31.07.12р. Справа № 10/5005/5430/2012
За позовом Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 (м. Кривий Ріг Дніпропетровської області)
до Публічного акціонерного товариства " ДТЕК Дніпрообленерго" в особі Структурної одиниці Криворізьких міських електричних мереж Публічного акціонерного товариства " ДТЕК Дніпрообленерго" ( м. Кривий Ріг Дніпропетровської області )
про скасування рішення
Суддя Кощеєв І.М.
Представники:
Від позивача: ОСОБА_2 - представник (дов. від 06.07.12р.)
Від відповідача: Лелеко В.В. - представник (дов. від 27.06.12р.)
Позивач звернувся до господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Відповідача про скасування рішення публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі Структурної одиниці Криворізькі міські електричні мережі публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго", яке було оформлене ( документовано ) протоколом № 493/2 засідання комісії по розгляду акта про порушення споживачем правил користування електричною енергією споживачем-юридичною особою від 16.05.2012 р. на підставі акту про порушення споживачем ПКЕЕ № Д 001841 від 20.03.2012 р. про проведення нарахування суми 470 971 грн. 98 коп. за недовраховану електричну енергію.
Позивач вважає вищезазначене рішення таким, що порушує його права та інтереси, оскільки донарахування оплати за недовраховану електричну енергію здійснено Відповідачем безпідставно з порушенням вимог Правил користування електричною енергією. Так, акт № Д 001841 від 20.03.2012 р. було складено за відсутності Позивача або його представника, тобто з порушенням вимог п. 6.41 ПКЕЕ, то зазначений акт є недійсним і не може бути підставою для донарахування недоврахованої електроенергії
позивачу, а прийняте на його підставі рішення, оформлене протоколом № 493/2 від 16.05.2012 р. засідання комісії по розгляду акта про порушення споживачем правил користування електричною енергією споживачем-юридичною особою, про проведення нарахування суми 470 971 грн. 98 коп. за недовраховану електричну енергію є неправомірним.
Відповідач проти задоволення позовних вимог Позивача заперечує, зазначаючи у відзиві на позов на їх безпідставність, оскільки посилання Позивача про відсутність її при перевірці та не отримання акту про порушення не відповідають дійсності. Так, під час перевірки один примірник вказаного акту про порушення був вручений представнику споживача завідуючій столової ОСОБА_4 для передачі безпосередньо позивачу по справі. У відповідності п. 6. 42 Правил в акті про порушення було зазначено про дату засідання комісії енергопостачальника з розгляду вказаного акту, а саме - 04.04.2012 р. ФОП ОСОБА_1 у зазначену в акті дату з'явилась до енергопостачальника та приймала безпосередню участь у засіданні комісії.
Також, Відповідач зазначає, що проведеною експертизою лічильника електроенергії зафіксовано, що лічильник визнано непридатним для подальшої експлуатації, а в розрив кола крокового двигуна лічильного механізму вмонтовано „геркон". Зазначені порушення є самостійними підставами для застосування Методики та не залежать один від одного.
Клопотання про застосування засобів технічної фіксації судового процесу ( аудіо запис ) представниками сторін не заявлялося.
В судовому оголошено судом вступну та резолютивну частини судового рішення.
Дослідивши матеріали справи, вислухавши пояснення представників сторін, господарський суд, -
17.01.2002 р. між сторонами укладено Договір № 600042, згідно з умовами якого здійснюється постачання і передача електроенергії Відповідачем та оплата спожитої електроенергії Позивачем на офіс та кухню за адресою АДРЕСА_1.
Лічильник спожитої електроенергії Позивачем було встановлено в приміщенні професійно-технічного училища № 37 м. Кривого Рогу, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1, та опломбовано.
Взаємовідносини, які виникають в процесі продажу і купівлі електричної енергії між виробниками або постачальниками електричної енергії та споживачами, регулюються Правилами користування електричною енергією ( далі Правила ), затверджених Постановою НКРК України від 31.07.1996 р. № 28.
На підставі п.п. 15, 16 п. 8.1 Правил, які передбачають, що постачальник електричної енергії має право контролювати додержання споживачами та субспоживачами вимог цих Правил - 22.03.2012 р. при проведенні перевірки дотримання Правил представниками ПАТ «ЕК «Дніпрообленерго»за адресою АДРЕСА_1 ( столова ) виявлено порушення пунктів 3.3, 3.31, 6.40 Правил, а саме - відтиски на свинцевих пломбах не відповідають відтискам Держспоживстандарту, кришка кожуху лічильника не щільно прилягає до кожуху лічильника. Лазерна насічка номеру лічильника здвинута. Факт порушення зафіксований актом про порушення Д № 001841 від 20.03.2012 р.
В акті про порушення Д № 001841 від 20.03.2012 р. також зафіксовано, що проведена перевірка відбулась за участю представника споживача - завідуючою столової ОСОБА_4, яка від підпису відмовилась. Вказана особа за твердженням Відповідача є його працівником Позивача - завідуючою столової.
