"03" жовтня 2012 р. Справа № 17/5005/489/2012
Вищий господарський суд України в складі колегії суддів:
Черкащенка М.М.- головуючий (доповідач),
Жукової Л.В.,
Студенця В.І.,
розглянувши касаційну скаргупублічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі Царичанського району електричних мереж
на рішеннягосподарського суду Дніпропетровської області від 13.03.2012 р.
та постановуДніпропетровського апеляційного господарського суду від 03.07.2012 р.
у справі № 17/5005/489/2012 господарського суду Дніпропетровської області
за позовомдочірнього підприємства "Націонал-Плюс" приватного підприємства "Націонал"
допублічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі Царичанського району електричних мереж
проскасування протоколу засідання комісії по розгляду акту про порушення споживачем Правил користування електричною енергією
в судовому засіданні взяли участь представники від:
позивача: не з'явилися;
відповідача: Смоляга В.В. (дов. від 27.06.2012 р.)
Дочірнє підприємство "Націонал-Плюс" приватного підприємства "Націонал" звернулося до господарського суду Дніпропетровської області з позовом до публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі Царичанського району електричних мереж про скасування протоколу засідання комісії по розгляду акта про порушення споживачем правил користування електричною енергією № 59 від 06.01.2012 р. та скасування розрахунку за недораховану електроенергію № 303/1 від 06.01.2012 р. на суму 47 889, 22 грн.
Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 13.03.2012 р. (суддя: Суховаров А.В.) позов задоволено частково. Скасовано рішення публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі Царичанського району електричних мереж, оформлене протоколом засідання комісії відповідача по розгляду акта про порушення дочірнім підприємством "Націонал-Плюс" приватного підприємства "Націонал" правил користування електричною енергією № 59 від 06.01.2012 р. В решті позовних вимог відмовлено.
Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 03.07.2012 р. (головуючий суддя: Орєшкіна Е.В., судді Прудніков В.В., Широбокова Л.П.) апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі Царичанського району електричних мереж залишено без задоволення. Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 13.03.2012 р. у справі № 17/5005/489/2012 залишено без змін.
Публічне акціонерне товариство "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі Царичанського району електричних мереж звернулося до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду Дніпропетровської області від 13.03.2012 р., постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 03.07.2012 р. та прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог дочірнього підприємства "Націонал-Плюс" приватного підприємства "Націонал" повністю.
В обґрунтування своїх вимог, скаржник посилається на те, що господарськими судами першої та апеляційної інстанцій при прийнятті судових рішень порушено норми матеріального та процесуального права.
Позивач, скориставшись правом, наданим ст. 1112 ГПК України, подав до Вищого господарського суду України відзив на касаційну скаргу, в якому просить рішення господарського суду Дніпропетровської області від 13.03.2012 р. та постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 03.07.2012 р. залишити без змін, а касаційну скаргу без задоволення.
Заслухавши представника відповідача, обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши, згідно з ч. 1 ст. 1117 Господарського процесуального кодексу України, наявні матеріали справи на предмет правильності юридичної оцінки обставин справи та повноти їх встановлення в судових рішеннях, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.
Господарськими судами попередніх інстанцій встановлено, що 20.02.2009 р. між ВАТ "ЕК "Дніпрообленерго" (змінено найменування на ПАТ "ЕК "Дніпрообленерго") та ДП "Націонал Плюс" ПП "Націонал" укладено договір про постачання електричної енергії № 303, предметом якого є постачання і передача електричної енергії електропостачальником та оплата спожитої електричної енергії споживачем.
Відповідно до п.п.9.8, 9.8.1 договору, він укладений на строк до 31.12.2009 р., набрав чинності з дня його підписання та вважається щорічно продовженим, якщо за місяць до закінчення строку жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.
Пунктами 2.3.3, 2.3.4 договору встановлено, що позивач зобов'язаний оплачувати відповідачу вартість електричної енергії згідно з умовами додатку до договору "Порядок розрахунків" та додатку "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а також вартість перетікання реактивної електроенергії між електромережами постачальника та електроустановками споживача згідно з додатком "Порядок розрахунків за перетікання реактивної електричної енергії".
Згідно із ст.27 Закону України "Про електроенергетику" правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність.
Відповідно до п.п.16 п. 8.1. ПКЕЕ постачальник електричної енергії за врегульованим тарифом має право складати акти про невідповідність дій (бездіяльності) споживача умовам договору про постачання електричної енергії та порушення вимог законодавства України в електроенергетиці.
Пунктом 6.41 ПКЕЕ передбачено, що у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень.
