11.09.2012
4/2609/1148/12
11 вересня 2012 року м.Київ
Солом'янський районний суд м. Києва в складі:
головуючого судді Антипової І.Л.
при секретарі Глушковій О.О.,
з участю прокурора Набруско Я.В.
захисника ОСОБА_1
розглянувши у відкритому судовому засіданні скаргу адвоката ОСОБА_1 на постанову про порушення кримінальної справи № 79-00263 від 17 липня 2012 року, винесену т.в.о. начальника слідчого відділу ДПІ у Солом'янському районі м. Києва Державної податкової служби, підполковника податкової міліції Ковальчук С.Ю., відносно генерального директора ТОВ «УкрВата» ОСОБА_3 за ознаками злочину, передбаченого ч.3 ст. 212 КК України,-
Адвокат ОСОБА_1 звернувся до суду зі скаргою на постанову т.в.о. начальника слідчого відділу ДПІ у Соломянському районі м. Києва Державної податкової служби, підполковника податкової міліції Ковальчук С.Ю. від 17 липня 2012 року, про порушення кримінальної справи №79-00263, відносно генерального директора ТОВ «Укрвата»ОСОБА_3 за ознаками злочину, передбаченого ч.3 ст. 212 КК України.
Скаргу обґрунтовує тим, що зазначена постанова є незаконною та не обгрунтованою у зв'язку з недодержанням вимог ст.ст. 94, 97 та 98 КПК України.
Так, в своїй скарзі захисник ОСОБА_1 вказав наступне: Т.в.о. начальника слідчого відділу ДПІ у Солом'янському районі м. Києва ДПС Ковальчук С.Ю. 17 липня 2012 року порушено кримінальну справу стосовно генерального директора товариства з обмеженою відповідальністю «Укрвата»ОСОБА_3, за ознаками злочину, передбаченого ч.3 ст. 212 КК України. У постанові стверджується, що генеральний директор ТОВ «Укрвата»ОСОБА_3 будучи достовірно обізнаним про відсутність поставки медичних матеріалів від ТОВ «Гарант Сервіс-А», умисно, з метою безпідставного завищення витрат товариства, шляхом лише документального оформлення товарних операцій, в порушення п.п. 5.3.9. п.5.3. ст. 5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств»та п. 2.4. Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку, ст.ст. 2-4 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні»ухилився від сплати податку на прибуток, що призвело до фактичного не надходження до бюджету коштів в сумі 3 052 667 грн.
Так, відповідно до постанови про порушення кримінальної справи №79-00263 приводами до порушення кримінальної справи є безпосереднє виявлення слідчим ознак злочину, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України в діях службових осіб ТОВ «Укрвата», а саме умисного ухилення від сплати податку на прибуток та податку на додану вартість, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету держави 3 052 667 грн. Підставами до порушення справи зазначаються: акт № 1647/23-11/31301408 від 22.08.12; висновок експерта №371 від 01.12.11; висновок експерта №63-2011 від 15.08.2011; протокол допиту ОСОБА_4, ОСОБА_5; ОСОБА_6; протокол обшуку офісного приміщення за адресою: м. Київ, вул. Костянтинівська, 63, оф. 213; фінансово-господарські документи та документи податкової звітності ТОВ «Укрвата».
Згідно з вимогами ч.2 ст. 94 КПК України кримінальна справа може бути порушена тільки в тих випадках, коли є достатні дані, які вказують на наявність ознак злочину. Як вбачається з постанови про порушення кримінальної справи, підставою для прийняття рішення про порушення кримінальної справи є, зокрема, акт № 1647/23-11/31301408 від 22.02.12. На підставі вказаного акту № 1647/23-11/31301408 від 22.02.12. податковим органом винесено податкові повідомлення-рішення №0001072311 від 12.03.2012 року про визначення сум грошових зобов'язань з податку на прибуток приватних підприємств на суму 3052667,00 грн. за основним платежем та 705667,00 грн. за штрафними (фінансовими) санкціями та №0001082311 від 12.03.2012 року про збільшення сум грошового зобов'язання з ПДВ із вироблених в Україні товарів (робіт, послуг) на суму за основним платежем 59760,00 грн. та 14941,00 грн. за штрафними (фінансовими) санкціями.
