"04" грудня 2012 р. Справа № Б38/327-10
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:
Ткаченко Н.Г. - головуючого,
Коробенка Г.П.,
Куровського С.В. - доповідача,
за участю: представника ОСОБА_13., ОСОБА_14., ОСОБА_15., ОСОБА_16. -
ОСОБА_17.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві
касаційну скаргуАрбітражного керуючого Товариства з обмеженою відповідальністю "Аврора" -Кулакова В.В.
на постановуДніпропетровського апеляційного господарського суду від 03.10.2012
у справі№Б38/327-10 господарського суду Дніпропетровської області
за заявоюТовариства з обмеженою відповідальністю "СНП-Україна"
доТовариства з обмеженою відповідальністю "Аврора"
провизнання банкрутом,
Постановою господарського суду Дніпропетровської області від 31.05.2012 на підставі ст. 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" Товариство з обмеженою відповідальністю "Аврора" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором боржника призначено арбітражного керуючого Кулакова В.В.
Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 03.10.2012 у справі №Б38/327-10 (судді: Науменко І.М., Голяшкін О.В., Стрелець Т.Г.) постанову господарського суду Дніпропетровської області від 31.05.2012 скасовано, справу №Б38/327-10 направлено до господарського суду Дніпропетровської області для розгляду.
В касаційній скарзі арбітражний керуючий ТОВ "Аврора" -Кулакова В.В. просить скасувати постанову суду апеляційної інстанції, постанову господарського суду Дніпропетровської області від 31.05.2012 залишити в силі, посилаючись на порушення судом апеляційної інстанції норм матеріального та процесуального права.
Заслухавши суддю - доповідача, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи касаційної скарги, колегія суддів прийшла до висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню.
Відповідно до ст. 41 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
При винесенні постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури в суді повинен бути доведений факт неоплатності боржника, як того вимагає ст. 205 Господарського кодексу України, відповідно до положень ч. 4 якої суб'єкт господарювання може бути оголошений банкрутом за рішенням суду, у разі неспроможності суб'єкта господарювання через недостатність його майна задовольнити вимоги кредиторів.
Також, відповідно до приписів абз. 4 ст. 1 Закону про банкрутство суб'єкт господарської діяльності може бути визнаний банкрутом тільки в разі встановлення господарським судом його неспроможності відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.
Отже, визнаючи боржника банкрутом, суд має встановити його неоплатність, тобто недостатність майна для задоволення вимог кредиторів.
У зв'язку з чим при винесенні постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури суд в обов'язковому порядку повинен з'ясувати як актив, так і пасив боржника та співставити дані обох величин.
Розмір пасиву боржника підлягає визначенню відповідно до затвердженого судом реєстру вимог кредиторів.
Якщо встановлення пасиву боржника відбувається на попередньому засіданні суду, то остаточна правова оцінка активу і пасиву боржника та можливість відновлення платоспроможності боржника надається в підсумковому засіданні суду в процедурі розпорядження майном боржника.
Частина 8 статті 13 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" покладає на розпорядника майна обов'язок здійснення аналізу фінансової та господарської діяльності боржника та надання господарському суду і комітету кредиторів звіту про свою діяльність, відомостей про фінансове становище боржника.
Отже, відомості про актив боржника на час визнання боржника банкрутом мають міститися у звіті арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією) про фінансово - майновий стан боржника, а також у балансі боржника.
Як вбачається з постанови суду першої інстанції, зазначені обставини справи повністю не досліджувались судом.
Крім того, відповідно до ч.1 ст.16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" збори кредиторів вважаються повноважними незалежно від кількості голосів кредиторів, які беруть участь у зборах, якщо всіх кредиторів було письмово повідомлено про час і місце проведення зборів.
30.12.2010 в газеті "Голос України" №249(4999) опубліковано оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ "Аврора".
07.05.2012 за результатами загальних зборів ТОВ "Аврора" було обрано комітет кредиторів у складі: ТОВ "СНП -Україна" та Управління Пенсійного Фонду України в м.Нікополі та Нікопольському районі Дніпропетровської області. Інші кредитори повідомлені про обсяг повноважень комітету кредиторів та голови комітету кредиторів ТОВ "Аврора" -ТОВ "СНП -Україна" відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в тому числі, щодо права підпису від імені комітету кредиторів з усіх питань, що виникають під час провадження у справі про банкрутство ТОВ "Аврора".
Як встановлено судом апеляційної інстанції, описи вкладення та фіскальні чеки свідчать про направлення арбітражним керуючим 28.04.2012 на адресу гр. ОСОБА_10, гр. ОСОБА_11 та гр. ОСОБА_12 повідомлення про час та місце проведення загальних зборів ТОВ "Аврора" (звор. а.с.25-27 т.5).
При цьому, суд апеляційної інстанції обгрунтовано звернув увагу на подальші травневі свята, а відповідно направлення даних поштових повідомлень з урахуванням розумного строку поштового перебігу своєчасними вважати не можна.
Відповідно до абзацу другого частини першої статті 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" учасниками зборів кредиторів з правом вирішального голосу є кредитори, вимоги яких включені до реєстру вимог кредиторів. Отже, господарським судам слід враховувати, що за змістом Закону всі категорії кредиторів, крім поточних, можуть брати участь у зборах кредиторів, обирати зі свого кола комітет кредиторів та що виключно їх голосами приймаються рішення, віднесені до компетенції цих органів кредиторів (п. 56 постанови Пленуму ВСУ №15 від 18.12.2009).
При проведенні процедур банкрутства інтереси всіх кредиторів у справі представляє комітет кредиторів (частина дев'ята статті 7 Закону). З моменту утворення комітету кредиторів саме він, а не окремі кредитори, вважається стороною у справі про банкрутство у випадках, передбачених Законом, зокрема частинами десятою - дванадцятою, чотирнадцятою статті 31, частинами сьомою, шістнадцятою статті 13, частинами першою, другою та восьмою статті 17, частинами першою та п'ятою статті 18, частинами восьмою - десятою статті 19, частиною п'ятою статті 21, частинами першою та тринадцятою статті 30, частиною третьою статті 36, частиною тринадцятою статті 53 (п. 58 постанови Пленуму ВСУ №15 від 18.12.2009).
Таким чином, в супереч вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", суд першої інстанції належним чином не з'ясував дійсні обставини справи, не дав належної оцінки всім зібраним у справі доказам, доводам та запереченням сторін та прийшов до передчасного висновку щодо визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.
З огляду наведеного, суд апеляційної інстанції прийшов до обгрунтованого висновку про скасування постанови господарського суду Дніпропетровської області від 31.05.2012 і направлення справи №Б38/327-10 до господарського суду Дніпропетровської області для розгляду.
Керуючись статтями 1115, 1117, 1119, 11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України,-
Касаційну скаргу арбітражного керуючого Товариства з обмеженою відповідальністю "Аврора" -Кулакова В.В. залишити без задоволення.
Постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду 03.10.2012 у справі №Б38/327-10 залишити без змін.
Головуючий Ткаченко Н.Г.
судді Коробенко Г.П.
Куровський С.В.