ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ІВАНО-ФРАНКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
15 серпня 2012 р. Справа № 5010/791/2012-К-23/20
Господарський суд Івано-Франківської області у складі:
Cудді Рочняк Олександри Вікторівни
при секретарі судового засідання Харук Т.М.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи
за позовом Кердяка Івана Володимировича, вул.Шевченка,23/8, м. Івано-Франківськ, 76000
до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Конкорд-ІФ", вул.Новгородська,34а, м. Івано-Франківськ, 76000
до відповідача: виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради в особі Державного реєстратора відділу державної реєстрації виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради (вул.Незалежності,9, м.Івано-Франківськ, 76018)
за участю третіх осіб, яка не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача-ТзОВ "Конкорд-ІФ" - Харендзюк Олени Йосипівни (вул.Тропініна, 2/4, кв.52, м.Київ, 04107); та Байдюка Романа Мирославовича (вул.Хіміків, 8, кв.47, м.Івано-Франківськ, 76018)
про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства, установчих документів, скасування записів про внесення змін до державної реєстрації юридичної особи, поновлення учасника товариства
за участю представників сторін:
від позивача: Яковина Б.М. - адвокат (довіреність б/н від 06.07.12; посвідчення №653 від 25.06.08);
від позивача: Білан А.М. - представник (довіреність б/н від 13.08.12);
від відповідача ТзОВ "Конкорд ІФ": Селянін В.О. - представник (довіреність б/н від 17.07.12);
від відповідача Відділу державної реєстрації виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради: представники не з'явилися;
від третьої особи Харендзюк О.Й.: представники не з'явилися;
від третьої особи Байдюк Р.М.: представники не з'явилися.
ВСТАНОВИВ: в провадженні господарського суду Івано-Франківської області знаходиться справа за позовом Кердяка І.В. до відповідачів ТзОВ "Конкорд-ІФ" та виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради в особі Державного реєстратора відділу державної реєстрації виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ТзОВ "Конкорд-ІФ" Харендзюк Олени Йосипівни та Байдюка Романа Мирославовича про визнання недійсним рішення загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю «Конкорд-ІФ», оформленого протоколом № 12 від 15 вересня 2010 року, визнання недійсним статуту ТОВ «Конкорд-ІФ»в новій редакції, затвердженій рішенням загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Конкорд-ІФ»від 15 вересня 2010 року оформлених протоколом № 12 від 15 вересня 2010 року, поновлення Кердяка Івана Володимировича учасником ТОВ «Конкорд-ІФ»з часткою в статутному капіталі 55% у розмірі 1705000 грн., та зобов'язання державного реєстратора відділу реєстрації виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради внести запис про скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи від 28 вересня 2010 року № 11191050014003868.
06.08.12 судом оголошувалася перерва в судовому засіданні до 14.08.12.
14.08.12 судом оголошено перерву в судовому засіданні до 15.08.12.
