04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58
18.09.2012 № 18/045-11
Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого: Буравльова С.І.
суддів: Пономаренка Є.Ю.
Шапрана В.В.
при секретарі
Горголь І.С.
за участю представників:
позивача - Нестерчук А.П.;
відповідача - Маринка В.М.;
ВДВС - не з'явилися
розглянувши апеляційну скаргу Дочірньої компанії «Газ України» Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України»
на ухвалу господарського суду Київської області від 02.08.2012
у справі № 18/045-11 (суддя - Кошик А.Ю.)
за скаргами Дочірньої компанії «Газ України» Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України» та Товариства з обмеженою відповідальністю «Броварський домобудівний комбінат «Меркурій»
на дії Державної виконавчої служби
за позовом Дочірньої компанії «Газ України» Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України»
до Товариства з обмеженою відповідальністю «Броварський домобудівний комбінат «Меркурій»
про стягнення 279715,34 грн.
11.06.2012 Товариство з обмеженою відповідальністю «Броварський домобудівний комбінат «Меркурій» звернулося до господарського суду зі скаргою на дії Відділу державної виконавчої служби Броварського міськрайонного управління юстиції (далі - ВДВС Броварського МУЮ) обґрунтовуючи її тим, що державним виконавцем ВДВС Броварського МУЮ неправомірно винесено постанову ВП № 32702802 від 23.05.2012 про відкриття виконавчого провадження та стягнення з ТОВ «Броварський домобудівельний комбінат» виконавчого збору у сумі 30092,93 грн. У зв'язку з чим скаржник просив скасувати постанову ВДВС Броварського МУЮ від 23.05.2012 про відкриття виконавчого провадження щодо стягнення виконавчого збору у сумі 30092,93 грн.
Крім того, 21.06.2012 Дочірня компанія «Газ України» Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України» звернулася до суду зі скаргою на дії ВДВС Броварського МУЮ обґрунтовуючи її тим, що державним виконавцем ВДВС Броварського МУЮ неправомірно винесено постанову ВП №28788062 від 17.05.2012 про закінчення виконавчого провадження з примусового виконання наказу господарського суду Київської області від 08.08.2011 № 18/045-11. Позивач зазначає, що державним виконавцем безпідставно списано заборгованість за виконавчим документом. У зв'язку з чим скаржник просив визнати дії державного виконавця неправомірними, скасувати постанову ВДВС Броварського МУЮ від 17.05.2012 про закінчення виконавчого провадження з примусового виконання наказу господарського суду Київської області від 08.08.2011 №18/045-11 та відновити виконавче провадження.
Ухвалою господарського суду Київської області від 02.08.2012 у справі № 18/045-11 скаргу Дочірньої компанії «Газ України» Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України» на дії ВДВС Броварського МУЮ залишено без задоволення, скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Броварський домобудівний комбінат «Меркурій» дії ВДВС Броварського МУЮ задоволено, скасовано постанову відділу Державної виконавчої служби Броварського міськрайонного управління юстиції про відкриття виконавчого провадження 19365 ВП № 32702802 від 23.05.2012 про стягнення виконавчого збору.
Не погодившись з ухвалою господарського суду Київської області від 02.08.2012 позивач подав апеляційну скаргу, в якій просив зазначену ухвалу суду скасувати та задовольнити скаргу позивача.
Апеляційна скарга мотивована тим, що судом першої інстанції порушено норми чинного законодавства, що призвело до незаконної відмови у задоволенні скарги позивача на дії державної виконавчої служби.
Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 21.08.2012 порушено апеляційне провадження у справі № 18/045-11 та призначено розгляд на 04.09.2012.
В засіданні суду 04.09.2012 оголошено перерву до 18.09.2012.
В засідання суду, призначене на 18.09.2012, представник ВДВС не з'явився, хоча був належним чином повідомлений про час і місце судового розгляду, поважних причин відсутності суду не надано.
За змістом ст. 121-2 ГПК України неявка представника ВДВС в судове засідання не є перешкодою для розгляду скарги. А тому неявка в судове засідання зазначеного представника не перешкоджає розгляду скарги. Подальше відкладення призведе до затягування розгляду скарги, а тому постанова приймається за наявними в справі матеріалами, яких достатньо для повного та об'єктивного розгляду.