ТОВ «Укрвата»не погоджуючись із прийнятим рішенням ДПС у м. Києві звернулось із позовом до Окружного адміністративного суду м. Києва про визнання протиправними та скасування вищезазначених податкових повідомлень-рішень. Своєю постановою від 20 липня 2012 року по справі №2а-7453/12/2670 Окружний адміністративний суд м. Києва постановив позовні вимоги ТОВ «Укрвата»задовольнити повністю та визнати протиправними та скасувати, зокрема, податкове повідомлення-рішення від 12.03.2012 року №0001072311 про визначення сум грошових зобов'язань з податку на прибуток приватних підприємств на суму 3052667,00 грн. за основним платежем та 705667,00 грн. за штрафними (фінансовими) санкціями.
Відповідно до п. 56.22 ст. 56 Податкового кодексу України, якщо платник податків оскаржує рішення податкового органу та/або до суду, обвинувачення особи в ухиленні від сплати податків не може ґрунтуватися на такому рішенні контролюючого органу до закінчення процедури адміністративного оскарження або до остаточного вирішення справи судом. На сьогоднішній день триває процедура апеляційного оскарження податковим органом постанови Окружного адміністративного суду м. Києва від 20 липня 2012 року №2а-7453/12/2670 та згідно вимог Податкового кодексу України, акт перевірки ТОВ «Укрвата»№1647/23-11/31301408 від 22.02.2012 року не може бути підставою для порушення кримінальної справи до остаточного вирішення справи апеляційним судом.
Тобто, на момент порушення кримінальної справи відсутнє узгоджене податкове повідомлення-рішення, що вказує на передчасність висновків слідчого про наявність в діях ОСОБА_3 ознак злочину, передбаченого ч.3 ст.212 КК України.
Адвокат ОСОБА_1 в судовому засіданні скаргу просить задовольнити та вважає, що кримінальна справа відносно ОСОБА_3 порушена без підстав, які вказують на наявність ознак злочину в його діях, як генерального директора ТОВ «Укрвата»та є передчасним і упередженим.
Прокурор в судовому засіданні просив скаргу ОСОБА_1 на постанову про порушення кримінальної справи № 79-00263 від 17 липня 2012 року, винесену т.в.о. начальника слідчого відділу ДПІ у Солом'янському районі м. Києва Державної податкової служби, підполковника податкової міліції Ковальчук С.Ю., відносно генерального директора ТОВ «УкрВата»ОСОБА_3 за ознаками злочину, передбаченого ч.3 ст. 212 КК України, залишити без задоволення, оскільки постанова про порушення кримінальної справи обґрунтована та відповідає чинному законодавству.
Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення захисника ОСОБА_1, прокурора, суд приходить до висновку, що матеріали на підставі, яких було порушено кримінальну справу не містять достатніх даних про вчинення ОСОБА_3 дій, що створюють об'єктивну сторону злочину, передбаченого ч.3 ст.212 КК України.
У відповідності до положення ст.236-8 КПК України, розглядаючи скаргу на постанову про порушення кримінальної справи, суд повинен перевіряти наявність приводів і підстав для винесення зазначеної постанови і додержання при її винесенні вимог статей 94, 97, 98 цього Кодексу, законність джерел отримання даних, які стали підставою для винесення постанови про порушення кримінальної справи, і не вправі розглядати й заздалегідь вирішувати ті питання, які вирішуються судом при розгляді справи по суті.
Зокрема, зі змісту п.1 ч.1, ч.2 ст. 94 та ч.4, ч.5 ст.97 КПК України вбачається, що приводом до порушення кримінальної справи є відповідна заява підприємств, установ, організацій та їх посадових осіб.
Перевірка заяви про порушення кримінальної справи на предмет наявності цих обставин здійснюється слідчим, шляхом відібрання пояснень від окремих громадян чи посадових осіб, витребування необхідних документів, а також шляхом проведення оперативно-розшукової діяльності. У відповідності до ч.1 ст.98 КПК України лише при наявності приводів і підстав, зазначених у статті 94 цього Кодексу, слідчий виносить постанову про порушення кримінальної справи.
Так, ч.3 ст.212 КК України передбачає кримінальну відповідальність за умисне ухилення від сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), що входять в систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, вчинене службовою особою підприємства, установи, організації, незалежно від форми власності або особою, що займається підприємницькою діяльністю без створення юридичної особи чи будь-якою іншою особою, яка зобов'язана їх сплачувати, якщо ці діяння призвели до фактичного ненадходження до бюджетів чи державних цільових фондів коштів.
