18 вересня 2012 р. Справа № 2а/0470/9806/12
Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі:
головуючого судді Кальника В.В.
при секретарі судового засідання Петранцові О.Ю.
за участю:
представника позивача Пічко Р.С.
представника відповідача Коросташевої І.М.
розглянувши у відкритому судовому засіданні у місті Дніпропетровську адміністративну справу за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «БаДМ»до Дніпропетровської митниці про скасування рішення про визначення коду товару від 16.07.2012р. № КТ-110-1260-2012, -
20.08.2012 року до Дніпропетровського окружного адміністративного суду надійшов адміністративний позов Товариства з обмеженою відповідальністю «БаДМ»до Дніпропетровської митниці про скасування рішення про визначення коду товару від 16.07.2012р. № KT-110-1260-2012, за яким препарат «КРАПЛІ БЕРЕШ ПЛЮС»декларувався TOB «БаДМ»за кодом УКТЗЕД 3004501000 та визнаний Дніпропетровською митницею як харчовий продукт з присвоєнням коду УКТЗЕД 2106909200.
В обґрунтування своїх вимог позивач посилався на те, що ТОВ «БаДМ»було надано відповідачу для митного оформлення товар - препарат «КРАПЛІ БЕРЕШ ПЛЮС»та визначено у ВДМ код класифікації товару 3004501000 за УКТЗЕД, як лікарський засіб. Проте, Дніпропетровською митницею було прийнято рішення від 16.07.2012р. № KT-110-1260-2012, яким було визначено код товару препарату «КРАПЛІ БЕРЕШ ПЛЮС»за УКТЗЕД 2106909200, як харчовий продукт. Позивач з таким рішенням відповідача не згоден та вважає його необґрунтованим та протиправним, таким, що підлягає скасуванню.
У судовому засіданні представник позивача позов підтримав та просив його задовольнити у повному обсязі.
Представник відповідача проти позову заперечував, посилаючись на те, що під час здійснення контролю класифікації товару згідно УКТЗЕД митний орган прийшов до висновку про те, що товар -препарат «КРАПЛІ БЕРЕШ ПЛЮС» за показаннями для застосування та по складу не відповідає характеристикам, зазначеним у п. «а»Додаткових приміток 1 до Пояснень до Української класифікації товарів зовнішньоекономічної діяльності щодо товарної групи 30 «Фармоцевтична продукція», а тому він не може бути класифікований за кодом 3004401000. Даний товар необхідно класифікувати за кодом УКТЗЕД 2106909200, як харчовий продукт. За таких обставин митним органом було прийнято рішення від 16.07.2012р. № KT-110-1260-2012 про визначення коду товару -препарат «КРАПЛІ БЕРЕШ ПЛЮС». Доводи позивача відповідач вважає необґрунтованими, у зв'язку з чим просить суд відмовити у задоволенні позову. У судовому засіданні представник відповідача заперечення Дніпропетровської митниці підтримав та просив відмовити в задоволенні адміністративного позову.
Заслухавши пояснення представників сторін. розглянувши подані документи і матеріали, з'ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд дійшов висновку про наступне.
Судом встановлено та матеріалами справи підтверджено, що Товариство з обмеженою відповідальністю «БаДМ»на підставі зовнішньоекономічного договору здійснило ввезення на митну територію України лікарського засобу «КРАПЛІ БЕРЕШ ПЛЮС»краплі оральні по 100мл. у флаконі. Державна реєстрація препарату «КРАПЛІ БЕРЕШ ПЛЮС»в якості лікарського засобу здійснена Міністерством охорони здоров'я України як головним органом у системі центральних органів виконавчої влади у формуванні та забезпеченні реалізації державної політики у сфері охорони здоров'я, формуванні державної політики у сферах санітарного та епідемічного благополуччя населення, створення, виробництва, контролю якості та реалізації лікарських засобів, медичних імунобіологічних препаратів і медичних виробів, протидії ВІЛ-інфекції/СНІДу та іншим соціально небезпечним захворюванням.
Товариством з обмеженою відповідальністю «БаДМ»у 2011 році у Дніпропетровській митниці систематично заявлявся до митного оформлення товар (графа 31 ВМД) -«Харчові продукти, що містять активні компоненти-мінерали та вітаміни, вміст яких не перевищує в три рази рекомендовану середньодобову дозу вживання (RDA) та не містять молочних жирів, цукрози, глюкози чи крохмалю, ліки для людей не в аерозольній упаковці: «КРАПЛІ БЕРЕШ ПЛЮС краплі оральні у флаконах/мінерали, аскорбінова кислота... виробник: АТ Береш Фарма; Країна виробництва - Угорщина(НU) Торгівельна марка - «Вегез».
