"31" жовтня 2012 р. Справа № 21/012-12
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:
Козир Т.П. -головуючого, Гольцової Л.А., Іванової Л.Б.,
за участю представників: позивача -ОСОБА_4 дов. б/н від 13 січня 2012 року, відповідача -Зоріної О.І. дов. № 27 від 10 січня 2012 року та третьої особи -Федорчука Д.Е. дов. від 17 лютого 2012 року,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві касаційну скаргу Компанії Конрад Якобсон ГМБХ (Conrad Jacobson GmbH) на постанову Київського апеляційного господарського суду від 29 травня 2012 року у справі господарського суду Київської області за позовом ОСОБА_8 до Публічного акціонерного товариства "Київський картонно-паперовий комбінат", третя особа -Компанія Конрад Якобсон ГМБХ (Conrad Jacobson GmbH), про визнання частково недійсним рішення та зобов'язання вчинити дії,
У січні 2012 року ОСОБА_8 (далі -позивач) звернулась до Публічного акціонерного товариства "Київський картонно-паперовий комбінат" (далі -відповідач) з позовом про визнання недійсним рішення наглядової ради від 17 листопада 2011 року в частині затвердження ринкової ціни однієї акції, що викупається, в розмірі 34,10 грн. та зобов'язання відповідача провести розрахунок ціни викупу акцій станом на день, що передував дню опублікування в установленому порядку повідомлення про скликання загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства "Київський картонно-паперовий комбінат" на 13 грудня 2011 року, на яких було прийнято рішення, що стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій відповідно до Закону України "Про акціонерні товариства".
Позовні вимоги обґрунтовано порушенням наглядовою радою товариства вимог закону щодо порядку визначення ціни акцій, що викупається товариством, що, на думку заявника, порушує її корпоративні права, зокрема, право на отримання дивідендів за результатами господарської діяльності товариства.
До участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача залучено Компанію Конрад Якобсон ГМБХ (Conrad Jacobson GmbH).
Рішенням господарського суду Київської області від 2 квітня 2012 року позовні вимоги задоволено.
Визнано недійсним п. 8 рішення наглядової ради Публічного акціонерного товариства "Київський картонно-паперовий комбінат" від 17 листопада 2011 року "Про затвердження ціни обов'язкового викупу акцій за вимогою акціонера", оформленого протоколом № 80 від 17 листопада 2011 року.
Зобов'язано Публічне акціонерне товариство "Київський картонно-паперовий комбінат" провести розрахунок ціни викупу акцій Публічного акціонерного товариства "Київський картонно-паперовий комбінат" станом на 20 листопада 2011 року.
Постановою Київського апеляційного господарського суду від 29 травня 2012 року апеляційну скаргу Компанії Конрад Якобсон ГМБХ (Conrad Jacobson GmbH) залишено без задоволення, а рішення господарського суду Київської області від 2 квітня 2012 року -без змін.
У касаційній скарзі Компанія Конрад Якобсон ГМБХ (Conrad Jacobson GmbH) просить скасувати постанову Київського апеляційного господарського суду від 29 травня 2012 року та рішення господарського суду Київської області від 2 квітня 2012 року та прийняти нове рішення, яким повністю відмовити у задоволенні позову.
Вважає, що у судів попередніх інстанцій не було підстав для задоволення позовних вимог з огляду на те, що у позивача відсутнє право на позов у матеріальному розумінні, що, у свою чергу, призвело до порушення ст. 1 Господарського процесуального кодексу України.
Крім того, заявник касаційної скарги посилається на порушення судами попередніх інстанцій ст. ст. 8, 68, 69 Закону України "Про акціонерні товариства".
Заслухавши пояснення представників сторін, обговоривши доводи касаційної скарги та вивчивши матеріали справи, суд вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.
Відповідно до ст. 160 Цивільного кодексу України в акціонерному товаристві може бути створена наглядова рада акціонерного товариства, яка здійснює контроль за діяльністю його виконавчого органу та захист прав акціонерів товариства. Статутом акціонерного товариства і законом встановлюється виключна компетенція наглядової ради.
Судами попередніх інстанцій встановлено, що 17 листопада 2011 року було проведено заочне голосування наглядової ради ПАТ "Київський картонно-паперовий комбінат", за результатами якого, зокрема, було прийнято рішення, оформлені протоколом № 80, про проведення 13 грудня 2011 року позачергових загальних зборів акціонерів відповідача (п. 2), а також затверджено ціну обов'язкового викупу акцій за вимогою акціонера у розмірі 34,10 грн. (п. 8).