В судовому засіданні представник позивача заявлені вимоги підтримав в повному обсязі. В обгрунтування позову послався на наступні підстави:
- 13.08.10 учасником ТОВ "Конкорд-ІФ" Кердяком І.В. надано довіреність Бородайку К.П. -директору даного товариства, згідно якої Кердяк І.В. уповноважував Бородайка К.П. лише управляти належною йому часткою в ТзОВ "Конкорд-ІФ", а також відчужувати шляхом укладення договору купівлі-продажу корпоративних прав на дану частку відповідно до ст.148 Цивільного кодексу України та абз.10 п.3.4 статуту "Конкорд-ІФ". Жодними іншими правами, як учасника ТОВ "Конкорд-ІФ" Бородайка К.П. не наділяв, в т.ч. і своїми особистими немайновими правами, які визначені ст.148 та абз.7 п.3.4 статуту ТОВ "Конкорд-ІФ". Проте, Бородайко К.П. діючи поза межами наданих йому повноважень за вказаною довіреністю склав і підписав нотаріально посвідчену заяву, в якій заявив про вихід Кердяка І.В. зі складу учасників ТОВ "Конкорд-ІФ" та учасником товариства просив вважати громадянку США Харензюк Олену, проживаючу в Україні. Даною довіреністю Бородайко К.П. одночасно ствердив, що ніяких претензій , в т.ч майнових, до ТОВ "Конкорд-ІФ" Кердяк І.В. не має;
- передача повноважень за довіреністю представникові не є передачею самого права на участь в товаристві. При написанні заяви про вихід Кердяка І.В. зі складу учасників ТзОВ "Конкорд-ІФ" Бородайко К.П. не виражав волевиявлення Кердяка І.В. а діяв від власного імені;
- відчуження (перехід чи передача) частки (корпоративних прав) Кердяка І.В., як учасника товариства по вищезгаданій заяві Бородайка К.П. ні товаритству, ні іншим учасникам товариства, ні третім особам в порядку визначеному законодавством не було здійснено, оскільки перехід права власності учасника юридичної особи відбувається згідно нотаріально посвідченого договору про такий перехід чи передачу;
- товариством порушено порядок відчуження частки учасника (переважне право купівлі частки учасником товариства);
- товариством порушено порядок виходу учасника з товариства та порядок проведення загальних зборів товариства щодо повідомлення учасника товариства про їх проведення та порядок денний, порушення процедурних питань.
В судовому засіданні представники позивача послались на рішення господарського суду Івано-Франківської області від 11.08.11 у справі №5010/954/2011-К-23/36, залишене без змін постановою Львівського апеляційного господарського суду від 30.11, яким визнано недійсним рішення загальних зборів товариства.
Представник відповідача - ТзОВ "Конкорд-ІФ" подав суду відзив на позов, в якому проти заявлених вимог заперечив, посилаючись на те, що Кердяком І.В. 13.08.10 надано Бородайку К.П. довіреність на управління його часткою в ТзОВ «Конкорд-ІФ». Наведений перелік повноважень, наданих Бородайку К.П. згідно довіреності, свідчить про те, що він був уповноважений Кердяком І.В. представляти інтереси останнього як учасника товариства, тобто мав право вчиняти усі дії, право на здійснення яких має учасник якого він представляв, в тому числі і право на написання заяви про вихід вказаного учасника із товариства. Також, представник відповідача вважає безпідставними посилання Кердяка І.В., на те, що підписана Бородайком К.П. як його представником заява про вихід із складу учасників товариства не є достатнім документом для внесення змін до складу учасників, і що такий вихід було здійснено з порушенням порядку визначеного законом і статутом товариства, оскільки 15.09.10 Бородайком К.П. як представником Кердяка І.В. передано керівництву ТОВ «Конкорд-ІФ" оригінал нотаріально посвідченої заяви про вихід Кердяка І.В. із складу учасників ТОВ «Конкорд-ІФ». Вважає позицію Кердяка І.В. про необхідність укладення додаткових цивільно-правових угод при виході учасника з товариства необгрунтованою.
Щодо посилання позивача на те, що з моменту написання заяви про вихід учасника і до безпосереднього виключення його із складу учасників пройшло тільки 5 днів, а не 3 місяці, то відповідач вважає що зазначене у жодному разі не є порушенням законодавства яке регулює порядок виходу учасника із товариства.
Крім того, відповідач заперечив проти твердження позивача про те, що при його виключенні з учасників товариства не було дотримано переважне право учасників на придбання частки у статутному капіталі, оскільки, питання з приводу переважного придбання частки у статутному капіталі має право поставити лише учасник який залишався у складі після виключення Кердяка І.В. з складу учасників ТОВ «Конкорд-ІФ». Жодних претензій Байдюк Р.М. щодо порушення своїх прав на переважне придбання частки не висловлював. В свою чергу Кердяк І.В. взагалі не вправі ставити таке питання в судовому порядку, оскільки він не делегований повноваженнями ні від товариства ні від Байдюка Р.М. на захист інтересів цих осіб.
