"12" листопада 2012 р.Справа № 5017/674/2012
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді: Аленіна О.Ю.
суддів: Сидоренко М.В., Жекова В.І.
при секретарі судового засідання Щербатюк О.В.
Представники учасників провадження у справі про банкрутство в судове засідання не з'явились. Про час, дату та місце розгляду апеляційної скарги повідомлялись належним чином.
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства „Всеукраїнський Акціонерний Банк"
на ухвалу господарського суду Одеської області від 12.06.2012 р.
у справі №5017/674/2012
за заявою приватного підприємства „Петра-Сервіс"
до товариства з обмеженою відповідальністю „Самтекс"
за участю Відділу з питань банкрутства в Одеській області
про визнання банкрутом
Приватне підприємство „Петра-Сервіс" (далі -ПП „Петра-Сервіс") звернулось до господарського суду Одеської області з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю „Самтекс" (далі -ТОВ „Самтекс") згідно ст. 52 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", оскільки останній неспроможний сплатити заборгованість у сумі 420000 грн. 00 коп. та відсутній за юридичною адресою.
Постановою господарського суду Одеської області від 15.03.2012 р. у справі №5017/674/2012 було визнано банкрутом ТОВ „Самтекс", відкрито відносно ТОВ „Самтекс" ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором банкрута ініціюючого кредитора ПП „Петра-Сервіс", зобов'язано ліквідатора провести ліквідаційні заходи, передбачені Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та після завершення усіх розрахунків з кредиторами надати суду звіт та ліквідаційний баланс банкрута на затвердження, припинено повноваження органів управління банкрута, а також припинено повноваження власників майна банкрута, зобов'язано ліквідатора опублікувати відомості про визнання ТОВ „Самтекс" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури у офіційних друкованих органах (газети Урядовий кур'єр та Голос України) за рахунок банкрута у п'ятиденний строк, скасовано заходи щодо забезпечення грошових вимог кредиторів.
Ухвалою господарського суду Одеської області від 12.06.2012 р. було затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ТОВ „Самтекс", ліквідовано та припинено юридичну особу ТОВ „Самтекс" та виключено його з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України, встановлено, що вимоги, які не задоволені за недостатністю майна вважаються погашеними, вимоги, заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання, не розглядаються і вважаються погашеними, зобов'язано ліквідатора провести заходи щодо ліквідації підприємства, забезпечити збереженість архівних документів банкрута і, за погодженням із спеціально уповноваженим центральним органом виконавчої влади у сфері архівної справи і діловодства або уповноваженою ним архівною установою, визначити місце подальшого їх зберігання у відповідності з ч. 2 ст. 34 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", про що повідомити суд, припинено повноваження ліквідатора та припинено провадження у справі.
Ухвала суду мотивована тим, що за результатами роботи, ліквідатором надано суду звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута з підтверджуючими документами, які свідчать про завершення ліквідаційної процедури, а також ліквідатор повідомив про відсутність у банкрута майна, грошових коштів, транспортних засобів та інших активів для задоволення вимог кредиторів. Заперечень кредиторів відносно затвердження звіту ліквідатора до господарського суду не надійшло, а тому суд першої інстанції визнав за можливе, враховуючи відсутність у ТОВ „Самтекс" активів, за рахунок яких можливе задоволення вимог кредиторів, керуючись ст. 32, п. 6 ст. 40 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" затвердити звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута і ліквідувати ТОВ „Самтекс" та припинити провадження у справі.
Не погоджуючись з даною ухвалою публічне акціонерне товариство „Всеукраїнський Акціонерний Банк" (далі - ПАТ „Всеукраїнський Акціонерний Банк") звернулось до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Одеської області від 12.06.2012 р. у справі №5017/674/2012 та передати справу на новий розгляд до господарського суду Одеської області. Свої вимоги скаржник обґрунтовує тим, що оскаржувана ухвала була прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права з підстав викладених в апеляційній скарзі. На думку скаржника, судом першої інстанції не взято до уваги те, що згідно з постановою державного виконавця відділу примусового виконання рішень Державної виконавчої служби від 22.06.2012 р., до 21.04.2010 р. найменування ТОВ „Самтекс" було ТОВ „Домотехніка-Дистриб'юшн" і розташовувалось дане товариство за адресою Київська область, Бориспільський район, с. Велика Олександрівка, вул. Леніна, 121. Отже, на думку скаржника, майно ТОВ „Самтекс" могло і може знаходитись в Київській області, але ліквідатором зазначені обставини перевірені не були. Окрім того, апелянт зазначає, що з оскаржуваної ухвали не вбачається, що ліквідатором направлялись запити з метою з'ясування наявності або відсутності у банкрута цінних паперів або інших корпоративних прав, наявності у власника повітряних або водних суден, земельних ділянок як за попереднім місцезнаходженням у Київській області так і в Одеській області. Також, скаржник вважає, що ліквідатором не здійснено заходи з виявлення дебіторської або кредиторської заборгованості боржника.