13 грудня 2011 року відбулись позачергові загальні збори акціонерів ПАТ "Київський картонно-паперовий комбінат" з наступним порядком денним:
1. Надання згоди на укладання значних правочинів між відповідачем та ВАТ "Архангельський ЦБК" на суму, що перевищує 25% вартості активів за даними останньої фінансової звітності товариства, щодо яких є заінтересованість;
2. Попереднє схвалення на укладання товариством значних правочинів на поставку природного газу на суму, що перевищує 25% вартості активів за даними останньої фінансової звітності товариства;
3. Схвалення значного правочину -договору № 1764/10/0911 від 29 вересня 2011 року, укладеного між ПАТ "Київський картонно-паперовий комбінат" та НАК "Нафтогаз України" на поставку природного газу, на суму, що перевищує 25% вартості активів за даними останньої фінансової звітності товариства.
Як встановлено судами, Компанія Конрад Якобсон ГМБХ (Conrad Jacobson GmbH) -акціонер ПАТ "Київський картонно-паперовий комбінат" з другого питання порядку денного проголосувала "проти".
5 січня 2012 року відповідачу від Компанії Конрад Якобсон ГМБХ (Conrad Jacobson GmbH) надійшла вимога про обов'язковий викуп належних останній акцій у кількості 1 658 284 штук за ціною, встановленою рішенням наглядової ради від 17 листопада 2011 року, у сумі 56 547 484, 40 грн.
Учасники товариства (акціонери), а також інші особи, права та законні інтереси яких порушено рішенням наглядової ради чи виконавчого органу товариства, вправі оскаржити до суду відповідні рішення як акти, оскільки наглядова рада та виконавчий орган товариства є його органами управління, що приймають обов'язкові для виконання рішення.
Рішення наглядової ради товариства може бути оскаржено в судовому порядку акціонером (учасником) товариства шляхом пред'явлення позову про визнання його недійсним, якщо таке рішення не відповідає вимогам законодавства та порушує права чи законні інтереси учасника (акціонера) товариства. Відповідачем за таким позовом є товариство.
Позивач -ОСОБА_8 згідно виписки про стан рахунку в цінних паперах володіє акціями ПАТ "Київський картонно-паперовий комбінат" у кількості 103 шт., що становить 0, 0003 % від загальної кількості акцій товариства.
Обґрунтовуючи позовні вимоги, ОСОБА_8 зазначила, що при затвердженні 17 листопада 2011 року наглядовою радою Публічного акціонерного товариства "Київський картонно-паперовий комбінат" ціни обов'язкового викупу акцій було порушено ст. ст. 8, 68, 69 Закону України "Про акціонерні товариства", а саме, не було залучено незалежного оцінювача для визначення ринкової вартості акцій відповідача станом на день, що передує дню опублікування в установленому порядку повідомлення про скликання загальних зборів товариства, на яких прийнято рішення, яке стало підставою вимоги обов'язкового викупу акцій.
Акціонери-власники простих акцій товариства, згідно до п. 6.5. статуту товариства, мають право, зокрема, брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди).
Встановлено, що метою діяльності відповідача відповідно до п. 3.1 його статуту "є отримання прибутку в інтересах акціонерів товариства, максимізація добробуту акціонерів у вигляді зростання ринкової вартості акцій товариства, а також отримання акціонерами дивідендів".
За вимогами ст. ст. 3, 25 Закону України "Про акціонерні товариства" акціонерне товариство -господарське товариство, статутний капітал якого поділено на визначену кількість часток однакової номінальної вартості, корпоративні права за якими посвідчуються акціями.
Кожна проста акція товариства надає акціонеру, її власнику, однакову сукупність прав, включаючи права на участь в управлінні акціонерним товариством; отримання дивідендів; отримання у разі ліквідації товариства частини його майна або вартості частини майна товариства та отримання інформації про господарську діяльність акціонерного товариства.
Таким чином, суд касаційної інстанції погоджується з висновками судів попередніх інстанцій про те, що застосування ПАТ "Київський картонно-паперовий комбінат" при здійсненні своєї господарської діяльності рішень наглядової ради, прийнятих з порушенням вимог закону в частині визначення вартості акцій, впливає на рівність прав акціонерів та на можливість реалізації позивачем, як акціонером товариства, свого права на участь в управлінні діяльністю товариства та, зокрема, отримання належного йому прибутку.
Відповідно до ч. 1 ст. 69 Закону України "Про акціонерні товариства", ціна викупу акцій не може бути меншою, ніж їх ринкова вартість. Ціна викупу акцій розраховується станом на день, що передує дню опублікування в установленому порядку повідомлення про скликання загальних зборів, на яких було прийнято рішення, яке стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій. Ринкова вартість акцій визначається в порядку, встановленому статтею 8 цього Закону.
Згідно зі ст. 8 Закону України "Про акціонерні товариства" ринкова вартість емісійних цінних паперів визначається:
1) для емісійних цінних паперів, які не перебувають в обігу на фондових біржах, - як вартість цінних паперів, визначена відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність;
2) для емісійних цінних паперів, що перебувають в обігу на фондових біржах, - як вартість цінних паперів, визначена відповідно до законодавства про цінні папери та фондовий ринок.