В судовому засіданні представники відповідача дали аналогічні пояснення, а також заперечили преюдиційність обставин, встановлених при вирішенні справи №5010/954/2011-К-23/36 , оскільки склад сторін у даній справі інший.
Представник відповідача - Виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради в особі Державного реєстратора відділу державної реєстрації на виконання вимог суду в судовому засіданні 06.07.12 надав для ознайомлення реєстраційну справу ТзОВ "Конкорд-ІФ".
Представники третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача-ТзОВ "Конкорд-ІФ" Харендзюк О.Й. та Байдюк Роман Мирославович, в судове засідання не з'явилися, однак 26.07.12 подали до суду заяви (арк.58 та 61), в яких проти заявлених позовних вимог Кердяка І.В. заперечили повністю, вважають позов безпідставним та необґрунтованим, а оспорюване рішення загальних зборів та зміни до установчих документів правомірними і законними і просять суд здійснювати розгляд даної справи без їх участі.
14.08.12 представником позивача подано клопотання про витребування доказів, яке не підлягає задоволенню, оскільки витребовувані докази не забезпечують встановлення фактичних обставин справи, необхідних для вирішення даного спору. Копію відзиву на позов надано представнику позивача в судовому засіданні, про що ним зроблено відповідну відмітку на оригіналі відзиву, що знаходиться в матеріалах справи.
Розглянувши матеріали справи, заслухавши представників сторін, дослідивши зібрані по справі докази, оцінивши їх відповідно до приписів ст. 43 ГПК України, суд встановив, що згідно редакції статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Конкорд-ІФ" від 24.03.09, затвердженого загальними зборами учасників (протокол №10 від 20.03.09) учасниками товариства були: Кердяк Іван Володимирович та Байдюк Роман Мирославович.
Згідно п.6.2 статуту ТзОВ "Конкорд-ІФ" статутний капітал товариства складає 3100000 грн.
Внески учасників та їх долі у статутному капіталі становили:- Кердяк Іван Володимирович - 1705000 грн. (55%); - Байдюк Роман Мирославович - 1395000 грн. (45%).
13.08.10 Кердяком Іваном Володимировичем, як учасником ТзОВ "Конкорд-ІФ" надано Бородайку Костянтину Павловичу довіреність, яка посвідчена приватним нотаріусом Івано-Франківського міського нотаріального округу Мачкур А.А. (арк.29). Даною довіреністю Кердяк І.В. уповноважив Бородайка К.П.
- управляти належними йому частками у ТОВ "Гаразд Україна", ТОВ "Розважально-відпочинковий центр "Гаразд", ПП "Гаразд-України Буд", ТОВ "Конкорд-ІФ", створених за його участю відповідно до наданих йому повноважень згідно чинного законодавства, установчих документів та рішень зборів засновників (учасників),
- представляти його інтереси як засновника (учасника) ТзОВ "Конкорд-ІФ" у будь-яких установах, організаціях України незалежно від форм власності чи підпорядкування ( в тому числі в органах внутрішніх справ, нотаріату, владних структурах, банківських та інших кредитних установах тощо), в тому числі з правом відчуження корпоративних прав,
-укладати в межах цих повноважень всі передбачені законом і статутом фірми правочини, в тому числі підписувати установчі документи, зміни та доповнення до них, розписуватися за нього, підписуватибудь-які документи пов'язані із відчуженням корпоративних прав, в тому числі договори відступлення (купівлі-продажу) корпоративних прав, документів, які подаються для реєстрації Державному реєстратору, брати участь у загальних зборах учасників, підписувати протоколи загальних зборів, заяви про вихід зі складу засновників (учасників), передавальні розпорядження,
-представляти його як засновника (учасника) цих юридичних осіб в усіх судових органах України з усіма правами, наданими позивачу, відповідачу, третій особі та потерпілому, в тому числі пред'явлення позову, визнання повністю чи частково позову, зміни підстав або предмету позову, оскарження рішення суду, подання виконавчого листа до стягнення, одержання присудженого майна або грошей,
- підписувати і подавати від свого імені заяви та інші документи, що стосуються виконання наданих повноважень, одержувати з цією метою будь-які свідоцтва, ліцензії, дозволи, інші документи, розпоряджатися належними йому частками юридичних осіб, а також виконувати всі дії та формальності, пов'язані з цією довіреністю.