Окрім того, апелянт зазначає, що в порушення вимог ст.52 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатором не виявлено та не повідомлено кредиторів ТОВ „Самтекс" про визнання банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури останнього. ПАТ „Всеукраїнський Акціонерний Банк", який є кредитором ТОВ „Самтекс" (ТОВ „Домотехніка-Дистриб'юшн") про процедуру ліквідації останнього повідомлений не був в результаті чого права ПАТ „Всеукраїнський Акціонерний Банк" як кредитора були порушені, оскільки останній був позбавлений можливості заявити свої вимоги до боржника.
Скаржник зазначає, що кредиторські вимоги ПАТ „Всеукраїнський Акціонерний Банк" до ТОВ „Самтекс" підтверджуються укладеним між сторонами кредитним договором та рішенням господарського суду Київської області від 03.12.2009 р. у справі №9/245-09 та . Згідно з наказом господарського суду Київської області про стягнення з ТОВ "Самтекс" (ТОВ "Домотехніка-Дистриб'юшн") на користь ПАТ „Всеукраїнський Акціонерний Банк" 1510000 євро заборгованості по кредиту, 44712,77 євро заборгованості по сплаті процентів за користування кредитом, 9028,98 пені за прострочення сплати процентів за користування кредитом, 3693,75 грн. інфляційних збитків, 2340,43 євро державного мита та 236 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.
Таким чином, апелянт вважає, що ліквідатором ТОВ "Самтекс" процедура ліквідації боржника здійснена з порушенням вимог Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", не повністю досліджено та не виявлено всі можливі активи боржника, а також взагалі не перевірено наявність активів за попереднім місцезнаходженням та з врахуванням зміни назви боржника, не здійснено аналіз господарської діяльності боржника.
Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 24.10.2012 р. за клопотанням "Всеукраїнський Акціонерний Банк" було продовжено строк розгляду справи та відкладено розгляд справи на 07.11.2012 р.
Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 07.11.2012 р. у зв'язку з тим, що у судове засідання з'явився лише представник ПАТ "Всеукраїнський Акціонерний Банк", а інші представники учасників провадження у справі про банкрутство у судове засідання не з'явились, розгляд справи було відкладено на 12.11.2012 р.
У судове засідання представник скаржника не з'явився, про день, час та місце судового засідання був належним чином повідомлений, проте про причини неявки у судове засідання не повідомив та не скористався своїм правом на участь у судовому засіданні, тому апеляційна скарга розглянута за відсутністю його представника.
Інші представники учасників процесу в судове засідання не з'явились, про день, час та місце судового засідання належним чином повідомлялись.
Враховуючи строки розгляду справи в апеляційній інстанції, передбачені ст. 102 ГПК України, судова колегія вважає, що неявка представників учасників провадження у справі про банкрутство не перешкоджає розгляду апеляційної скарги за наявними в справі матеріалами відповідно до ст. 75 ГПК України.
Відповідно до ст. 85 ГПК України у судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частину постанови.
Перевіривши матеріали справи, правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, апеляційний господарський суд дійшов висновку про наявність підстав для задоволення апеляційної скарги, з огляду на наступне.
Відповідно до статті 99 ГПК України, в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у розділі ХІІ ГПК України. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.
Відповідно до частини 2 статті 41 Господарського процесуального кодексу України, провадження у справах про банкрутство здійснюється у порядку, передбаченому цим кодексом з врахуванням вимог Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", норми якого, як спеціальні норми права, превалюють у застосуванні над загальними нормами Господарського процесуального кодексу України.
