"18" вересня 2012 р.Справа № 32/105-06-4389
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді Л.В. Поліщук,
суддів С.В. Таран (на підставі розпорядження голови суду №684 від 17.09.2012р.), В.Б. Туренко,
при секретарі судового засідання -Г.М. Альошиній,
за участю представників сторін:
від прокуратури: В.А. Кащенко,
від позивачів:
1)Одеської міської ради: не з'явився,
2)Київської райадміністрації: Д.В. Чугуєнко,
від відповідача: не з'явився,
від другого Київського ВДВС Одеського МУЮ: Д.В. Плахута,
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Приватного підприємства «Колумбус»
на ухвалу господарського суду Одеської області від 15.08.2012 р. про відмову у задоволенні скарги на дії державного виконавця другого Київського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції
у справі № 32/105-06-4389
за позовом Заступника прокурора Київського району м.Одеси в інтересах держави в особі Одеської міської ради, Київської районної адміністрації Одеської міської ради
до Приватного підприємства «Колумбус»
про зобов'язання знести самовільно збудовану нежитлову будівлю та звільнити самовільно зайняту земельну ділянку,
встановив:
02.07.2012р. Приватне підприємство «Колумбус»звернулося до господарського суду Одеської області із скаргою в порядку статті 1212 Господарського процесуального кодексу України, в якій просило визнати недійсною постанову державного виконавця другого Київського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції ВП №31087083 від 21.06.2012р. про накладання штрафу у розмірі 1020 грн. за невиконання вимог виконавчого документу у строк, встановлений державним виконавцем для самостійного його виконання, та зобов'язати державного виконавця другого Київського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції закінчити виконавче провадження.
Скарга мотивована тим, що Приватним підприємством «Колумбус»рішення господарського суду Одеської області від 06.10.2006р. у даній справі виконано у повному обсязі та знесено нежитлову будівлю загальною площею 13,2м2 на берегозахисній споруді у вигляді частини штучного піщаного пляжу за адресою: м.Одеса, 16 станція В.Фонтану. Проте, при винесенні постанови про відкриття виконавчого провадження ВП № 31087083 від 07.02.2012 р. та постанови ВП №31087083 від 21.06.2012р. про накладення штрафу за невиконання вимог виконавчого документу у строк, встановлений державним виконавцем для самостійного його виконання, державним виконавцем другого Київського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції було порушено статті 6, 11, 49, 89 Закону України «Про виконавче провадження», а саме: продовження виконавчих дій стосовно неіснуючого об'єкту нежитлової будівлі площею 13,2 м2 за адресою: м. Одеса, 16 станція В.Фонтану та накладання штрафів за виконане боржником рішення суду.
Ухвалою господарського суду Одеської області від 15.08.2012р. у задоволенні скарги ПП «Колумбус»на дії державного виконавця другого Київського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції відмовлено. Ухвала суду мотивована тим, що скаржником не доведено незаконності дій державного виконавця при винесенні постанови про накладення штрафу за невиконання вимог виконавчого документу. В частині скарги щодо зобов'язання державного виконавця другого Київського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції закінчити виконавче провадження судом відмовлено з огляду на те, що згідно із Законом України «Про виконавче провадження»така дія як закінчення виконавчого провадження може здійснюватися тільки державним виконавцем або відповідною посадовою особою державної виконавчої служби, а тому суд не вправі зобов'язувати зазначених осіб до вчинення таких дій.
Не погодившись з ухвалою суду, ПП «Колумбус»звернулося із апеляційною скаргою, в якій просило ухвалу суду скасувати, скаргу в порядку статті 1212 Господарського процесуального кодексу України задовольнити. Апеляційна скарга мотивована тим, що судом безпідставно відхилено клопотання скаржника про призначення судової інженерно-технічної експертизи для доведення знесення вищеназваної нежитлової будівлі. Також судом необґрунтовано відхилено клопотання скаржника про відкладення розгляду справи з метою надання доказів щодо законного облаштування літнього майданчику за адресою: м.Одеса, 16 станція В.Фонтану -вул.Золотий берег, 37, площею 360 м2, та законного знаходження скаржника на земельній ділянці за вищевказаною адресою.