На підставі вищевказнаної довіреності 10.09.10 Бородайко К.П. як представник Кердяка І.В. написав заяву про вихід Кердяка Івана Володимировича із складу учасників ТзОВ "Конкорд-ІФ" та про передачу частки товариства громадянці Сполучених Штатів Америки Харендзюк Олені. Дана заява нотаріально посвідчена приватним нотаріусом Івано-Франківського міського нотаріального округу Кочан М.В., про що свідчить її копія, яка знаходиться в матеріалах справи (арк.30).
15.09.10 відбулися збори учасників ТзОВ "Конкорд-ІФ", які оформлено протоколом №12 (арк.31), на яких вирішили:
- включити до складу учасників ТзОВ "Конкорд-ІФ" Харендзюк Олену;
- виключити зі складу учасників ТзОВ "Конкорд-ІФ" Кердяка Івана Володимировича;
- перерозподілити частки у статутному капіталі товариства у зв'язку із виключенням Кердяка Івана Володимировича зі складу учасників ТзОВ "Конкорд-ІФ".
Статутний капітал товариства складає 3100000 грн.
Харедзюк Олена - 1705000 грн. (55%); Байдюк Роман Мирославович - 1395000 грн. (45%);
- уповноважити Богачова Олександра Миколайовича на вчинення дій пов'язаних з внесенням змін до установчих документів ТзОВ "Конкорд-ІФ".
28.09.10 проведено державну реєстрацію статуту ТзОВ "Конкорд-ІФ", затвердженого загальними зборами учасників ТзОВ "Конкорд-ІФ" 15.09.10 протокол №12. Згідно п.1.2. даного статуту учасниками товариства є: Харедзюк Олена та Байдюк Роман Мирославович.
Згідно з ч.З ст. 244 ЦК України довіреністю є письмовий документ, що видається однією особою іншій особі для представництва перед третіми особами. Довіреність на вчинення правочину представником може бути надана особою, яку представляють (довірителем), безпосередньо третій особі.
Судом встановлено, що форма довіреності від 13 серпня 2010 року, що була надана Кердяком І.В. Бородайку К.П. відповідає вимогам щодо форми довіреності, що визначена чинним законодавством України.
Вищенаведений перелік повноважень, наданих Бородайку К.П. згідно довіреності, свідчить про те, що він був уповноважений Кердяком І.В. представляти інтереси останнього як учасника товариства, тобто мав право вчиняти усі дії, право на здійснення яких має учасник якого він представляв, в тому числі і право на підписання заяв про вихід вказаного учасника із товариства.
Згідно ч. 1 ст. 238 Цивільного кодексу України, представник може бути уповноважений на вчинення лише тих правочинів, право на вчинення яких має особа, яку він представляє.
В свою чергу, права учасника господарського товариства, в тому числі товариства з обмеженою відповідальністю, визначені у статті 116 Цивільного кодексу України та передбачені статтями 145, 148 цього Кодексу.
Зокрема, ст. 116,148 Цивільного кодексу України визначено право учасника на вихід із товариства у передбаченому законом і статутом порядку.
Зазначені положення закону, кореспондуються із положеннями статуту ТОВ «Конкорд-ІФ», зокрема п. 3.4 якого передбачено право учасників ТОВ «Конкорд-ІФ»вийти з товариства у спосіб, передбачений законом.
Чинним законодавством України застосування цивільно-правового інституту представництва не виключається і у корпоративних відносинах, в т.ч і щодо управління корпоративними правами.
Засвідчуючи підпис, нотаріус перевіряє дієздатність особи на підписання саме такої заяви, а відповідно обсяг дієздатності, наданої довіреністю.