У відповідності п. 6. 42 Правил в акті про порушення було зазначено про дату засідання комісії енергопостачальника з розгляду вказаного акту, а саме - 04.04.2012 р.
Під час перевірки один примірник вказаного акту про порушення був вручений ОСОБА_4 для передачі безпосередньо Позивачу по справі, що і було зроблене. Так, ФОП ОСОБА_1 у зазначену в акті дату з'явилась до енергопостачальника та приймала безпосередню участь у засіданні комісії.
Проведеною експертизою лічильника електроенергії від 18.04.2012 р., що проведена в присутності представників Енергопостачальника та територіального відділення Держспоживстандарту Лагно Н. В. ( акт експертизи № 001152 ), зафіксовано, що лічильник визнано непридатним для подальшої експлуатації. Зламані нижні праве та ліве кріплення пломбувальнних гвинтів, внаслідок чого кожух не фіксується до цоколя, при цьому встановлені на пломбувальних гвинтах пломби не перешкоджають доступу до конструкції лічильника. В розрив кола крокового двигуна лічильного механізму вмонтовало „геркон".
Таким чином, проведеною перевіркою та експертизою лічильника зафіксовано пошкодження лічильника та втручання в його конструкцію.
Відповідно до ст. 27 Закону України «Про електроенергетику»порушеннями в електроенергетиці серед інших є пошкодження приладів обліку та порушення правил користування електричною енергією.
Згідно з п. п. 3.2, 3.3 Правил споживач має нести відповідальність як за порушення пломб, так і за пошкодження приладів обліку та втручання в їх роботу.
Порядок визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 31.07.1996 р. N 28 встановлений Методикою визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією ( далі Методика ) затвердженою Постановою НКРЕ від 04.05.2006 р. N 562 зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 р. за N 782/12656.
П. 2.1 Методики передбачає її застосування як у випадку виявлення порушень, що полягає у порушенні пломб, так і у випадку пошкодження розрахункових засобів обліку ( розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо ), інших дій споживача, які призвели до зміни показів засобів обліку.
Відповідно до протоколу № 493/2 від 16.05.2012 р. засідання комісії по розгляду акта про порушення споживачем правил користування електричною енергією споживачем-юридичною особою, прийнято рішення про проведення нарахування суми 470 971 грн. 98 коп. за період з 06.04.2011 р. ( тех. Перевірка ) по 20.03.2012 р. ( дата усунення порушення ) згідно з п. 2.5 та за формулою № 2.4 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем Правил користування електричною енергією.
Порядок нарахування суми 470 971 грн. 98 коп. показаний у Розрахунку кількості недорахованої електроенергії до акту № Д 001841 від 20.03.2012 р.
Відповідно до вказаного Розрахунку: попередня технічна перевірка обліку була проведена - 06.04.2011 р.; контрольні зняття показів розрахункових лічильників - 23.02.2012 р.; фактична дата усунення виявлених порушень - 20.03.2012 р.
Донарахування відбулося за період з 06.04.2011 р. ( тех. перевірка) по 20.03.2012 р. ( усунення порушення ). Режим роботи зазначено як цілодобовий, без вихідних, а коефіцієнт використання струмоприймачів ( Кв ) визначий, як 0,75.
Розмір кВт.г споживання за добу склав 1 350, який був отриманий, відповідно до п. 2.4. Методики, шляхом помноження коефіцієнту використання струмоприймачів ( 0,75 ) на потужність у розмірі 75 кВт., на тривалість роботи обладнання протягом доби ( 24 год.). Розмір споживання за добу відповідно був помножений на кількість днів за період донарахування.
Споживач ( Позивач ) не погодився з прийнятим Відповідачем вказаним рішенням і оскаржує його в судовому порядку, що є предметом спору по цій справі.
Ч. 2 ст. 20 ГК України встановлено, що кожний суб'єкт господарювання та споживач має право на захист своїх прав і законних інтересів. Права та законні інтереси зазначених суб'єктів захищаються, зокрема, шляхом: визнання повністю або частково недійсними актів органів державної влади та органів місцевого самоврядування, актів інших суб'єктів, що суперечать законодавству, ущемлюють права та законні інтереси суб'єкта господарювання або споживачів; визнання недійсними господарських угод з підстав, передбачених законом.
Відповідно до ст. 235 ГК України за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.
Ч. 1 ст. 236 ГК України встановлено види господарсько-оперативних санкцій, серед яких, зокрема, передбачено встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов'язань стороною, яка порушила зобов'язання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо.
Відповідно до ч. 2 ст. 236 ГК України перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений у її першій частині, не є вичерпним. Сторони можуть передбачити у договорі також інші оперативно-господарські санкції.