У відзиві на апеляційну скаргу другий Київський відділ державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції (вх.2641/12/Д1 від 18.09.2012р.) просив у задоволенні апеляційної скарги відмовити, зазначивши, що боржником ПП «Колумбус»у повному обсязі не виконано вимоги виконавчого документа, а тому державним виконавцем було правомірно застосовано до боржника норми статей 79, 89 Закону України «Про виконавчен провадження»щодо накладення штрафу за невиконання рішення суду та вимог виконавчого документа.
У судовому засіданні апеляційної інстанції представники виконавчої служби, прокуратури та Київської райадміністрації просили ухвалу суду залишити без змін, а апеляційну скаргу -без задоволення як безпідставну.
Заслухавши представників учасників процесу, дослідивши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, перевіривши правильність застосування місцевим господарським судом норм чинного законодавства, апеляційна інстанція встановила наступне.
Рішенням господарського суду Одеської області від 06.10.2006р. у даній справі позов Заступника прокурора Київського району м. Одеси в інтересах держави в особі Одеської міської ради, в особі Київської районної адміністрації Одеської міської ради задоволено та зобов'язано ПП «Колумбус»знести самовільно збудовану нежитлову будівлю загальною площею 13,2 кв.м. на берегозахисній споруді у вигляді частини штучного піщаного пляжу за адресою: м. Одеса, 16 ст. В.Фонтану та звільнити самовільно зайняту земельну ділянку (т.1 а.с.92-96).
17.10.2006р. видано наказ на примусове виконання рішення суду від 06.10.2006р., яким зобов'язано ПП «Колумбус»(м. Одеса, провулок Н.Онілової,14, код 32508696) знести самовільно збудовану нежитлову будівлю загальною площею 13,2 кв.м. на берегозахисній споруді у вигляді частини штучного піщаного пляжу за адресою: м. Одеса, 16 ст. В.Фонтану та звільнити самовільно зайняту земельну ділянку (т.1 а.с. 102).
Ухвалою суду від 09.12.2011р. поновлено строк для пред'явлення до виконання наказу господарського суду Одеської області від 17.10.2009р. про зобов'язання ПП «Колумбус»знести самовільно збудовану нежитлову будівлю загальною площею 13,2 кв.м. на берегозахисній споруді у вигляді частини штучного піщаного пляжу за адресою: м. Одеса, 16 станція В.Фонтану та звільнити самовільно зайняту земельну ділянку (т.1 а.с.141-142).
Постановою другого Київського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції ВП №31087083 від 07.02.2012р. за заявою прокуратури Київського району м.Одеси відкрито виконавче провадження з виконання наказу господарського суду Одеської області №32/105-06-4389, виданого 17.10.2006р. про зобов'язання ПП «Колумбус»(м.Одеса, провулок Н. Онілової,14, код 32508696) знести самовільно збудовану нежитлову будівлю загальною площею 13,2 кв.м. на берегозахисній споруді у вигляді частини штучного піщаного пляжу за адресою: м. Одеса, 16 ст. В.Фонтану та звільнити самовільно зайняту земельну ділянку, постановлено боржнику самостійно виконати вимоги виконавчого документа у строк до 14.02.2012р. (т.2 а.с. 26).
15.02.2012р. головним державним виконавцем другого Київського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції Плахутою Д.В. складено в одноособовому порядку акт, яким встановлено, що виходом за адресою м.Одеса, 16 ст. В. Фонтану «Золотий берег»на момент складання акту нежитлова будівля площею 13,2 кв. м. не знесена боржником самостійно, таким чином вимоги виконавчого документа не виконано (т.2 а.с.27).
Відповідно до акту від 12.04.2012р., складеним державним виконавцем в присутності представника прокуратури Київського району м.Одеси, встановлено, що виходом за адресою м. Одеса, 16 ст. В. Фонтану, пляж «Золотий берег»на момент складання акту щодо перевірки виконання рішення суду вказане нежитлове приміщення площею 13,2 кв.м., яке підлягало знесенню, відсутнє. Крім того, встановлено, що на момент складання акту залишено фундамент у вигляді бетонних блоків, також проводяться роботи з облаштування літнього майданчика. Даний літній майданчик облаштовується в тому числі поверх блочного фундаменту, який залишився від попереднього нежитлового приміщення, яке підлягало знесенню (т.2 а.с.28).