Отже, підписавши від імені Кердяка І.В. заяву на вихід учасника із товариства, Бородайко К.П. діяв в межах довіреності від 13.08.10, на підставі наданих йому повноважень Кердяком І.В. як довірителем.
Згідно приписів ст.100 ЦК України право участі у товаристві є особистим немайновим правом і не може передаватися іншій особі.
Передача повноважень за довіреністю представникові не є передачею корпоративних прав. Учасник таким чином делегує повноваження представнику, його реалізація за довіреністю є способом здійснення цього права.
Згідно зі ст. 249 ЦК України особа, яка видала довіреність, за винятком безвідкличної довіреності, може в будь-який час скасувати довіреність або передоручення. Відмова від цього права є нікчемною.
Особа, яка видала довіреність і згодом скасувала її, повинна негайно повідомити про це представника, а також відомих їй третіх осіб, для представництва перед якими була видана довіреність.
На вимогу суду представником відповідача надано суду нотаріально засвідчену заяву Кердяка І.В. від03.10.10 про скасування, виданої на ім'я Бородайка К.П. довіреності від 13.08.10.
Тобто, станом на час проведення загальних зборів учасників ТОВ "Конкорд-ІФ", а саме 15.09.10 вищевказана довіреність були чинною, ніким не оскарженою, а тому всі дії, які вчинені представником були правомірними.
Ч. 3 ст. 249 Цивільного кодексу України, права та обов'язки щодо третіх осіб, що виникли внаслідок вчинення правочину представником до того, як він довідався або міг довідатися про скасування довіреності, зберігають чинність для особи, яка видала довіреність, та її правонаступників.
Таким чином, усі дії, вчинені Бородайком К.П. як представником Кердяка І.В. під час дії довіреності, зберігають свою чинність як для Кердяка І.В. так і для третіх осіб - в тому числі для юридичної особи - ТОВ «Конкорд-ІФ», і для нового учасника та реєстратора, який проводив реєстрацію змін в установчих документах.
Відповідно до ст. 116 Цивільного кодексу України, учасник товариства поміж інших прав (в тому числі права на відчуження частки в статутному капіталі) має право на вихід з товариства в установленому порядку. Дане право учасника закріплене в ст. 148 Цивільного кодексу України та визначено в п. 3.4. Статуту ТОВ «Конкорд-ІФ»
Вказаний факт доводиться п. 28 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 13 від 24 жовтня 2008 року, яким визначено, що при вирішенні спорів, пов'язаних із виходом учасника з товариства, господарські суди повинні керуватися тим, що відповідно до ЦК та Закону про господарські товариства учасник ТОВ чи ТДВ вправі у будь-який час вийти з товариства незалежно від згоди інших учасників та самого товариства. Вихід зі складу учасників товариства не пов'язується ні з рішенням зборів учасників, ні з внесенням змін до установчих документів товариства. У зв'язку з цим моментом виходу учасника з товариства є дата подачі ним заяви про вихід відповідній посадовій особі товариства або вручення заяви цим особам органами зв'язку. Положення установчих документів, які обмежують чи забороняють право на вихід учасника з товариства, є незаконними.
15 вересня 2010 року, Бородайком Костянтином Павловичем як представником Кердяка І.В. надано керівництву ТОВ «Конкорд-ІФ»нотаріально посвідчену заяву про вихід Кердяка І.В. із складу учасників ТОВ «Конкорд-ІФ», про що є відповідна відмітка про отримання посадовою особою товариства (арк. №98).
Отже, з моменту вручення відповідної заяви 15.09.10 року про вихід учасника товариства, Кердяк І.В. вважався таким, що вийшов з даного товариства в добровільному порядку, незалежно від прийнятого на загальних зборах рішення.
Посилання позивача на порушення вимог закону і статуту під час скликання загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю «Конкорд-ІФ»від 15 вересня 2010 року, оформлених протоколом № 12 від 15 вересня 2010 року спростовується наступним.
Відповідно до ст.58 Закону України "Про господарські товариства" вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.
