04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58
01.10.2012 № 28/159-б-50/301-б
Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого: Верховця А.А.
суддів: Доманської М.Л.
Шипка В.В.
За участю представників:
від ПАТ «НВП «Каскад» -Кузьмук В. С. представник за довіреністю;
Матвійчук Д. В. - представник за довіреністю;
Від ФДМУ - Кузьменко Л. В. - представник за довіреністю;
Від заявника- не з'явилися,
Від боржника- не з'явилися,
Від прокуратури- - не з'явилися,
Арбітражний керуючий - Нестеренко О. А.
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги Публічного акціонерного товариства «Науково - виробниче підприємство «Каскад» та Фонду державного майна України
на ухвалу господарського суду міста Києва від 28.08.2012
у справі № 28/159-б-50/301-б (Головатюк Л.Д.)
за заявою Дочірнього підприємства "Сінергія"
до Державної холдингової компанії "Каскад"
за участю прокуратури Солом'янського району м. Києва
про визнання банкрутом
Ухвалою господарського суду міста Києва від 28.08.2012 р. у справі № 28/159-б-50/301-б було відмовлено в задоволенні клопотання ДП "Сінергія" про усунення керівника боржника від займаної посади та винесення окремої ухвали; відмовлено в задоволенні клопотань комітету кредиторів боржника та Фонду державного майна України про призначення керуючим санацією Державної холдингової компанії "Каскад" арбітражного керуючого Пурія Руслана Петровича, затверджено звіт розпорядника майна Державної холдингової компанії "Каскад" - арбітражного керуючого Пурія Р.П., введено процедуру санації Державної холдингової компанії "Каскад"(ідентифікаційний код 30777667) у справі про банкрутство № 28/159-б-50/301-б строком на 12 (дванадцять) місяців до 28.08.2013, призначено керуючим санацією Державної холдингової компанії "Каскад"(ідентифікаційний код 30777667) арбітражного керуючого Нестеренка Олега Анатолійовича(ліцензія серії АВ № 592980 від 04.11.2011), припинено повноваження органів управління боржника - Державної холдингової компанії "Каскад"(ідентифікаційний код 30777667) з 28.08.2012 та інше.
Не погоджуючись з прийнятою ухвалою, ПАТ «Науково - виробниче підприємство «Каскад» звернулось до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить оскаржувану ухвалу скасувати в частині відмови у задоволенні клопотань комітету кредиторів боржника та Фонду державного майна України про призначення керуючим санацією ДХК «Каскад» арбітражного керуючого Пурія Р. П. та зобов'язання директора ДХК «Каскад» Горбаченка М. А. передати арбітражному керуючому оригінали установчих документів та інше.
В обґрунтування своїх вимог заявник посилався на те, що суд першої інстанції порушив норми матеріального права, а саме ст. ст. 3-1,16,17 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в частині призначення керуючого санацією.
Також, Фонд державного майна України, не погоджуючись з прийнятою ухвалою, звернувся до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить оскаржувану ухвалу скасувати в частині відмови у задоволенні клопотань комітету кредиторів боржника та Фонду державного майна України про призначення керуючим санацією ДХК «Каскад» арбітражного керуючого Пурія Р. П.
В судовому засіданні арбітражний керуючий Нестеренко О. А. заперечував проти задоволення вказаних апеляційних скарг та просив залишити ухвалу господарського суду м. Києва від 28.08.2012 без змін.
В судове засідання представники ініціюючого кредитора та боржника, (учасники судового процесу належним чином повідомлялися про час та місце розгляду даної справи згідно з вимогами Інструкції з діловодства в господарських судах України, затвердженої наказом Голови Вищого господарського суду України від 10.12.2002 № 75.), не з"явилися, не повідомивши суд про причини своєї неявки, у зв"язку з чим апеляційна інстанція вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу без участі вказаних представників.
Подане клопотання ПАТ «НВП «Каскад» про витребування доказів судова колегія вважає таким, що задоволенню не підлягає, оскільки всі документи, які витребуються заявником, а саме: звернення Нестеренка О. А. до Управління з питань банкротства Департаменту нотаріату, банкротства та функціонування центрального засвідчувального органу Міністерства юстиції України щодо кандидатури керуючого санацією ДХК «Каскад», заяву Нестеренка О. А. про участь у справі про банкрутство ДХК «Каскад», концепцію виведення ДХК «Каскад» з кризового стану в процедурі санації, не відносяться до предмету скарги і тому дане клопотання є недоцільним.
