. ОСОБА_2.)".
Пунктом 1 вказаного розпорядження зобов'язано гр.ОСОБА_2 земельну ділянку, на якій розташований об'єкт самочинного будівництва на території КП „Гідропарк Лузанівка" між дискотекою „Цунамі" та кафе „Бікіні", привести у відповідність до правової та технічної документації в десятиденний термін.
Відповідач не надала дозвільно-проектної документації на самовільне будівництво кафе-бару з літнім майданчиком на території КП „Гідропарк Лузанівка", що і стало підставою для звернення Одеської міської ради, як власника земельної ділянки, на якій знаходиться самочинна будова відповідача, із вказаними позовними вимогами.
Господарський суд, приймаючи рішення про задоволення позовних вимог, погодившись з доводами позивача, послався на те, що СПД ОСОБА_2 без відповідної правової підстави заволоділа частиною земельної ділянки позивача, порушила право власності останнього, яке підлягає захисту.
Відповідно до ч.ч.1,2,4 ст.376 ЦК України житловий будинок, будівля, споруда, інше нерухоме майно вважаються самочинним будівництвом, якщо вони збудовані або будуються на земельній ділянці, що не була відведена для цієї мети, або без відповідного документа, який дає право виконувати будівельні роботи, чи належно затвердженого проекту, або з істотними порушеннями будівельних норм і правил. Особа, яка здійснила або здійснює самочинне будівництво нерухомого майна, не набуває права власності на нього. Якщо власник (користувач) земельної ділянки заперечує проти визнання права власності на нерухоме майно за особою, яка здійснила (здійснює) самочинне будівництво на його земельній ділянці, або якщо це порушує права інших осіб, майно підлягає знесенню особою, яка здійснила (здійснює) самочинне будівництво, або за її рахунок.
Відповідно до наведеної норми будівництво не є самочинним, якщо земельна ділянка відведена для будівництва, наявний належно оформлений дозвіл на забудову та належно затверджений проект.
Законодавцем у вказаній нормі закріплено загальне правило, згідно з яким, у особи, яка здійснила самочинне будівництво не виникає права власності на самочинно збудоване нерухоме майно, а настають негативні наслідки у вигляді обов'язку знесення такої будівлі (споруди) особою, яка здійснила самочинне будівництво або за її рахунок.
Господарським судом встановлено, матеріалами справи підтверджено факт здійснення відповідачем самовільного будівництва.
Згідно зі ст.25 ЗУ „Про основи містобудування" особи, винні у недотриманні державних стандартів, норм і правил при проектуванні і будівництві, виконанні будівельних чи реставраційних робіт без дозволу та затвердженого у встановленому порядку проекту або з відхиленням від нього - несуть відповідальність, передбачену чинним законодавством, тобто ст.376 ЦК України.
Відповідно до ч.3 ст.3 ЗУ „Про планування і забудову територій" планування та забудова окремих земельних ділянок, що належать на праві власності чи праві користування, здійснюється їх власниками чи користувачами у встановленому законодавством порядку.
Самочинне будівництво є порушенням встановлених державою правил та норм здійснення будівництва, що призводять до незаконної забудови населених пунктів, невідповідності збудованих об'єктів нерухомості встановленим вимогам законодавства, що є порушенням прав територіальної громади згідно ЗУ „Про планування і забудову територій", а також питань безпеки під час експлуатації вже збудованого об'єкту, екологічної та санітарно-епідеміологічної безпеки.
Відповідно до ч.2 ст.18 ЗУ „Про основи містобудування" від 16.11.1992р. будівництво об'єктів містобудування незалежно від форм власності здійснюється з дозволу відповідних рад (або відповідних виконавчих органів у разі делегування їм таких повноважень).
Крім того, необхідним є також дозвіл на виконання будівельних робіт з нового будівництва, реконструкції, реставрації та капітального ремонту будинків, споруд та інших об'єктів, розширення і технічного переоснащення, який видається інспекцією державного архітектурного контролю.
Порядок затвердження проекту об'єкта архітектури визначається ЗУ „Про архітектурну діяльність" від 20.05.1999 р., відповідно до ст.7 якого проект має бути затверджений підписом і особистою печаткою архітектора, який має кваліфікаційний сертифікат. Затвердження проекту може бути здійснено за наявності рішення органу містобудування та архітектури про погодження проекту.
Відсутність у забудовника затвердженого проекту і дозволу на проведення будівельних робіт тягне за собою визнання такого будівництва самочинним.
Твердження скаржника про те, що кафе-бар був побудований згідно затвердженого у встановленому чинним законодавством проекту, на земельній ділянці, закріплений під будівництво спростовується наявним матеріалами справи; а стосовно технічної можливості збереження побудованого бару-кафе - то дії скаржника по проведенню судової будівельно-технічної експертизи унеможливлюють підтвердити ці твердження.
Враховуючи, що документи на землекористування у відповідача відсутні, рішення про надання земельної ділянки Одеською міською Радою не приймалося, дозвіл ДАБК на виконання будівельних робіт не видавався, позовні вимоги обґрунтовано задоволено господарським судом.
Підстави, передбачені ст. 104 ГПК України, для зміни чи скасування рішення господарського суду в матеріалах справи і доводах скарги відсутні.
Керуючись ст. ст. 99, 101, 103-105 ГПК України,
суд постановив:
Рішення господарського суду Одеської області від 05.09.2011 року у справі №9/17-2462-2011 - залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення.
Постанова в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття.
Постанова апеляційної інстанції може бути оскаржена у касаційному порядку.
Повний текст складено та підписано 26.12.2012р.
Головуючий суддя Т.А. Величко
Судді : Л.І. Бойко
С.В. Таран