Ч.5 статті 61 Закону України "Про господарські товариства" визначено, що про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.
Пунктом 5.12. Статуту ТОВ «Конкорд-ІФ»в редакції 20.03.09 визначено, що про проведення загальних зборів Товариства учасники повідомляються із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного.
Учасник ТОВ "Конкорд-ІФ" Байдюк Р.М. та Кердяк І.В. через свого представника Бородайка К.П. у належний спосіб повідомленні про проведення загальних зборів, призначених на 15 вересня 2010 року, та ознайомлені із порядком денним, про що свідчать їхні підписи на повідомленнях про призначення загальних зборів, яке було виготовлене і надано їм на ознайомлення 14 серпня 2010 року (арк.92,93).
Як Байдюк Р.М. так і представника Кердяка І.В. Бородайко К.П. були присутніми на загальних зборах учасників, загальна частка яких складала 100% статутного фонду, рішення на зборах приймалися одноголосно (100% статутного капіталу), що відповідає вимогам статуту ТОВ «Конкорд-ІФ», зокрема п.п. 5.6., 5.7.
Враховуючи те, що добровільне волевиявлення учасника ТОВ "Конкорд-ІФ" Кердяка І.В. підтверджується відповідною заявою, поданою уповноваженою особою на виконання довіреності позивача товариству 15.09.10, а справжність підпису представника засвідчено нотаріально, у позивача не порушено право у зв"язку з недотриманням порядку скликання зборів від 15.09.10 та необізнаністю його, як засновника, з даною заявою.
Вищевказаної правової позиції дотримується ВГС України в своїй постанові від 14.09.11 у справі №32/37пн.
Твердження представника позивача про прийняття загальними зборами рішення з питання не включеного до порядку денного, а саме, виключення зі складу учасників ТОВ "Конкорд-ІФ" Кердяка І.В. з учасників товариства в порядку ст.64 Закону України "Про господарські товариства" не береться судом до уваги, оскільки, як вбачається з протоколу загальних зборів від 15.09.10 зборами розглядалося питання про вихід зі складу учасників ТОВ "Конкорд-ІФ" Кердяка І.В.згідно поданої заяви, за результатами чого прийнято рішення виключити його зі складу учасників внаслідок виходу учасника з товариства, а не з підстав, визначених ст.64 Закону України "Про господарські товариства".
Посилання позивача на порушення переважного права учасників на придбання частки у статутному капіталі товариства не заслуговують на увагу, оскільки після його виходу з товариства припинилися корпоративні відносини між ним і товариством.
Тому право на захист переважного права учасників на придбання частки у статутному капіталі товариства має тільки інший учасник товариства Байдюк Р.М., яким не оспорено рішення товариства з цього приводу. А у Кердяка І.В відсутні правові підстави для звернення до суду за захистом порушеного права Байдюка Р.М.
Отже, судом встановлено, що позивачем документально не доведено та нормативно не обґрунтувано порушення своїх прав та законних інтересів діями товариства в контексті оскарженого рішення, в зв"язку чим позовні вимоги в частині визнання недійсним рішення загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю «Конкорд-ІФ», оформленого протоколом № 12 від 15 вересня 2010 року задоволенню не підлягають.
Решту позовних вимог є похідними від оскаржуваного рішення загальних зборів учасників товариства, а тому правові підстави для їх задоволення відсутні.
Судові витрати відповідно до ст.49 ГПК України покладаються на позивача.
Керуючись ст.124 Конституції України, ст.ст. 100, 116, 244, 249, Цивільного кодексу України, Законом України "Про господарські товариства", Постанови Пленуму Верховного Суду України № 13 від 24 жовтня 2008 року, ст.ст.33, 43, 49, ст. 82 , 84-85 Господарського процесуального кодексу України, суд
в позові відмовити.
Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.
Суддя Рочняк О. В.
повне рішення складено 21.08.12
Виготовлено в КП "Діловодство спеціалізованого суду
________________ Корпан Р. М. 21.08.12