Згідно зі ст. ст. 4, 43 ГПК України судове рішення є законним та обґрунтованим лише у випадку всебічного повного та об'єктивного розгляду в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності у відповідності з нормами матеріального та процесуального права.
Ухвалою господарського суду Одеської області від 12.06.2012 р. затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс боржника, в порядку ст. 32, п. 6 ст. 40 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та припинено провадження по справі №5017/674/2012.
Ухвала суду про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу є за своєю правовою природою судовим рішенням, яке підсумовує хід ліквідаційної процедури, в якому необхідно повно відобразити обставини, що мають значення для даної справи (вчинення належних дій по виявленню активів та пасивів боржника, зокрема, виявлення ліквідатором кредиторів та дотримання їх процесуальних прав підчас розгляду їх грошових вимог, доведення неможливості відновлення платоспроможності боржника внаслідок вжитих ліквідатором заходів, доведення неможливості задоволення визначених ліквідатором вимог кредиторів з наслідками його ліквідації), висновки суду про встановлені обставини і їх правові наслідки повинні бути вичерпними з моменту подання останньої звітності.
Затверджуючи звіт ліквідатора боржника, ліквідаційний баланс та припиняючи провадження по справі, судом першої інстанції не було належним чином досліджено звіт ліквідатора, ліквідаційний баланс боржника, не було з'ясовано чи вчинив ліквідатор боржника всі необхідні заходи по пошуку майна, яке належить банкруту, що підлягає включенню до ліквідаційної маси та чи повідомив належним чином ліквідатор боржника всіх відомих йому кредиторів про визнання ТОВ „Самтекс" банкрутом.
Відповідно до ст. 25 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор з дня свого призначення приймає до свого відання майно боржника, вживає заходів по забезпеченню його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; здійснює інвентаризацію та оцінку майна банкрута згідно з законодавством; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу, пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення дебіторської заборгованості банкруту; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб.
Відповідно до частини 1 статті 32 вищезазначеного Закону після завершення всіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: показники виявленої ліквідаційної маси (дані її інвентаризації); відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів.
Господарський суд після заслуховування звіту ліквідатора та думки членів комітету кредиторів або окремих кредиторів виносить ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.
Отже, законодавцем передбачено необхідність вчинення ліквідатором певних дій в ході ліквідаційної процедури та перелік додатків до звіту ліквідатора, які подаються суду разом із звітом ліквідатора та є предметом дослідження в судовому засіданні за підсумками ліквідаційної процедури, яке проводиться за участю кредиторів (комітету кредиторів).
Відповідно до ст. 40 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" підставою для припинення провадження у справі є затвердження звіту ліквідатора в порядку, передбаченому ст. 32 цього Закону.
Згідно з ч. 2 ст. 32 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якщо за результатами ліквідаційного балансу після задоволення вимог кредиторів не залишилося майна, господарський суд виносить ухвалу про ліквідацію юридичної особи - банкрута.
Однак, господарським судом Одеської області, в порушення вимог закону, постановлено оскаржувану ухвалу передчасно, без всебічного, повного і об'єктивного розгляду всіх обставин, які мають суттєве значення для правильного вирішення справи.
Так, апелянт зазначає про те, що до 21.04.2010 р. ТОВ "Самтекс" мало назву товариство з обмеженою відповідальністю "Домотехніка-Дистриб'юшн" (далі-ТОВ "Домотехніка-Дистриб'юшн") та розташовувалось зазначене підприємство за адресою Київська область, Бориспільській район, с. Велика Олександрівка, вул. Леніна, 121, що підтверджується постановою державного виконавця відділу примусового виконання рішень ДВС від 22.06.2012 р. Таким чином, майно ТОВ "Самтекс" (в минулому ТОВ "Домотехніка-Дистриб'юшн") могло і може на даний момент знаходитись за попередньою адресою ТОВ "Домотехніка-Дистриб'юшн", тобто у Київській області, на що не звернув уваги суд першої інстанції.
Окрім того, з оскаржуваної ухвали не вбачається, що ліквідатором направлялись запити з метою з'ясування наявності або відсутності у банкрута цінних паперів або інших корпоративних прав, наявності у власності повітряних або водних суден, земельних ділянок як за попереднім місцезнаходженням так і за теперішнім. Також, ліквідатором не здійснено заходи з виявлення дебіторської або кредиторської заборгованості боржника.