Позивач заявляв до митного оформлення код товару - 2106909200 за УКТЗЕД (гр.ЗЗ ВМД), що передбачає застосування ставки мита - 8%.
Протягом 2011 року позивачем було оформлено - 8 ВМД.
Іншими суб'єктами зовнішньоекономічної діяльності до митного оформлення вищевказаний товар декларувався як харчова добавка за кодом - 2106909200 за УКТЗЕД із застосуванням ставки мита - 8%.
27.06.12р. позивачем надано до Дніпропетровської митниці ВМД, що була зареєстрована за № 110080000/2012/117682, в якій задекларовано товар (гр.31 ВМД) -«Ліки для людей, що містять вітаміни, розфасовані для роздрібної торгівлі, не в аерозольній упаковці: КРАПЛІ БЕРЕШ ПЛЮС краплі оральні по 30 мл у флаконах/мінерали, аскорбінова кислота/Е153А1011,Е093А0212; UА/9101/01/01, 11/11/2008-11/11/2013 - 4840уп; КРАПЛІ БЕРЕШ ПЛЮС краплі оральні по 100 мл у флаконах/мінерали, аскорбінова кислота/Е085С0811, Е094С0412, Е091С111; иА/9101/01/01, 11/11/2008-11/11/2013-2700уп; виробник: АТ Береш Фарма; Країна виробництва - Угорщина(НІІ) Торгівельна марка -«Вегез».
У гр.33 ВМД декларантом було визначено код товару за товарною підкатегорією - 3004 50 10 00 згідно УКТЗЕД -Ліки, що містять вітаміни, розфасовані для роздрібної торгівлі.
Зазначена товарна підкатегорія передбачає застосування, при митному оформленні, 0% ставки ввізного мита.
Під час здійснення контролю класифікації товару згідно УКТЗЕД посадовою особою підрозділу митного оформлення було направлено запит з метою вирішення спірного питання правильності класифікації та кодування товару № 117682/Кт/08 від 27.06.2012 до відділу митних платежів щодо класифікації товару. Причиною направлення запиту було зазначено: «спрацювання автоматизованої системи аналізу та управління ризиками захід 131 Автоматизованої Системи Аналізу та Управління Ризиками програмного забезпечення Держмитслужби України «Інспектор-2006» (далі-АСАУР), товар -«КРАПЛІ БЕРЕШ ПЛЮС» перевірка класифікації (можлива класифікація за кодом УКТЗЕД: 2106909200).
Відповідно до Порядку роботи відділу номенклатури та класифікації товарів регіональної митниці, відділу контролю митної вартості та номенклатури регіональної митниці, при вирішення питань класифікації товарів, що переміщуються через митний кордон України (далі - Порядок), затвердженого наказом Держмитслужби України від 07.08.2007 № 667, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 21.08.2007 за № 968/14235, зазначений підрозділ здійснює класифікацію товарів за запитами підрозділів митниці при вирішенні складних і спірних питань шляхом прийняття рішення про визначення коду товару.
Складність класифікації полягає в тому, що препарати можливо класифікувати в товарних позиціях - 2106, 3004 згідно УКТЗЕД, в залежності від того, чи є вони ліками та призначені для лікування специфічних недуг (хвороб), або покращують загальний стан здоров'я організму, знімають втому (тонізують), головний біль тощо та є харчовими добавками.
Посадовою особою відділу митних платежів відповідно до ч.3 ст.69 МК України 02.07.2012р. для остаточної класифікації товару №1 заявленого за ВМД № 110080000/2012/117682 від 27.06.12 було запропоновано надати належним чином завірені документи, в яких буде міститися інформація стосовно вмісту у препараті «КРАПЛІ БЕРЕШ ПЛЮС» молочних жирів, цукрози, ізоглюкози чи крохмалю, а також наявність етилового спирту у препараті; експортна ВМД.
Про що було вчинено запис на зворотному боці запиту, з яким 02.07.2012р. під особистий підпис був ознайомлений агент позивача по розмитненню вантажів і товарів - ОСОБА_4
06.07.2012р. позивачем до митниці було надано лист (вх. №12788/5-15) та документі, складені англійською та угорською мовами (без перекладу).
Згідно додаткової примітки до групи 30: 1. Товарна позиція 3004 включає лікарські засоби, виготовлені на основі рослинної сировини, та препарати, виготовлені на основі таких активних речовин, як вітаміни, мінеральні речовини, компоненти амінокислот або жирних кислот, в упаковках для роздрібної торгівлі. Ці препарати класифікують у товарній позиції 3004, якщо вони мають на етикетці, упаковці або в інструкції для користувачів відповідні вказівки:
(a) специфічні недуги, хвороби або їх ознаки, для лікування яких цей продукт повинен використовуватися;
(b) концентрація активної речовини або речовин;
(c) дозування; та
(d) спосіб застосування.