Як встановлено господарськими судами першої та апеляційної інстанцій, при перевірці дотримання ДП "Націонал Плюс" ПП "Націонал" ПКЕЕ на об'єкті: механізований тік, що розташований за адресою: Дніпропетровська область, Царичанський район, с. Нетесівка, вул. Польова, 14, представниками ПАТ "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі Циричанського РЕМ виявлено порушення споживачем п.п. 6.38, 6.40 ПКЕЕ, а саме непрацездатність приладу обліку (спрацьований індикатор впливу магнітного поля), про що складено акт про порушення Д № 002897 від 18.11.2011 р.
Згідно із п.6.42 ПКЕЕ, на підставі акта порушень, уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків.
Пунктом 6.43. ПКЕЕ встановлено, що споживач має оплатити розрахункові документи за недораховану електричну енергію протягом 30 днів від дня отримання рахунку.
Нормами п.п. 1, 2 ст. 235 ГК України передбачено, що за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.
Статтею 236 ГК України встановлено види оперативно-господарських санкцій, серед яких, зокрема, передбачено встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов'язань стороною, яка порушила зобов'язання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо.
Перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений ст. 236 ГК України, не є вичерпним, сторонами можуть бути передбачені у договорі також інші оперативно-господарські санкції.
Відповідно до п.2 ст.237 ГК України порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди із застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду із заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням.
Таким чином, рішення постачальника електричної енергії про нарахування споживачу вартості недоврахованої спожитої електроенергії є саме оперативно-господарською санкцією.
Засідання комісії постачальника електроенергії з розгляду порушення ПКЕЕ по складеному акту Д № 002897 відбулося 06.01.2012 р. та прийнято рішення про нарахування позивачеві вартості недорахованої електричної енергії в розмірі 47 889,22 грн., що оформлено протоколом № 59 від 06.01.2012 р.
Втім, норми п.п. 6.41, 6.42 ПКЕЕ містять певні вимоги до порядку складання та змісту відповідного акта про їх порушення. Зокрема, в акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти ПКЕЕ та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, які необхідно вжити для усунення допущених порушень.
Як зазначено в п.4.2 Методики, акт про порушення має оформлюватися згідно з формою, наведеною в додатку 3 до неї. В ньому зазначаються всі необхідні для розрахунку згідно з вимогами цієї Методики параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення із зазначенням: меж балансової належності; перерізів та матеріалу всіх проводів (кабелів), наявних у схемі підключення; фазування приладу обліку на дату оформлення акта про порушення (п.4.6 Методики).
В п.4.7 Методики зазначено про необхідність заповнення в акті про порушення споживачем ПКЕЕ всіх граф та рядків без пропусків. Виправлення чи підчищення не допускаються. Текст повинен бути однозначним, без можливості подвійного тлумачення.
В складеному акті про порушення Д №002897 від 18.11.2011 року відсутні обов'язкові для цього документу відомості, зокрема, схема підключення електроустановок споживача та її графічне зображення із зазначенням меж балансової належності, перерізів та матеріалу всіх проводів (кабелів), наявних у схемі підключення, фазування приладу обліку на дату оформлення акта про порушення.
Відповідно до п. 2.1 Методики, вона застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою.
Зважаючи на те, що єдиним можливим до застосування доказом порушення споживачем ПКЕЕ є акт порушень за формою додатку 3 до Методики з обов'язковим відображенням в акті усіх передбачених формою параметрів, будь-які інші документи (окрім такого акту, складеного за встановленою формою та з викладенням усіх необхідних відомостей) не є допустимими доказами відповідних обставин і не можуть бути підставою для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та суми завданих збитків.
Крім того, згідно із рішенням засідання комісії ПАТ "ЕК "Дніпрообленерго" в особі Царичанського РЕМ по розгляду акту про порушення споживачем правил користування електричною енергією та/або умов договору, що оформлено протоколом № 59 від 06.01.2012 р. року, підставою застосування по відношенню до ДП "Націонал-Плюс" ПП "Націонал" оперативно-господарської санкції у вигляді нарахування вартості недоврахованої електроенергії відповідно до п. 2.6 по формулі 2.7 Методики є відомості про виявлення в ході перевірки 18.11.2011 р. порушень п. 6.38, 6.40 ПКЕЕ. Саме за порушення цих пунктів і було застосовано оскаржувану оперативно-господарську санкцію.
Відповідно до п. 6.38 ПКЕЕ за результатами технічної перевірки розрахункового приладу обліку складається акт, в якому зазначаються виявлені недоліки. У разі потреби проводиться експертиза відповідних засобів обліку. Якщо експертиза виявить втручання споживача в роботу засобів обліку, споживачу проводиться перерахунок кількості спожитої електричної енергії відповідно до законодавства України.