Згідно з ч.5 ст.52 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор письмово повідомляє про визнання господарським судом відсутнього боржника банкрутом усіх відомих йому кредиторів відсутнього боржника, які в місячний строк з дня одержання повідомлення можуть направити ліквідатору заяви з вимогами до банкрута.
Проте, в порушення вимог ч.5 ст.52 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ПАТ „Всеукраїнський Акціонерний Банк", який є кредитором ТОВ "Самтекс" (в минулому ТОВ "Домотехніка-Дистриб'юшн") про процедуру ліквідації останнього повідомлений не був в результаті чого права ПАТ „Всеукраїнський Акціонерний Банк" як кредитора були порушені, оскільки останній був позбавлений можливості заявити свої вимоги до боржника, які підтверджуються укладеним між сторонами кредитним договором та рішенням господарського суду Київської області від 03.12.2009 р. у справі №9/245-09 та . Згідно з наказом господарського суду Київської області про стягнення з ТОВ "Самтекс" (ТОВ "Домотехніка-Дистриб'юшн") на користь ПАТ „Всеукраїнський Акціонерний Банк" 1510000 євро заборгованості по кредиту, 44712,77 євро заборгованості по сплаті процентів за користування кредитом, 9028,98 пені за прострочення сплати процентів за користування кредитом, 3693,75 грн. інфляційних збитків, 2340,43 євро державного мита та 236 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.
В порушення вимог ст. 43 ГПК України в оскаржуваній ухвалі не наведений аналіз поданого ліквідатором звіту на предмет повноти вчинення ним дій по виявленню активів боржника та виявленню його кредиторів, з'ясуванню фінансового стану боржника.
Таким чином, висновки місцевого господарського суду не узгоджуються з визначеними спеціальними нормами законодавства про банкрутство обов'язками ліквідатора вчинити всі необхідні дії по виявленню майна боржника, його кредиторів, судом не враховано, що ухвала про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу та припинення юридичної особи боржника є судовим рішенням, в якому необхідно повно відобразити обставини, що мають значення для даної справи, зробити вичерпні висновки щодо обставин справи та їх правові наслідки, що підтверджуються належними та допустимими доказами, дослідженими в судовому засіданні.
Колегія суддів, приймає до уваги посилання апелянта на те, що йому не було відомо про порушення справи про банкрутство ТОВ "Самтекс" (ТОВ "Домотехніка-Дистриб'юшн"), оскільки про зміну назви боржника скаржник дізнався лише з постанови відділу примусового виконання рішень Державної виконавчої служби України про зміну назви сторони виконавчого провадження від 22.06.2012 р. Таким чином, оскільки справа про банкрутство ТОВ "Самтекс" була порушена 05.03.2012 р., а оскаржувана ухвала винесена 12.06.2012 р., скаржник був позбавлений права вчасно звернутись з кредиторськими вимогами до боржника.
Згідно з ст. 104 ГПК України підставами для скасування або зміни рішення місцевого господарського суду є неповне з'ясування обставин, що мають значення для справи; недоведеність обставин, що мають значення для справи, які місцевий господарський суд визнав встановленими, невідповідність висновків, викладених у рішенні місцевого господарського суду, обставинам справи, порушення або неправильне застосування норм матеріального чи процесуального права.
Враховуючи допущену судом першої інстанції неповноту у встановленні обставин, що мають значення для даної справи при вирішенні питання затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу, ліквідації юридичної особи боржника, колегія суддів вважає, що оскаржена ухвала від 12.06.2012 р. підлягає скасуванню з передачею справи №5017/674/2012 на розгляд до господарського суду Одеської області.
Керуючись ст.ст. 99, 103, 104-106 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів -
Апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства „Всеукраїнський Акціонерний Банк" задовольнити.
Ухвалу господарського суду Одеської області від 12.06.2012 р. у справі №5017/674/2012 - скасувати.
Справу направити на розгляд до господарського суду Одеської області.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку.
Повний текст постанови складено 19.11.2012 року.
Головуючий суддя Аленін О.Ю.
Суддя Сидоренко М.В.
Суддя Жеков В.І.