Відповідно до інструкції для медичного застосування препарат «Краплі Береш Плюс» у якості активних (діючих) компонентів містить: 1 мл (18 крапель) розчину містить заліза 2,009 мг (у вигляді заліза сульфату гептагідрату), цинку 1,137 мг (у вигляді цинку сульфату гептагідрату), магнію 0,4044 мг (у вигляді магнію сульфату гептагідрату), марганцю 0,3055 мг (у вигляді марганцю сульфату моногідрату), міді 0,2545 мг (у вигляді міді сульфату пентагідрату), молібдену 0,1902 мг (у вигляді амонію молібдату тетрагідрату), ванадію 0,1219 мг (у вигляді амонію монованадату), нікелю 0,1087 мг (у вигляді нікелю сульфату гексагідрату), бору 0,1049 мг (у вигляді кислоти борної), фтору 0,0904 мг (у вигляді натрію фториду), кобальту 0,0248 мг (у вигляді кобальту хлориду гексагідрату). Допоміжні речовини: кислота аскорбінова, кислота бурштинова, кислота винна, натрію-калію тартрат, кислота амінооцтова (гліцин), динатрію едетат, гліцерин, кислота сірчана, вода очищена. Упаковка - флакони по 30 та 100 мл.
Показання для застосування: дефіцит мікроелементів або патологічні стани, при яких необхідне додаткове застосування мінеральних речовин:
- для підтримки діяльності імунної системи, опірності організму або у випадках зниження останньої, наприклад, при застуді, грипі;
- у разі недостатнього харчування (наприклад, спеціальні дієти, в тому числі і дієти при цукровому діабеті, дієти для схуднення, у разі вегетаріанського харчування), а також при підвищеному фізичному навантаженні;
- у разі підвищеної стомлюваності, відсутності апетиту, млявості, слабкості, безсоння, а також для прискорення реабілітації після захворювань, хірургічних втручань;
- як додаткова терапія для поліпшення (покращення) загального стану (достатку) і самопочуття пацієнтів з онкологічними захворюваннями.
У показаннях до медичного застосування препарату «КРАПЛІ БЕРЕШ ПЛЮС» у формі розчину не зазначено від яких саме хвороб має застосовуватись цей препарат.
Відповідно до п.3 Додаткових загальних положень до товарної групи 30 препарати на основі вітамінів, мінералів, мікроелементів або їх сумішей використовуються для лікування або профілактики захворювань, нездужань або їхніх симптомів. Такі препарати мають високий вміст вітамінів або мінералів, як правило, щонайменш у три рази більше, ніж рекомендовано середньодобовою нормою вживання (RDA).
Вітаміни або мінеральні препарати є препаратами на основі вітамінів товарної позиції 2936, на основі мінералів, в тому числі мікроелементів, або їх сумішей. Вони використовуються для лікування або профілактиаки захворювань, нездужань або їхніх симптомів. Такі препарати мають високий вміст вітамінів або мінералів, як правило, щонайменш у три рази більше, ніж рекомендовано середньодобовою нормою вживання (RDA).
У показаннях до медичного застосування препарату «Краплі Береш Плюс» у формі розчину не зазначено від яких саме хвороб має застосовуватись цей препарат.
Слід зазначити, що вміст вітамінів та мінералів у препараті «Краплі Береш Плюс» не перевищує середньодобову норму вживання (RDA), тобто підстав вважати цей препарат таким, що має лікувальні або профілактичні властивості проти певних захворювань, нездужань або їхніх симптомів, немає.
За призначенням до застосування препарат «Краплі Береш Плюс» являє собою харчову добавку, яка виготовлена з метою підтримки загального стану здоров'я і поліпшення самопочуття.
Таким чином, Препарат за показаннями для застосування не відповідає додатковій примітці 1 (а) до товарної групи 30 (харчові продукти або напої (такі як дієтичні, діабетичні або збагачені поживними добавками харчові продукти, харчові добавки, тонізуючі напої та мінеральні води), крім поживних препаратів для внутрішньовенного введення (розділ IV);) тому не може бути включений до цієї товарної групи. У поясненнях до товарної позиції 2106 вказано, що до цієї товарної позиції включаються (14) продукти, що складаються з суміші рослин чи частин рослин (включаючи насіння чи плоди) різних видів або складаються з рослин чи частин рослин (включаючи насіння чи плоди) одного або різних видів, змішаних з іншими речовинами, такими як один чи декілька рослинних екстрактів, які самі по собі не вживаються в їжу, але використовуються для приготування трав'яних настоянок або трав'яного «чаю», включаючи продукти, які, як стверджують, урізноманітнюють харчування і сприятливо впливають на загальний стан здоров'я та самопочуття. Препарат згідно наданої до митного оформлення інформації покращує загальний стан здоров'я організму, знімає втому (тонізує), допомагає покращувати стан організму при змінах погоди, тощо.