Колегія суддів Київського апеляційного господарського суду, переглянувши у апеляційному порядку ухвалу суду першої інстанції, на підставі встановлених фактичних обставин справи, перевіривши застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, дійшла висновку, що апеляційн скарги підлягають задоволенню, виходячи з такого.
За приписами статті 41 Господарського процесуального кодексу України, провадження у справах про банкрутство здійснюється у порядку, передбаченому цим кодексом з врахуванням вимог Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», норми якого, як спеціальні норми права, превалюють у застосуванні над загальними нормами Господарського процесуального кодексу України.
Як видно з матеріалів справи, ухвалою господарського суду м. Києва від 22.04.2010 порушено провадження у справі про банкрутство № 28/159-6, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів та процедуру розпорядження майном боржника, призначено підготовче судове засідання.
Ухвалою підготовчого засідання від 16.09.2010 визнано розмір вимог ініціюючого кредитора - дочірнього підприємства "Сінергія", яке подало заяву про порушення справи про банкрутство до Державної холдингової компанії "Каскад" на суму 723 752,58 грн., призначено у справі № 28/159-6 розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Ревуцьку Тетяну Казимирівну (ліцензія серії АВ № 482119 від 14.10.2009), зобов'язано заявника за його рахунок у десятиденний строк подати до офіційного друкованого органу оголошення про порушення справи про банкрутство боржника, розпорядника майна надати на затвердження реєстр вимог кредиторів боржника та призначено попереднє засідання на 14.12.2010.
Ухвалою попереднього засідання від 18.02.2011 визнано кредитором Державної холдингової компанії "Каскад" ЗАТ "Кордон Авіа Сервіс" на суму 1 112 729,92 грн., вимоги в розмірі 61 363,30 грн. відхилено судом; ТОВ "Зв'язок-промсервіс" на суму 71 666,21 грн.; УПФУ в Солом'янському районі м. Києва на суму 915 299,85 грн.; ТОВ "Ватсон-Телеком" на суму на суму 133 088,25 грн.; ТОВ "Фірма Рубіж" на суму 577 000,00 грн., вимоги в розмірі 6 006,00 грн. відхилено; ВАТ "НВП "Каскад" на суму 2 386 427,83 грн., вимоги в розмірі 2 401,20 грн. відхилено; Київський міський центр зайнятості на суму 22 563,92 грн., вимоги в розмірі 35 531,66 грн. відхилено; ЗАТ "Транс-Вісмос" на суму 203 316,99 грн.; ТОВ "Міжнародні ділові комунікації" на суму 82 242,68 грн.; УДСО при ГУМВС України в м. Києві на суму 12 154,00 грн.; ЗАТ "Броварський завод пластмас" на суму 11 360,52 грн.; ДПІ у Солом'янському районі м. Києва на суму 1 029 075,54 грн., вимоги в розмірі 31 963,50 грн. відхилено; ФО-П Демчука Олександра Миколайовича на загальну суму 39 000,00 грн.; Управління виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України у м. Києві на суму 19 793,74 грн., вимоги в розмірі 42 896,34 грн. відхилено; ТОВ "Виробниче підприємство "Побутрембудматеріали" на суму 70 000,00 грн.; відхилено вимоги "Трест "Київпідземшляхбуд - 2" на суму 303 753,16 грн.; визнано кредитором ПАТ "Райффайзен Банк Аваль"в особі Київської регіональної дирекції на суму 146 758,20 грн.; ТОВ "Аркада-Будівництво" на суму 488 432,29 грн.; дочірнє підприємство "Сінергія" на суму 137 950,85 грн.; окремо включено до реєстру вимог кредиторів розмір заборгованості із заробітної плати в розмірі 799 448,43 грн.; затверджено реєстр вимог кредиторів Державної холдингової компанії "Каскад" на загальну суму 8 982 061,80 грн. та зобов'язано розпорядника майна Державної холдингової компанії "Каскад" арбітражного керуючого Ревуцьку Т.К. протягом 10 днів повідомити кредиторів про місце і час проведення зборів кредиторів та провести відповідні збори та надати суду протокол зборів кредиторів боржника, на яких обрано комітет кредиторів боржника, а також протокол засідання комітету кредиторів, на якому вирішено питання про відкриття ліквідаційної процедури або процедури санації боржника, призначення ліквідатора або керуючого санацією боржника.