Наглядова рада або загальні збори акціонерів, якщо утворення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства (у процесі створення товариства -установчими зборами), затверджує ринкову вартість майна (включно з цінними паперами), визначену відповідно до частин першої і другої цієї статті. Затверджена вартість майна не може відрізнятися більше ніж на 10 відсотків від вартості, визначеної оцінювачем. Якщо затверджена ринкова вартість майна відрізняється від вартості майна, визначеної відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність, наглядова рада або загальні збори акціонерів, якщо утворення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства (у процесі створення товариства -установчими зборами), повинна мотивувати своє рішення.
Повідомлення про проведення 13 грудня 2011 року загальних зборів акціонерів ПАТ "Київський картонно-паперовий комбінат", на яких було прийнято рішення, яке стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій, було опубліковано 21 листопада.2011 року у газеті "Бюлетень. Ціні папери України" № 220 (3271).
Тому суд касаційної інстанції вважає обґрунтованим висновок судів попередніх інстанцій про те, що ціна обов'язкового викупу акцій, у відповідності до ст. 69 Закону України "Про акціонерні товариства", має визначатись станом на 20 листопада 2011 року.
Рішенням наглядової ради ПАТ "Київський картонно-паперовий комбінат" від 17 листопада 2011 року (протокол № 80) про прийняття рішення про призначення на 13 грудня 2011 року позачергових загальних зборів акціонерів не було залучено та не отримано висновку незалежного оцінювача про ринкову ціну однієї акції ПАТ "Київський картонно-паперовий комбінат" станом на 20 листопада 2011 року.
Отже, відповідачем не було проведено заходів щодо встановлення дійсної ринкової вартості акцій станом на 20 листопада 2011 року, у відповідності до вимог ст. 8, ч. 1 ст. 68, ч. 1 ст. 69 Закону України "Про акціонерні товариства" та з урахуванням роз'яснень Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 7 від 10 серпня 2010 року "Про порядок застосування розділу ХІІ Закону України "Про акціонерні товариства".
Так, як встановлено судами, відповідачем було запропоновано ціну обов'язкового викупу акцій у розмірі 34, 10 грн., яка не відповідає вимогам закону з огляду на те, що відповідно до ч. 2 ст. 8 Закону України "Про акціонерні товариства" для емісійних цінних паперів, які не перебувають в обігу на фондових біржах, ринкова вартість емісійних цінних паперів визначається як вартість цінних паперів, визначена відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність.
Крім того, на час розгляду справи місцевим господарським судом, ПАТ "Київський картонно-паперовий комбінат" було надано суду звіт про оцінку однієї простої іменної акції товариства, відповідно до якого ринкова вартість однієї простої іменної акції відповідача станом на 20 листопада 2011 року становить 19, 76 грн., що суттєво відрізняється від визначеної рішенням наглядової ради.
За наведених обставин суд касаційної інстанції погоджується з висновками судів попередніх інстанцій про те, що наглядовою радою ПАТ "Київський картонно-паперовий комбінат" порушено вимоги ст. ст. 8, 68, 69 Закону України "Про акціонерні товариства" при затвердженні 17 листопада 2011 року наглядовою радою товариства ціни обов'язкового викупу акцій.
А тому Вищий господарський суд України вважає правомірним задоволення судами попередніх інстанцій вимог про визнання недійсним п. 8 рішення наглядової ради ПАТ "Київський картонно-паперовий комбінат" від 17 листопада 2011 року "Про затвердження ціни обов'язкового викупу акцій за вимогою акціонера", оформленого протоколом № 80 від 17 листопада 2011 року та відповідно зобов'язання ПАТ "Київський картонно-паперовий комбінат" провести розрахунок ціни викупу акцій товариства станом на 20 листопада 2011 року.
Доводи касаційної скарги щодо порушення судами попередніх інстанцій норм ст. 1 Господарського процесуального кодексу України, ст. ст. 8, 68, 69 Закону України "Про акціонерні товариства" не знайшли свого підтвердження при перегляді справи у касаційному порядку, а тому не спростовують висновки судів попередніх інстанцій, прийнятих за наслідками повного встановлення усіх істотних обставин справи у їх сукупності, вірного застосування норм господарського процесуального права та норм Закону України "Про акціонерні товариства", що регулює спірні правовідносини.
На підставі викладеного, суд касаційної інстанції вважає, що підстави для зміни чи скасування рішення та постанови судів першої та апеляційної інстанцій відсутні.
Керуючись ст. ст. 111-5, 111-7 -111-9, 111-11 Господарського процесуального кодексу України, суд
Касаційну скаргу залишити без задоволення, а постанову Київського апеляційного господарського суду від 29 травня 2012 року -без зміни.
Головуючий Т. Козир
Судді Л. Гольцова
Л. Іванова