Отже, препарат за показаннями для застосування не відповідає Додатковій примітці 1 (а) до товарної групи 30, тому не може бути включений до цієї товарної групи.
Враховуючи вищевикладене, відповідно до Правила 1 та 6 Основних правил інтерпретації УКТЗЕД, Примітки 1(а), Додаткової примітки 1 та Додаткових загальних положень (п.3) до групи 30, пояснень до товарних позицій 2106 п.16 та 3004, препарат «Краплі Береш Плюс»класифікується в товарній підкатегорії - 2106909200 (без вмісту молочних жирів, цукрози, ізоглюкози, глюкози, крохмалю) згідно з вимогами УКТЗЕД.
Зазначена товарна підкатегорія передбачає застосування при митному оформленні - 8% ставки ввізного мита.
Згідно Закону України від 21.12.2010 № 2829-ІV «Про внесення змін до закону України «Про Митний тариф України», наказу ДМСУ від 30.12.2010 № 1561 «Про затвердження Пояснень до Української класифікації товарів зовнішньоекономічної діяльності та втрату чинності деяких наказів Держмитслужби», враховуючі сертифікат якості, інструкції для медичного застосування препарату, лист Держмитслужби України від 16.05.11 № 11.1/2- 16/7598-ЕП, а також відповідно до правил 1 та 6 основних правил інтерпретації УКТЗЕД відповідачем було прийнято Рішення про визначення коду товару від 16.07.2012 № КТ-110-1260-2012.
Відповідно до ст.68 Митного кодексу України ведення УКТЗЕД здійснює спеціально уповноважений центральний орган виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері державної митної справи. Ведення УКТЗЕД серед іншого передбачає: 1) відстеження та облік змін і доповнень до Гармонізованої системи опису та кодування товарів, пояснень та інших рішень щодо її тлумачення, що приймаються Всесвітньою митною організацією; 2) підготовку пропозицій щодо внесення змін до УКТЗЕД; 3) деталізацію УКТ ЗЕД на національному рівні та введення додаткових одиниць виміру; 4) забезпечення однакового застосування всіма митними органами правил класифікації товарів; 5) прийняття рішень щодо класифікації та кодування товарів в УК ЗЕД у складних випадках; 6) розроблення пояснень і рекомендацій до УКТЗЕД та забезпечення їх опублікування та ін.
Відповідно до ч.7 ст.69 Митного кодексу України Рішення митних органів щодо класифікації товарів для митних цілей є обов'язковими.
Встановлено, що у відношенні посадової особи TOB „БаДМ" ОСОБА_5 Дніпропетровською митницею 18.07.2012р. було складено протокол про порушення митних правил №0279/110000001/12 за ознаками ст.472 МК України. Після закінчення провадження, матеріали справи про порушення митних правил направлені для розгляду по суті до Кіровського суду.
Щодо посилання позивача на наявність реєстраційного посвідчення від 13.11.2008 року № UA/9101/01/01 на препарат «Краплі Береш Плюс» як на підставу для звільнення позивача від сплати податків, суд зазначає наступне.
Відповідно до п.2 ч.1 ст.2 Закону України «Про лікарські засоби»від 04.04.1996 року N 123/96-ВР, до лікарських засобів належать: діючі речовини (субстанції); готові лікарські засоби (лікарські препарати, ліки, медикаменти); гомеопатичні засоби; засоби, які використовуються для виявлення збудників хвороб, а також боротьби із збудниками хвороб або паразитами; лікарські косметичні засоби та лікарські домішки до харчових продуктів.
Таким чином, до поняття лікарський засіб законодавцем віднесено речовини (субстанції), препарати, ліки, медикаменти інші засоби різних напрямів застосування, і в тому числі, лікарські домішки до харчових продуктів, що класифікуються в різних позиціях УКТЗЕД та з різними ставками мита, а не тільки класифікації в позиції 3004 із застосуванням, при митному оформленні - 0% ставки ввізного мита.
Лікарські засоби відповідно до ст. 9 Закону допускаються до застосування в Україні після їх державної реєстрації, крім випадків, передбачених цим Законом.