Ухвалою господарського суду м. Києва від 30.11.2011 усунуто арбітражного керуючого Ревуцьку Тетяну Казимирівну від виконання нею обов"язків розпорядника майна Державної холдингової компанії "Каскад", призначено розпорядником майна Державної холдингової компанії "Каскад" арбітражного керуючого Пурія Руслана Петровича, оскільки Державний орган з питань банкрутства подав кандидатуру арбітражного керуючого Пурія Руслана Петровича для призначення його розпорядником майна Державної холдингової компанії "Каскад" (код ЄДРПОУ 30777667). З приводу даної кандидатури арбітражного керуючого Фонд державного майна України подав письмові пояснення, в яких зазначив, що листом від 16.11.2011 № 10-17-15506 Фонд державного майна поінформував Державний департамент з питань банкрутства про те, що підтримує кандидатуру арбітражного керуючого Пурія Р. П. на призначення розпорядником майна ДХК "Каскад".
На засіданні постійно діючої Комісії з підготовки пропозицій господарському суду щодо кандидатур арбітражних керуючих, яке відбулось 17.11.2011, було прийнято рішення пропонувати господарському суду міста Києва призначити по справі № 28/159-6 розпорядником майна ДХК "Каскад"Пурія Руслана Петровича.
Пурій Руслан Петрович подав суду заяву на призначення його розпорядником майна Державної холдингової компанії "Каскад" (код ЄДРПОУ 30777667) та подав свою ліцензію арбітражного керуючого. Останній заявив, що він не належить до осіб, які не можуть бути призначені розпорядником майна на підставі п. 3 ст. 31 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
В наступному, ухвалою суду від 07.02.2012 визнано кредитором Державної холдингової компанії "Каскад" відкрите акціонерне товариство "Науково-виробниче підприємство "Каскад" на загальну суму 2 386 427 (два мільйони триста вісімдесят шість тисяч, чотириста двадцять сім) гривень 83 копійки -четверта черга. Відмовлено у включенні до реєстру вимог кредиторів Державної холдингової компанії "Каскад" Тятіній Людмилі Володимирівні, зобов'язано розпорядника майна Державної холдингової компанії "Каскад" арбітражного керуючого Пурія Р.П. виконати вимоги ухвали попереднього засідання від 18.02.2011 та надати суду протокол зборів кредиторів боржника, на яких обрано комітет кредиторів боржника, а також протокол засідання комітету кредиторів та зобов'язано розпорядника майна виконати вимоги ухвали попереднього засідання від 18.02.2011 та надати суду перелік майна боржника, що підпадає під дію мораторію, запровадженого Законом України "Про введення мораторію на примусову реалізацію майна".
Ухвалою господарського суду м. Києва від 29.05.2012 по справі № 28/159-6-50/301-6 про банкрутство ДХК «Каскад» зобов'язано Міністерство юстиції України виконати вимоги частини 2 статті 2 Закону і подати суду кандидатуру арбітражного керуючого для призначення його керуючим санацією ДХК «Каскад».
Міністерство юстиції України запропонувало господарському суду м. Києва призначити керуючим санацією у справі № 28/159-6-50/301-6 про банкрутство ДХК «Каскад» арбітражного керуючого Нестеренка О. А. (лист від 27.07.2012 № 13.2-20/2867).
Кандидатура арбітражного керуючого Нестеренка О. А. комітету кредиторів та органу управління в особі Фонду державного майна України для призначення керуючим санацією не пропонувалась і відповідно на засіданні комітету кредиторів не розглядались.
Комітетом кредиторів ДХК «Каскад» 24.04.2012 прийнято рішення звернутись до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації і призначенням керуючим санацією арбітражного керуючого Пурія Р. П., кандидатуру якого для призначення розпорядником майна раніше було запропоновано Державним органом з питань банкрутства.