Наведене також не суперечить п. п. 3.9.1, 3.9.2 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011 № 18 «Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції».
Розглянувши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, суд встановив:
Рішенням господарського суду Київської області від 19.07.2011 позовні вимоги Дочірньої компанії «Газ України» Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України» задоволено в повному обсязі, стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю Броварський домобудівний комбінат «Меркурій» на користь Дочірньої компанії «Газ України» Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України» 241195,95 грн. основного боргу, 18758,89 грн. пені, 9891,20 грн. 3% річних та 27869,30 грн. інфляційних втрат.
На виконання цього рішення суду господарським судом Київської області 08.08.2011 видано відповідний наказ.
Відповідно до статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Згідно положень ч. 1 ст. 5 Закону України «Про виконавче провадження» державний виконавець зобов'язаний вживати заходів примусового виконання рішень, встановлених цим Законом, неупереджено, своєчасно, повно вчиняти виконавчі дії.
12.09.2011 Відділом державної виконавчої служби Броварського міськрайонного управління юстиції відкрито виконавче провадження за наказом Господарського суду Київської області від 08.08.2011 № 18/045-11 про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю «Броварський домобудівний комбінат «Меркурій» на користь ДК «Газ України» 241 195,95 грн. основного боргу, 18 758,89 грн. пені, 27 869,30 грн. інфляційних втрат, 9 891.20 грн. 3% річних, 2 978,00 грн. державного мита та 236,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.
Ухвалою господарського суду Київської області від 18.10.2011 задоволено заяву відповідача про відстрочку виконання рішення суду від 19.07.2011 до 31.12.2011.
Згідно постанови ВДВС Броварського МУЮ від 17.05.2012 року ВП № 28788062 закінчено виконавче провадження за наказом Господарського суду Київської області від 08.08.2011 у справі № 18/045-11.
В постанові ВДВС Броварського МУЮ від 17.05.2012 року ВП № 28788062 зазначено, що виконавче провадження закінчено у зв'язку з погашенням боргу, а саме 23.08.2011 між територіальним органом казначейства у Київській області, фінансовим управлінням Броварської міської ради, управлінням житлово-комунального господарства Броварської міської ради, ТОВ «БДБК «Меркурій», ДК «Газ України» та НАК «Нафтогаз України» підписаний Договір № 668/503 про організацію взаєморозрахунку відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 11.05.2011 № 503, за яким погашається заборгованість за газ на суму 241195,95 грн. (основна сума боргу).
Як зазначалося вище, 21.06.2012 Дочірня компанія «Газ України» Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України» звернулася до суду зі скаргою на дії ВДВС Броварського МУЮ обґрунтовуючи її тим, що державним виконавцем ВДВС Броварського МУЮ неправомірно винесено постанову ВП № 28788062 від 17.05.2012 про закінчення виконавчого провадження з примусового виконання наказу господарського суду Київської області від 08.08.2011 № 18/045-11. Позивач зазначає, що державним виконавцем безпідставно списано заборгованість за виконавчим документом, у зв'язку з чим скаржник просив визнати дії державного виконавця неправомірними, скасувати постанову ВДВС Броварського МУЮ від 17.05.2012 про закінчення виконавчого провадження з примусового виконання наказу господарського суду Київської області від 08.08.2011 №18/045-11 та відновити виконавче провадження.
Відмовляючи в задоволенні вказаної скарги на дії ВДВС Броварського МУЮ суд першої інстанції виходив з того, що відповідно до Закону України «Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію» від 12.05.2011 № 3319-VI заборгованість відповідача за спожитий природний газ та нараховані на цю суму пеня, інфляційні втрати та 3% річних є такими, що підлягають списанню. Судом було встановлено, що відповідачем, як виробником та постачальником теплової енергії, була дотримана процедура списання цієї заборгованості згідно з Порядком списання заборгованості за природний газ та електричну енергію, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 08.08.2011 № 894, а отже відсутні підстави для скасування постанови ВП № 28788062 від 17.05.2012 про закінчення виконавчого провадження з примусового виконання наказу господарського суду Київської області від 08.08.2011 № 18/045-11.
Проте, колегія суддів не може погодитися з такими висновками суду першої інстанції виходячи з наступного.