Державна реєстрація лікарських засобів проводиться на підставі заяви, поданої до центрального органу виконавчої влади у галузі охорони здоров'я або уповноваженого ним органу.
У заяві про державну реєстрацію лікарського засобу зазначаються: назва та адреса виробника; адреса його місцезнаходження та виробничих потужностей; назва лікарського засобу і його торговельна назва; назва діючої речовини (латинською мовою); синоніми; форма випуску; повний склад лікарського засобу; показання та протипоказання; дозування; умови відпуску; способи застосування; термін та умови зберігання; інформація про упаковку; дані щодо реєстрації лікарського засобу в інших країнах.
При цьому, суд зазначає, що під час здійснення державної реєстрації класифікація препарату за УКТЗЕД не є необхідною й важливою для такої реєстрації. Так, згідно п. 3 «Порядку державної реєстрації (перереєстрації) лікарських засобів», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 26 травня 2005 р. N376, у заяві про державну реєстрацію лікарського засобу, яку подає заявник, в переліку необхідної інформації, інформація про код УКТЗЕД препарату не вимагається і, тому, у реєстраційному посвідченні - відсутня.
Відповідно до методичних рекомендацій (п.4 додаток 2), доведених митним органам Державною митною службою України листом від 16.05.2011 №11.1/2- 16/7598-ЕП, внесення лікарського засобу до фармакопеї або до Державного реєстру лікарських засобів не є вирішальним чинником, якщо йдеться про його класифікацію згідно з УКТЗЕД у групі 30.
Також, слід зазначити, що відповідно до листа Державної митної служби від 15.10.2010р. № 11/7-10.16/12169 щодо класифікації товарів зовнішньоекономічної діяльності (УКТЗЕД) вітамінів та вітамінно-мінеральних препаратів до компетенції Державної митної служби України не належить віднесення чи невіднесення певних товарів до лікарських засобів. Митні органи України класифікують лікарські засоби виключно згідно з вимогами УКТЗЕД. Під під час розгляду питань класифікації згідно з УКТЗЕД товарів, заявлених до митного оформлення як лікарські засоби, Державна митна служба України зверталася до митних адміністрацій країн - виробників певних товарів, Директорату з питань тарифів та торгівлі ВМО з метою застосування уніфікованого підходу щодо їх класифікації. Так, наприклад, при класифікації препарату Краплі Береш Плюс Державною митною службою України було направлено запит до Угорської митної адміністрації, яка у своїй відповіді повідомила, що цей товар експортувався у всіх випадках з Угорщини за кодом 2106.
З аналізу вищенаведених норм права суд приходить до висновку, що рішення від 16.07.2012р. № KT-110-1260-2012 про визначення коду товару прийнято на підставі встановлених характеристик товару як лікарського засобу, які за своїм вмістом є визначеними для класифікації товару згідно з вимогами УКТЗЕД за кодом 2106909200.
Згідно частини 3 статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України, у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.
Частиною 2 статті 71 передбачено, що в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову. Суд, згідно зі статтею 86 цього Кодексу, оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об'єктивному дослідженні.
Відповідно до частини 2 статті 19 Конституції України та частини 1 статті 9 Кодексу адміністративного судочинства України органи державної влади (податкові органи) та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Таким чином, приймаючи рішення про визначення коду, посадові особи митниці діяли в межах наданих повноважень та у спосіб, передбачений чинним законодавством.
За таких обставин, суд приходить до висновку, що відповідачем доведено правомірність прийняття свого рішення від 16.07.2012р. № KT-110-1260-2012 про визначення коду товару, а тому позовні вимоги ТОВ «БаДМ» про скасування такого рішення не підлягають задоволенню.
Щодо позовних вимог про стягнення з Дніпропетровської митниці судових витрат, суд зазначає, що відповідно до ч.2 ст. 94 КАС України, якщо судове рішення ухвалене на користь сторони -суб'єкта владних повноважень, суд присуджує з іншої сторони всі здійснені нею документально підтверджені судові витрати, пов'язані із залученням свідків та проведенням судових експертиз.
Таким чином, враховуючи, що позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «БаДМ» не підлягають задоволенню, в задоволенні клопотання про стягнення судового збору належить відмовити.
Керуючись статтями 158-163 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -
У задоволенні адміністративного позову відмовити повністю.
Постанова суду набирає законної сили відповідно до статті 254 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржена в порядку та у строки, встановлені статтею 186 Кодексу адміністративного судочинства України.
Повний текст постанови складений 23 вересня 2012 року.
Суддя В.В. Кальник