3
Дело № 11/0590/608/2012 Председательствующий
Категория: ч.1 ст.309 УК Украины в 1 инстанции: Бычков П.Ю.
Докладчик: Кулагина В.Г.
06 марта 2012 года Коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Донецкой области в составе:
председательствующего Кулагиной В.Г.
членов суда Естениной В.В., Музыканта С.Л.
с участием прокурора Ероклинцевой Н.С.
рассмотрела в открытом судебном заседании в городе Донецке уголовное дело по апелляции прокурора Стеценко Д.И., принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции, на постановление Ясиноватского горрайонного суда Донецкой области от 30 ноября 2011 года, которым уголовное дело по обвинению, -
ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженца г. Хмельницкий, Хмельницкой области, украинца, гражданина Украины, со средне - техническим образованием, женатого, не работающего, зарегистрированного и проживающего по адресу: АДРЕСА_1 не судимого в силу ст.89 УК Украины, -
по ч.1 ст.309 УК Украины в прекращено в связи с декриминализацией совершенного им деяния.
Постановлением установлено, что 19.04.2010 года примерно в 13.00 часов, ОСОБА_4 пришел в лесопосадку, расположенную рядом с остановочным пунктом Ясиноватая-Запад Донецкой железной дороги, что в пределах административно-территориальных границ города Ясиноватая Донецкой области, в нарушение ЗУ «Об обороте в Украине наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов и прекурсоров», ЗУ «О мерах противодействия незаконному обороту наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров и злоупотреблению ими», действуя умышленно, с целью изготовления психотропного вещества для личного употребления без цели сбыта, используя заранее приобретенные вещества: медицинский йод, спирт, таблетки «Трайфед», красный фосфор и соляную кислоту незаконно изготовил особо опасное наркотическое вещество - препарат из эфедрина, псевдоэфедрина или препаратов их содержащих, которое в тот же день он поместил в медицинский шприц объёмом 5 мл, после чего медицинский шприц положил в правый карман надетых на нем джинсовых брюк, где впоследствии незаконно его хранил для личного употребления без цели сбыта.
19 апреля 2010 года примерно в 16 часов на остановочном пункте Ясиноватая-Запад Донецкой железной дороги, который находится в административно-территориальных границах города Ясиноватая Донецкой области, ОСОБА_4 был выявлен работниками милиции и доставлен в линейный отдел на станции Ясиноватая УМВД Украины на Донецкой железной дороге, где в ходе проведения его личного досмотра в правом наружном кармане надетых на нем джинсовых брюк работниками милиции был обнаружен и изъят пластмассовый медицинский шприц объемом 5 мл, наполненный прозрачной жидкостью бело-желтого цвета, массой 2.26 гр, которая согласно заключению эксперта №80 от 14 мая 2010 года содержит особо опасное наркотическое вещество - препарат из эфедрина, псевдоэфедрина или препаратов, их содержащих, с содержанием сухого остатка массой 0,184 гр, который он незаконно изготовил и хранил для личного употребления без цели сбыта.
В апелляции прокурор просит постановление отменить, а дело - направить на новое судебное рассмотрение в связи с неправильным применением уголовного закона. Указывает на то, что суд в нарушение ст.5 УК Украины применил положение данной статьи к постановлению Кабинета Министров Украины №796, с изменениями от 27.07.2011 года, которое не является законом об уголовной ответственности.
Заслушав докладчика, прокурора, поддержавшего доводы апелляции, ОСОБА_4, который пояснил, что полагается на усмотрение апелляционного суда, проверив материалы уголовного дела, коллегия судей установила, что апелляция прокурора подлежит частичному удовлетворению, постановление суда - отмене, а дело - направлению на дополнительное расследование по следующим основаниям.
Прекращая производство по делу, суд указал, что Постановлением Кабинета Министров Украины от 27 июля 2011 года № 796 «О внесении изменений в перечень наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров», вступившим в законную силу 5 августа 2011 года, из Списков № 1 и 2 Таблицы I «Перечня наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров» были исключены позиции «Кустарно изготовленные препараты из эфедрина, псевдоэфедрина, фенилпропаноламина (ФПА, норефедрин) или препаратов, их содержащих».
Таким образом, в настоящее время вещество, в незаконном приобретении и хранении которого без цели сбыта обвиняется ОСОБА_4, не относится к психотропным веществам, оборот которых запрещен в Украине, а поэтому отсутствует один из обязательных признаков наличия в его действиях состава преступления, предусмотренного ст.309 УК Украины.
Указание в Списке №2 Таблицы II «Перечня наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров», содержащем перечень психотропных веществ, оборот которых в Украине ограничен, такого вещества как «метамфетамин» (первитин), по мнению суда, не является подтверждением наличия в действиях подсудимого ОСОБА_4 состава преступления, так как в данном Списке указано психотропное вещество промышленного или незаконного производства, а не кустарной выработки.
Выводы суда о декриминализации действий, в совершении которых обвиняется ОСОБА_4, является преждевременным по следующим основаниям.
Диспозиции составов преступлений в сфере обращения наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов или прекурсоров по своему смыслу являются бланкетними (имеют отсылочный характер), поскольку для выяснения наличия состава конкретного преступления необходимо обратиться к другим нормативно-правовым актам Украины, в том числе к постановлению КМУ "Об утверждении перечня наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров" от 6 мая 2000 года N 770 и приказа МОЗ Украины "Об утверждении таблиц небольших, крупных и особо крупных размеров наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров, которые находятся в незаконном обращении" от 1 августа 2000 года N 188.
Исключение из списка N1 и N2 таблицы I позиции «Кустарно изготовленные препараты из эфедрина, псевдоэфедрина, фенилпропаноламина (ФПА, норэфедрин) или препаратов, их содержащих» указывает на необходимость уточнения формулировки обвинения, поскольку указанные препараты, в отличие от их составных (действующих веществ), не являются предметом преступлений в сфере обращения наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов или прекурсоров.
При рассмотрении уголовного дела о преступлении, предметом которого является кустарно приготовленный препарат из эфедрина, псевдоэфедрина, или препаратов, их содержащих, принимая во внимание изменения, внесенные постановлением КМУ от 27 июля 2011 года N796 к перечню наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров, утвержденному постановлением КМУ от 6 мая 2000 года N 770, необходимо назначать повторную судебную экспертизу и с учетом экспертных выводов и других доказательств в деле принять решение о наличии в действиях подсудимого состава преступления и квалификации преступных действий.
Поскольку по результатам проведения экспертизы необходимо изменять формулировку обвинения, дело подлежит направлению на дополнительное расследование.
Кроме того, придя к выводу об отсутствии в действиях ОСОБА_4 состава преступления, суд в соответствии с требованиями ст.ст.282, 327 УПК Украины должен был постановить оправдательный приговор, а не прекращать уголовное дело.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.365,366 УПК Украины, коллегия судей, -
Апелляцию прокурора удовлетворить частично.
Постановление Ясиноватского горрайонного суда Донецкой области от 30 ноября 2011 года, которым уголовное дело по обвинению ОСОБА_4 по ч.1 ст.309 УК Украины в прекращено в связи с декриминализацией совершенного им деяния, отменить, а дело направить на дополнительное расследование Ясиноватскому межрайонному прокурору.
Судьи