11.06.2012р. на прийом до державного виконавця викликано керівника ПП «Колумбус»Кузнецову Валентину Іванівну, якою надано письмові пояснення, відповідно до яких про відкриття виконавчого провадження підприємству не було відомо, проте нежитлове приміщення площею 13,2кв.м. знесено для розміщення літнього майданчику, що було узгоджено Управлінням архітектури та містобудування Одеської міської ради (т.2 а.с.30).
21.06.2012р. державним виконавцем складено акт, яким в присутності понятих встановлено, що виходом за адресою м. Одеса, 16 ст. В. Фонтану, район пляжу «Золотий берег»на момент складання акту боржником вимоги виконавчого документа в строк, наданий для добровільного виконання, не виконано в повному обсязі. На момент перевірки нежитлове приміщення 13,2кв.м. знесено, але на місці знесеного нежитлового приміщення залишено частину фундаменту, таким чином вимоги виконавчого документа виконано не в повному обсязі. Від підпису в акті керівник підприємства (Кузнецова В. І.) відмовилась (т.2 а.с.29).
21.06.2012р. головним державним виконавцем другого Київського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції Плахутою Д.В. винесено постанову ВП № 31087083 про накладення штрафу (т.2 а.с.4) У постанові зазначено, що 11.06.2012р. боржника, Приватне підприємство «Колумбус», в особі директора Кузнецової Валентини Іванівни було ознайомлено з відкриттям виконавчого провадження та з вимогами виконавчого документа, а також встановлено строк для самостійного виконання до 18.06.2012 р. Державним виконавцем 21.06.2012 р. було здійснено вихід за адресою: м. Одеса, 16 ст. В.Фонтану та встановлено, що на момент складання акту боржником було знесено нежитлову будівлю площею 13,2 кв.м., але частина фундаменту з блоків залишено, внаслідок чого боржником не в повному обсязі виконано вимоги виконавчого документа, про що було складено акт державного виконавця. У зв'язку з викладеним та на підставі статей 11, 89 Закону України «Про виконавче провадження»державним виконавцем винесено постанову ВП №31087083 про накладення штрафу, якою за невиконання вимог виконавчого документа у строк, встановлений державним виконавцем для самостійного його виконання, накладено на боржника штраф у розмірі 1020грн.
Статтею 11 Закону України «Про виконавче провадження»державному виконавцю надано право накладати стягнення у вигляді штрафу на фізичних, юридичних та посадових осіб у випадках, передбачених законом. Статтею 89 цього Закону встановлено відповідальність за невиконання без поважних причин у встановлений державним виконавцем строк рішення, що зобов'язує боржника виконати певні дії.
Як зазначено вище, наказом господарського суду Одеської області від 17.10.2006р. ПП «Колумбус»зобов'язано знести самовільно збудовану нежитлову будівлю загальною площею 13,2 кв.м. на берегозахисній споруді у вигляді частини штучного піщаного пляжу за адресою: м. Одеса, 16 ст. В.Фонтану та звільнити самовільно зайняту земельну ділянку.
З вищенаведених актів державного виконавця від 12.04.2012р. та від 21.06.2012р. вбачається, що на момент складання цих актів нежитлове приміщення площею 13,2кв.м. знесено.
Таким чином, на момент винесення головним державним виконавцем другого Київського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції постанови від 21.06.2012р. про накладення на ПП «Колумбус»штрафу у розмірі 1020 грн. за невиконання вимог виконавчого документа у строк, встановлений державним виконавцем для самостійного його виконання, наказ господарського суду Одеської області №32/105-06-4389 від 17.10.2006р. було виконано шляхом знесення нежитлової будівлі загальною площею 13,2 кв.м. на берегозахисній споруді у вигляді частини штучного піщаного пляжу за адресою: м. Одеса, 16 ст. В.Фонтану.