Отже, зі змісту вказаних положень чинного законодавства вбачається, що рішення постачальника електричної енергії про донарахування споживачу вартості недорахованої електроенергії у розмірі 470 971 грн. 98 коп. є саме оперативно-господарською санкцією.
За ч. 2 ст. 237 ГК України порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди з застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду з заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням.
Крім того, право споживача на оскарження в судовому порядку рішення комісії постачальника електроенергії передбачено пунктом 6.42 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України № 28 від 31.07.1996 р.
Відповідно до абзаців першого, другого пункту 6.41 ППКК у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків.
Згідно пункту 2.1 Методики вона застосовується на підставі акта порушень, складеного у порядку, встановленому цією Методикою, з урахуванням вимог Правил користування електричною енергією.
Факт перебування іншої особи у приміщенні Позивача без жодних перешкод, дає всі підстави вважати його представником Позивача у відносинах щодо самого приміщення в розумінні ч. 4 ст. 319, ст. 322 ЦК України, якими передбачено, що власність зобов'язує та власник зобов'язаний утримувати майно, що йому належить, якщо інше не встановлено договором або законом. При проведенні перевірки дотримання правил користування електричною енергією, керуватись положеннями ЦК України, які регламентують представництво у правовідношенні безпідставно, виходячи з того, що при складанні акту перевірки жодна з сторін не вчиняє правочин, тобто не здійснює дій на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків (ст. 202 ЦК України).
Відповідно до п. 2.2. Медотидики обсяг електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення ПКЕЕ, розраховується на підставі акта про порушення, який складається відповідно до передбаченої ПКЕЕ процедури.
Розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється за кількістю днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог ПКЕЕ ( п. 2.3 Методики ).
Відповідно до п. 2.5. Методики у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1-3 пункту 2.1 цієї Методики, крім виявлення випадків фіксації індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу визначається за формулою з урахуванням кількісті робочих днів споживача від дня останнього контрольного огляду приладу обліку або технічної перевірки ( у разі коли технічна перевірка проводилась після останнього контрольного огляду приладу обліку ) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у 6 календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення. Якщо споживач встановив пристрій, що занижує покази приладу обліку, вчинив інші дії, що призвели до недообліку спожитої електричної енергії, виявити які представники постачальника електричної енергії під час проведення контрольного огляду приладу обліку не мали можливості, визначається виходячи з кількості робочих днів споживача з дня останньої технічної перевірки, або допуску електроустановки споживача в експлуатацію, або набуття прав власності або користування (у разі якщо технічна перевірка у період з дати допуску електроустановки споживача в експлуатацію або набуття ним права власності на об'єкт до дати виявлення порушення не проводилась), але не більше ніж за три роки.
Відповідачем в порушення п. 2.5. Методики безпідставно здійснене донарахування за період з 06.04.2011 р. ( тех. перевірка ), а не з 23.02.2012 р. ( контрольне зняття показів розрахункових лічильників ), оскільки зазначені в акті Д № 001841 від 20.03.2012 р. порушення (не відповідність відтисків на свинцевих пломбах відтискам Держспоживстандарту, не щільне прилягання кришки до кожуху лічильника, здвиг лазерної насічки номеру лічильника ), представники постачальника електричної енергії мали можливость виявити під час проведення контрольного огляду приладу обліку ( 23.02.2012 р. ), оскільки вказані в акті порушення не мають прихованого характеру.
Отже, враховуючи наведене, господарський суд вважає позовні вимоги Позивача обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню, оскільки Відповідачем при застосуванні вищезазначених оперативно-господарських санкцій не були враховані вищезазначені обставини справи та приписи чинного законодавства, що призвело до їх порушення.
Керуючись ст. ст. 22, 33, 44, 49, 69, 82 - 85 ГПК України, суд, -
Позовні вимоги Позивача -задовольнити.
Скасувати рішення публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі Структурної одиниці Криворізькі міські електричні мережі публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго", яке було оформлене ( документовано ) протоколом № 493/2 засідання комісії по розгляду акта про порушення споживачем правил користування електричною енергією споживачем-юридичною особою від 16.05.2012 р. на підставі акту про порушення споживачем ПКЕЕ № Д 001841 від 20.03.2012 р. про проведення нарахування суми 470 971 грн. 98 коп. за недовраховану електричну енергію.
Стягнути з Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" в особі
Структурної одиниці Криворізьких міських електричних мереж Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" на користь Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 ( м. Кривий Ріг Дніпропетровської області ) - 1 073 грн. витрат на сплату судового збору, про що видати наказ.
Наказ видати після набрання рішенням законної сили.
Рішення набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його підписання.
Рішення суду може бути оскаржене протягом десяти днів з дня підписання рішення шляхом подання апеляційної скарги до Дніпропетровського апеляційного господарського суду.
Повне рішення складено 31.07.2012 року
Суддя І.М. Кощеєв