Приводом, для порушення даної кримінальної справи, як зазначено в постанові т.в.о. начальника слідчого відділу ДПІ у Солом'янському районі м. Києва Державної податкової служби Ковальчук С.Ю. про порушення кримінальної справи відносно генерального директора ТОВ «Укрвата»ОСОБА_3 стало безпосереднє виявлення в його діях ознак злочину, передбаченого ч.3 ст.212 КК України, підставами до порушення кримінальної справи стали матеріали, а саме: акт перевірки №1647/23-11/31301408 від 22.08.12 р. (Т.1 а.с.7-30), висновок експерта №371 від 01.12.11; висновок експерта №63-2011 від 15.08.2011 (Т.1 а.с. 91-146); протоколи допиту свідків ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6 та ін., протокол обшуку офісного приміщення за адресою: м. Київ, вул.. Костянтинівська, 64, оф.213 від 14.07.2011, фінансово-господарські документи та документи податкової звітності ТОВ «Укрвата», а також інші матеріали кримінальної справи в їх сукупності.
Виконання податкових зобов'язань платниками податків на час винесення постанови регулювалось Податковим кодексом України.
Відповідно до п. 56.22 ст. 56 Податкового кодексу України, якщо платник податків оскаржує рішення податкового органу та/або до суду, обвинувачення особи в ухиленні від сплати податків не може ґрунтуватися на такому рішенні контролюючого органу до закінчення процедури адміністративного оскарження або до остаточного вирішення справи судом.
Постановою Окружного адміністративного суду м. Києва від 20.07.2012 року податкові повідомлення - рішення від 12.03.2011 року № 0001072311 та № 0001082311 - визнано протиправними та скасовано. Вказана постанова суду законної сили не набрала у зв'язку із оскарженням ДПІ у Солом'янському районі м. Києва її до суду Апеляційної інстанції.
Відповідно до ч.1 ст. 11 КК України ознаками злочину є: визначення діяння злочином у Кримінальному кодексі України, суспільна небезпечність діяння, винність та вчинення діяння суб'єктом злочину. Під достатніми даними, які вказують на наявність ознак злочину розуміється наявність декількох (не менше двох) ознак злочину в події, що стала відомою органу досудового слідства, та фактичне існування доказів, які підтверджують реальність конкретної події злочину.
Об'єктивна сторона злочину, передбаченого ст.212 КК України характеризується наявністю діяння (ухилення від сплати податків, зборів, інших обов'язкових платежів), наслідками (фактичного ненадходження до бюджетів чи державних цільових фондів коштів у відповідному розмірі) та причинним зв'язком між наслідками та діянням.
Слідчий не взяв до уваги, що генеральним директором ТОВ «Укрвата»ОСОБА_3, ще до порушення кримінальної справи оскаржено повідомлення-рішення Солом'янської ДПІ м. Києва ДПС з фактів викладених в акті, а тому стверджувати про ненадходження до бюджету коштів є передчасним.
Отже, з акту перевірки неможливо зробити висновок про наявність будь-якої відповідальності генерального директора ТОВ «Укравата»ОСОБА_3
Практика Європейського Суду з прав людини визначає правило індивідуальної відповідальності платника податків. Добросовісний платник податків не має зазнавати негативних наслідків через порушення законодавства його контрагентом.
При винесені оскаржуваної постанови було порушено положення ч.2 ст.94 КПК України, яка вказує, що кримінальна справа може бути порушена тільки у випадках, коли є достатні дані про наявність ознак злочину.
Враховуючи викладене оскаржувана постанова не може бути визнана законною та обґрунтованою, оскільки її порушено за відсутності достатніх даних, які вказують на наявність об'єктивної сторони складу злочину, який інкримінується, що є наслідком відсутності законних підстав до порушення кримінальної справи.
Враховуючи викладене, суд вважає скаргу захисника ОСОБА_1 обґрунтованою та такою, що підлягає задоволенню.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 236-7, 236-8 КПК України,
Скаргу адвоката ОСОБА_1 на постанову про порушення кримінальної справи № 79-00263 від 17 липня 2012 року, винесену т.в.о. начальника слідчого відділу ДПІ у Солом'янському районі м. Києва Державної податкової служби, підполковника податкової міліції Ковальчук С.Ю., відносно генерального директора ТОВ «УкрВата»ОСОБА_3 за ознаками злочину, передбаченого ч.3 ст. 212 КК України - задовольнити.
Постанову т.в.о. начальника слідчого відділу ДПІ у Солом'янському районі м. Києва Державної податкової служби, підполковника податкової міліції Ковальчука С.Ю. від 17 липня 2012 року про порушення кримінальної справи № 79-00263 за ч.3 ст.212 КК України відносно генерального директора ТОВ «Укрвата»ОСОБА_3 - скасувати.
На постанову протягом семи діб з дня її винесення може бути подана апеляція до Апеляційного суду м.Київа.
Суддя І.Л. Антипова