Стосовно зазначення державним виконавцем в оскаржуваній постанові щодо невиконання боржником в повному обсязі вимог виконавчого документа, оскільки ним залишено частину фундаменту з блоків і не звільнено земельну ділянку, судова колегія зазначає наступне.
З листа Управління архітектури та містобудування за вих.№01-10/532/0 від 17.05.2012р., долученим скаржником до апеляційної скарги, вбачається, що управління узгодило розміщення літнього майданчика з навісом, настилом і перильним огородженням із полегшених конструкцій, площею 360 кв.м., за адресою: вул.Золотий берег, 37, згідно паспорту, розробленого в 2012 році ТОВ «М Проект».
Також згідно висновків НВЦ «Экострой»від 17.08.2012р. про результати обстеження будівництва літнього майданчика, розташованого за адресою: м.Одеса, вул. Золотий берег, 37, споруди літнього майданчику побудовані в 2012 році. Раніше в зоні будівництва літнього майданчику була розташована споруда, яку на момент будівництва майданчику демонтовано. Частини конструкцій споруди (залізобетонна плита та залізобетонні блоки), які збереглися, були використані при будівництві літнього майданчику і їх необхідно зберегти як елементи основи, що підтримують несучі конструкції настилу і тентового покриття.
Тобто, на елементах фундаменту знесеної нежитлової будівлі загальною площею 13,2 кв.м. ПП «Колумбус»зведено літній майданчик, який використовується останнім у своїй підприємницькій діяльності і не може бути ним звільнений, у зв'язку з чим є необґрунтованим висновки державного виконавця про невиконання боржником в повному обсязі вимог виконавчого документа.
Щодо доводів виконавчої служби та прокуратури стосовно незаконності будівництва вказаного літнього майданчику судова колегія зазначає, що в рамках розгляду скарги на дії державного виконавця в порядку статті 1212 Господарського процесуального кодексу України, суд не наділений повноваженнями щодо оцінки правомірності знаходження скаржника на вказаній ділянці, а тільки перевіряє правомірність дій державного виконавця при винесенні оскаржуваної постанови.
За таких обставин ухвалу суду в цій частині слід скасувати.
Стосовно вимог скаржника в частині зобов'язання державного виконавця другого Київського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції закінчити виконавче провадження, апеляційна інстанція погоджується з висновком місцевого господарського суду про відмову в задоволенні цих вимог з огляду на те, що суд не вправі зобов'язувати зазначених осіб до вчинення тих дій, які згідно із Законом України «Про виконавче провадження»можуть здійснюватися тільки державним виконавцем або відповідною посадовою особою державної виконавчої служби, у тому числі виносити постанову про закінчення виконавчого провадження, підстави для винесення якої передбачено статтею 49 вказаного Закону.
З урахуванням викладеного ухвала суду підлягає частковому скасуванню, а апеляційна скарга -частковому задоволенню.
Керуючись ст.ст. 99, 103 -106 Господарського процесуального кодексу
України, суд -
постановив:
Апеляційну скаргу задовольнити частково.
Ухвалу господарського суду Одеської області від 15.08.2012р. у справі №32/105-06-4389 про відмову у задоволенні скарги на дії виконавчої служби скасувати частково.
Скаргу на дії другого Київського відділу виконавчої служби Одеського міського управління юстиції задовольнити частково.
Визнати постанову ВП №31087083 від 21.06.2012р. державного виконавця другого Київського відділу виконавчої служби Одеського міського управління юстиції про накладення штрафу у розмірі 1020грн. за невиконання вимог виконавчого документу у строк, встановлений державним виконавцем для самостійного його виконання -недійсною.
В іншій частині ухвалу суду залишити без змін.
Стягнути з другого Київського відділу виконавчої служби Одеського міського управління юстиції на користь ПП «Колумбус»судовий збір за апеляційний перегляд справи в сумі 268,25грн.
Доручити господарському суду Одеської області видати відповідний наказ.
Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня набрання постанови законної сили.
Повний текст постанови підписано 21.09.2012р.
Головуючий суддя Л.В. Поліщук
Суддя С.В. Таран
Суддя В.Б. Туренко