Абзацем 12 частини 1 статті 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що санація - система заходів, що здійснюються під час провадження у справі про банкрутство з метою запобігання визнання боржника банкрутом та його ліквідації, спрямована на оздоровлення фінансово-господарського становища боржника, а також задоволення в повному обсязі або частково вимог кредиторів шляхом кредитування, реструктуризації підприємства, боргів і капіталу та (або) зміну організаційно-правової та виробничої структури боржника.
Абзацем 3 частини 9 статті 7 спеціального Закону передбачено, що при проведенні процедур банкрутства інтереси всіх кредиторів представляє комітет кредиторів, створений відповідно до цього Закону.
Відповідно до вимог частини 8 статті 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про: вибори голови комітету; скликання зборів кредиторів; підготовку та укладення мирової угоди; внесення пропозицій господарському суду щодо продовження або скорочення строку процедур розпорядження майном боржника чи санації боржника; звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), надання згоди на укладення арбітражним керуючим значних угод боржника чи угод боржника, щодо яких є заінтересованість.
Відповідно до ч.2 ст.2 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" державний орган з питань банкрутства пропонує господарському суду кандидатури арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) для державних підприємств або підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує двадцять п'ять відсотків, щодо яких порушена справа про банкрутство, та в інших випадках, передбачених цим Законом.
Таким чином, при призначенні керуючого санацією державних підприємств або підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує двадцять п'ять відсотків, суд повинен враховувати те, що право пропонувати кандидатуру арбітражного керуючого - керуючого санацією має державний орган з питань банкрутства.
Отже, правом запропонувати господарському суду кандидатуру керуючого санацією наділені комітет кредиторів та державний орган з питань банкрутства стосовно державних підприємств або підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує двадцять п'ять відсотків, щодо яких порушена справа про банкрутство (частина 2 статті 2 Закону).
Механізм розгляду та подання пропозицій Міністерством юстиції України господарському суду щодо кандидатур арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів/ для державних підприємств або підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 25 відсотків, щодо яких порушено справу про банкрутство, визначає Порядок внесення господарському суду пропозицій щодо кандидатур арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) (далі - Порядок), затверджений наказом Міністерства юстиції України від 05.03.2012 № 368/5-а.
Відповідно до пункту 8 Порядку звернення арбітражних керуючих на призначення їх розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором надсилаються на поштову адресу структурного підрозділу Мін'юсту, який забезпечує реалізацію повноважень державного органу з питань банкрутства, і до органу, уповноваженого управляти майном боржника- державних підприємств та державними корпоративними правами підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 25 %.
Згідно з підпунктом 11.4 пункту 11 Порядку Мін'юст пропонує господарському суду кандидатуру арбітражного керуючого за результатами аналізу всіх звернень, поданих із дотриманням вимог цього Порядку, за рядом критеріїв, зокрема позиції уповноваженого органу управління державним майном щодо кандидатури арбітражного керуючого.
Також, пунктом 11-м Порядку, встановлено, що: Мін'юст України пропонує господарському суду кандидатуру арбітражного керуючого за результатами аналізу всіх звернень, поданих із дотриманням вимог цього Порядку, за такими критеріями, серед яких:
11.1. Досвід роботи,
11.2. Строк здійснення діяльності арбітражним керуючим, у тому числі:
11.3. Ефективність виконання повноважень арбітражного керуючого, у тому числі:
11.4. Позиція уповноваженого органу управління державним майном щодо кандидатури арбітражного керуючого.
11.6. Наявність у арбітражного керуючого концепції виведення підприємства з кризового стану в процедурі санації.
11.8. Завантаженість арбітражного керуючого справами про банкрутство на дату підписання заяви на участь у справі про банкрутство.
Проте, як встановлено в судовому засіданні апеляційної інстанції, всупереч вимогам пункту 8 Порядку, звернення щодо кандидатури арбітражного керуючого Нестеренка О. А. для внесення пропозицій господарському суду щодо призначення керуючим санацією ДХК «Каскад» до Фонду державного майна, не надходило.
Право призначення кандидатури керуючого санацією належить господарському суду.
Відповідно до частини 1 статті 3' Закону, якщо інше не передбачено цим Законом, арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) може бути призначено фізичну особу - суб'єкта підприємницької діяльності, яка має вищу юридичну або економічну освіту, володіє спеціальними знаннями та не є зацікавленою особою щодо боржника і кредиторів. При цьому, одна і та ж особа може виконувати функції арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) на всіх стадіях провадження у справі про банкрутство відповідно до вимог цього Закону.