Відповідно до ст. 1 Закону України «Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію», дія цього Закону поширюється на підприємства незалежно від їхніх форм власності, що виробляють, транспортують і постачають теплову та електричну енергію, надають послуги з диспетчерського управління об'єднаною енергетичною системою України, суб'єктів господарювання, що здійснюють постачання природного газу та електричної енергії за регульованим тарифом, Національну акціонерну компанію «Нафтогаз України» та її дочірні підприємства ДК «Газ України», ДК «Укртрансгаз», ДК «Укргазвидобування», ДАТ «Чорноморнафтогаз» та ДП «Енергоринок».
Статтею 2 Закону України «Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію» визначено, що підлягають списанню заборгованість за природний газ (у тому числі реструктуризована) підприємств, що виробляють, транспортують та постачають теплову енергію, у тому числі ліквідованих підприємств, суб'єктів господарювання, що здійснюють постачання природного газу за регульованим тарифом, Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України» та її дочірніх підприємств ДК «Газ України», ДК «Укртрансгаз», ДК «Укргазвидобування», ДАТ «Чорноморнафтогаз», що обліковувалася станом на 1 січня 2010 року і не сплачена станом на дату набрання чинності цим Законом.
Пунктом 2.5 вказаного Закону передбачено, що списання заборгованості здійснюється у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.
Постановою Кабінету Міністрів України від 08.08.2011 № 894 затверджено «Порядок списання заборгованості за природний газ та електричну енергію», яким визначено певну процедуру списання заборгованості за природний газ, у тому числі і заборгованості із сплати пені, штрафних та фінансових санкцій.
Згідно з ч. 2 п. 1 цього Порядку його дія поширюється на підприємства незалежно від форми власності, що виробляють, транспортують і постачають теплову та електричну енергію, надають послуги з диспетчерського управління об'єднаною енергетичною системою, суб'єктів господарювання, що здійснюють постачання природного газу та електричної енергії за регульованим тарифом, Національну акціонерну компанію «Нафтогаз України» та її дочірні компанії «Газ України», «Укртрансгаз», «Укргазвидобування», а також державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» і державне підприємство «Енергоринок».
Таким чином, право на списання заборгованості за спожитий природний газ відповідно до вимог Закону України «Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію» та Порядку списання заборгованості за природний газ та електричну енергію мають лише ті суб'єкти господарювання, які підпадають під дію зазначеного Закону та Порядку.
В свою чергу, Закон України «Про ліцензування певних видів господарської діяльності» визначає види господарської діяльності, що підлягають ліцензуванню, порядок їх ліцензування, встановлює державний контроль у сфері ліцензування, відповідальність суб'єктів господарювання та органів ліцензування за порушення законодавства у сфері ліцензування.
Дія цього Закону поширюється на всіх суб'єктів господарювання (ст. 2 Закону).
Цим Законом визначено, що господарська діяльність - будь-яка діяльність, у тому числі підприємницька, юридичних осіб, а також фізичних осіб - підприємців, пов'язана з виробництвом (виготовленням) продукції, торгівлею, наданням послуг, виконанням робіт (ст. 1 Закону).
Відповідно до п. 42 ст. 9 Закону України «Про ліцензування певних видів господарської діяльності» та ст. 7 Закону України «Про природні монополії», господарська діяльність з виробництва теплової енергії, транспортування її магістральними і місцевими (розподільчими) тепловими мережами та постачання теплової енергії підлягає ліцензуванню.
Зазначена норма визначає саме наявність діючої ліцензії станом на день набрання чинності Законом України від 12.05.11 № 3319-УІ «Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію» (04.06.2011).
Отже, окрім інформації про списання заборгованості боржник повинен був зазначити чи підпадає останній під суб'єктний склад учасників процедури списання заборгованості за спожитий природний газ та надати діючу станом на 04.06.2011 ліцензію, видану органом ліцензування, що підтверджує право ТОВ «БДК «Меркурій» виробляти, транспортувати, постачати теплову енергію.
Відповідно до ст. 23 Закону України «Про теплопостачання» господарська діяльність з виробництва, транспортування та постачання теплової енергії підлягає ліцензуванню в порядку, встановленому Законом.