Згідно із п.6.40 ПКЕЕ, у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 року, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 р. за № 782/12656.
В пункті 2 акту Д № 002897 від 18.11.2011 р. зазначено, що пломби, встановлені на засобі обліку згідно акту пломбування від 01.11.2011 р., не порушені, що підтверджує факт відсутності доступу споживача до нього.
Пунктом 1.2 ПКЕЕ встановлено, що отримання даних про відповідність засобу обліку метрологічним характеристикам є експертизою засобу обліку.
Відповідно до п. 3.30 ПКЕЕ експертиза засобу обліку в частині дослідження його відповідності нормованим метрологічним характеристикам та умовам експлуатації здійснюється у присутності уповноважених представників власника засобу обліку або організації, яка відповідає за його збереження, постачальника електричної енергії, електропередавальної організації, представника територіального органу, уповноваженого центральним органом виконавчої влади у сфері метрології на проведення державних приймальних і контрольних випробувань і повірки засобів вимірювальної техніки та на проведення атестації методик виконання вимірювань, що використовуються у сфері та/або поза сферою поширення державного метрологічного нагляду. Експертиза засобу обліку в частині дослідження матеріалів, речовин, з яких виготовлені засіб обліку та/або пломби, здійснюється спеціалізованими організаціями, які мають право на виконання таких робіт.
06.12.2011 р. цехом з ремонту приладів обліку Центральної служби експлуатації приладів обліку ВАТ "ЕК "Дніпрообленерго" в присутності споживача проведена експертиза лічильника електричної енергії, знятого при складенні акту про порушення ПКЕЕ. Результати проведення експертизи оформлені актом від 06.12.2011 р., відповідно до якого упаковка (с/п) та пломба лічильника № 23786 не пошкоджені. Лічильник визнаний таким, що за метрологічним характеристикам відповідає вимогам ДСТУ 30207 та ДСТУ 26035. Отже, при дослідженні приладу обліку електроенергії на предмет відповідності метрологічним характеристикам порушень виявлено не було.
Пунктом 3 Порядку визначення розміру і відшкодування збитків, завданих енергопостачальнику внаслідок викрадення електричної енергії, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08.02.2006р. №122, передбачено, що факти пошкодження приладів (систем) обліку, пломб на приладах, а також факти втручання в їх роботу, що призвели до заниження показань, встановлюються спеціалізованими організаціями (підприємствами), які мають право на проведення відповідної перевірки, із залученням представників Держспоживстандарту.
Одночасно, в складеному акті експертизи лічильника електричної енергії № 002917 від 06.12.2011р. зазначено, що заниження показників лічильника здійснювалось таким чином: "Світлодіод "В" індиціює постійно червоне світло - розкриття, замір виконаний пультом прийому-передачі даних Дельта-001 №23003".
Поряд з цим, протокол засідання комісії ПАТ "ЕК "Дніпрообленерго" по розгляду акта про порушення споживачем правил користування електричною енергією №59 складений 06.01.2012р., в ньому зазначено, що датою останнього контрольного огляду точки обліку є 03.11.2011р.; всього підлягає сплаті за недораховану електричну енергію 47 889,22 грн. (за період з 01.11.2011р. по 18.11.2011р. (відповідно до розрахунку суми недорахованої електричної енергії - додатку до акту про порушення Д № 002897 від 18.11.2011р.), тоді як з виставленого відповідачем позивачу рахунку № 303/1 від 06.01.2012р. вбачається, що сплаті підлягає активна електрична енергія (акт Д № 002897 від 18.11.2011р.) за січень 2012р., тобто на майбутнє.
Зважаючи на викладене, колегія суддів касаційної інстанції погоджується з висновками Дніпропетровського апеляційного господарського суду про те, що відповідачем належними доказами не доведено безоблікове споживання позивачем електричної енергії, позивач не допустив порушень ПКЕЕ, про які зазначено в акті про порушення Д №002897 від 18.11.2011р.
Відповідно до ст. 32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.
За змістом статей 33 і 34 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог.
Доказування полягає не лише в поданні особами доказів, а й у доведенні їх переконливості, що скаржником зроблено не було.
Таким чином, застосування господарським судом Дніпропетровської області та Дніпропетровським апеляційним господарським судом норм матеріального та процесуального права відповідає встановленим ними обставинам справи, що свідчить про відсутність підстав для скасування або зміни прийнятих у справі судових рішень.
Керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119, 11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України,-
Касаційну скаргу публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі Царичанського району електричних мереж залишити без задоволення.
Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 13.03.2012 р. та постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 03.07.2012 р. у справі № 17/5005/489/2012 залишити без змін.
Головуючий Черкащенко М.М.
Судді Жукова Л.В.
Студенець В.І.