Згідно з частиною 3 статті 3 і Закону до призначення арбітражним керуючим особа має подати до господарського суду заяву, в якій зазначається, що вона не належить до жодної категорії осіб, які відповідно до даної статті не можуть бути призначеними арбітражними керуючими. При цьому, арбітражний керуючий при призначенні в письмовій формі має виявити свою згоду на призначення його, зокрема керуючим санацією у певній справі.
Проте, суд не перевірив належність арбітражного керуючого Нестеренка О. А., що ухвалою господарського суду від 28.08.2012 призначений керуючим санацією ДХК «Каскад», до вказаної категорії осіб. Відповідна заява арбітражного керуючого Нестеренко О. А., якою він повідомляє, що не належить до кола осіб, які не можуть бути призначені арбітражним керуючим у справі № 28/159-6-50/301-6 про банкрутство ДХК «Каскад», та якою він надає згоду на участь у цій справі про банкрутство в якості керуючого санацією боржника, в матеріалах справи відсутня.
Суд першої інстанції зобов'язав директора Державної холдингової компанії «Каскад» Горбаченко М. А. протягом 3-х днів передати керуючому санацією - арбітражному керуючому Нестеренку Олегу Анатолійовичу оригінали установчих документів, свідоцтво про державну реєстрацію боржника, печатки та штампи боржника та інші документи, документи про господарську діяльність, фінансову та бухгалтерську звітність, матеріальні та інші цінності.
Однак, відповідно до Статуту ДХК «Каскад» виконавчим органом акціонерного товариства є Правління на чолі з Головою Правління та Головою Правління ДХК «Каскад» за Випискою з ЄДР є Рибчик Дмитро Володимирович.
З огляду на вищевикладене, колегія суддів Київського апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апеляційні скарги Публічного акціонерного товариства «Науково - виробниче підприємство «Каскад» та Фонду державного майна України підлягають задоволенню, а ухвала господарського суду міста Києва від 28.08.2012 року по справі № 28/159-б-50/301-б -скасуванню частково в частині призначення арбітражного керуючого Нестеренка О. А. керуючим санацією ДХК «Каскад», відмови у задоволенні клопотань комітету кредиторів боржника та Фонду державного майна України про призначення керуючим санацією ДКХ «Каскад» арбітражного керуючого Пурія Р. П. та зобов'язання директора ДХК «Каскад» Горбаченка М. А. передати арбітражному керуючому оригінали установчих документів, свідоцтво про державну реєстрацію боржника, печатки та штампи боржника та всі документи, що відображають господарську діяльність, фінансову та бухгалтерську звітність, матеріальні та інші цінності.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 32 - 34, 36, 49, 91, 92, 99, 101 - 105 Господарського процесуального кодексу України, Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», Київський апеляційний господарський суд -
1. У задоволенні клопотання Публічного акціонерного товариства «Науково -
виробниче підприємство «Каскад»про витребування доказів відмовити.
2. Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Науково -виробниче підприємство «Каскад»задовольнити.
3. Апеляційну скаргу Фонду державного майна України задовольнити.
4. Ухвалу господарського суду міста Києва від 28.08.2012 року по справі № 28/159-б-50/301-б скасувати частково в частині призначення арбітражного керуючого Нестеренка О. А. керуючим санацією ДХК «Каскад», відмови у задоволенні клопотань комітету кредиторів боржника та Фонду державного майна України про призначення керуючим санацією ДКХ «Каскад» арбітражного керуючого Пурія Р. П. та зобов'язання директора ДХК «Каскад»Горбаченка М. А. передати арбітражному керуючому оригінали установчих документів, свідоцтво про державну реєстрацію боржника, печатки та штампи боржника та всі документи, що відображають господарську діяльність, фінансову та бухгалтерську звітність, матеріальні та інші цінності.
4. Матеріали справи № 28/159-б-50/301-б повернути до Господарського суду міста Києва.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України через суд апеляційної інстанції протягом двадцяти днів з дня набрання постановою законної сили.
Постанова виготовлена та підписана 03.10.2012
Головуючий суддя Верховець А.А.
Судді Доманська М.Л.
Шипко В.В.