Постановою Кабінету Міністрів України від 14.11.00 № 1698 (в редакції від 27.07.2011 № 798) затверджено перелік органів ліцензування для підприємств, які здійснюють виробництво теплової енергії, транспортування її магістральними і місцевими тепловими мережами та постачання теплової енергії, до яких зокрема відносяться: Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сфері комунальних послуг, Рада міністрів АРК, обласні, Київська та Севастопольської міські державні адміністрації.
На здійснення такого виду господарської діяльності, як виробництво теплової енергії, транспортування її магістральними та місцевими (розподільчими) тепловими мережами та постачання теплової енергії боржник не мав ліцензії.
Таким чином, послуги, які надавалися ТОВ «БДК «Меркурій» за вищезазначеними договором, не можуть бути розцінені як господарська діяльність з виробництва, транспортування, постачання теплової енергії.
Аналогічна правова позиція зазначена у постановах Вищого господарського суду України від 26.07.2010 у справі № 40/35-11/460, та від 20.06.2012 у справі 15/122-11.
Таким чином, ТОВ «БДК «Меркурій» не є суб'єктом правовідносин, на якого поширюються положення Закону України «Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію», а тому заборгованість за спожитий природний газ за договором № 06/09-1015 ТЕ-17 від 23.09.2009 не може бути списана згідно з цим Законом.
Враховуючи зазначене, колегія суддів вважає, що діяльність ТОВ «БДК «Меркурій» з виробництва та постачання теплової енергії повинна підлягати ліцензуванню, при цьому у відповідача відсутня відповідна ліцензія, а тому останній не вправі здійснювати виробництво, постачання чи транспортування теплової енергії без ліцензії.
Оскільки Товариство з обмеженою відповідальністю «Броварський домобудівний комбінат «Меркурій» не є суб'єктом правовідносин, на якого поширюється положення Закону України «Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію», підстави для списання з нього заборгованості за спожитий природний газ згідно з цим Законом відсутні, а отже відсутні підстави для закінчення виконавчого провадження з примусового виконання наказу господарського суду Київської області від 08.08.2011 № 18/045-11.
Також, оскільки виконавче провадження з примусового виконання наказу господарського суду Київської області від 08.08.2011 № 18/045-11 не закінчено, заборгованість по ньому не погашена, колегія суддів зазначає про відсутність правових підстав для скасування постанови Відділу державної виконавчої служби Броварського міськрайонного управління юстиції ВП № 32702802 від 23.05.2012 про відкриття виконавчого провадження зі стягнення з ТОВ «Броварський домобудівельний комбінат «Меркурій» виконавчого збору у сумі 30092,93 грн.
З урахуванням наведеного, колегія суддів дійшла висновку про те, що ухвала суду першої інстанції від 02.08.2012 підлягає скасуванню, скарга Дочірньої компанії «Газ України» Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України» на дії Відділу державної виконавчої служби Броварського міськрайонного управління юстиції підлягає частковому задоволенню, а у скарзі Товариства з обмеженою відповідальністю «Броварський домобудівний комбінат «Меркурій» необхідно відмовити.
На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 99, 101 - 106, 121-2 Господарського процесуального кодексу України, суд
1. Апеляційну скаргу Дочірньої компанії «Газ України» Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України» задовольнити частково.
2. Ухвалу господарського суду Київської області від 02.08.2012 у справі № 18/045-11 скасувати.
3. Скаргу Дочірньої компанії «Газ України» Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України» на дії Відділу державної виконавчої служби Броварського міськрайонного управління юстиції задовольнити частково.
4. Визнати незаконною постанову Відділу державної виконавчої служби Броварського міськрайонного управління юстиції про закінчення виконавчого провадження від 17.05.2012 ВП № 28788062 з примусового виконання наказу господарського суду Київської області від 08.08.2011 у справі № 18/045-11.
5. Зобов'язати державного виконавця Відділу державної виконавчої служби Броварського міськрайонного управління юстиції відновити виконавче провадження з виконання рішення господарського суду Київської області від 19.07.2011.
6. Відмовити в задоволенні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «Броварський домобудівний комбінат «Меркурій» на дії Відділу державної виконавчої служби Броварського міськрайонного управління юстиції.
7. Матеріали справи № 18/045-11 повернути до господарського суду Київської області.
8. Копію постанови надіслати сторонам та ВДВС.
Головуючий суддя Буравльов С.І.
Судді Пономаренко Є.Ю.
Шапран В.В.