73027, м. Херсон, вул. Робоча, 66, тел. 48-51-90
"12" липня 2012 р. 16 год.10 хв.Справа № 2-а-5347/11/2170
Херсонський окружний адміністративний суд у складі:
головуючого судді: Кисильової О.Й.,
при секретарі: Козловій Н.О.,
за участю: позивача - ОСОБА_1,
представника позивача - ОСОБА_2,
представника третіх осіб - ОСОБА_3,
розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом ОСОБА_1, ОСОБА_4 до відділу державної реєстрації виконавчого комітету Херсонської міської ради, за участю третіх осіб - товариства з обмеженою відповідальністю "Квіти Херсона", ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7 про визнання протиправними дій, скасування запису та державної реєстрації змін,
встановив:
ОСОБА_1, ОСОБА_4 (далі - позивачі) звернулися до суду із позовом до відділу державної реєстрації виконавчого комітету Херсонської міської ради (далі - відповідач), за участю третіх осіб - товариства з обмеженою відповідальністю "Квіти Херсона" (далі - третя особа, Товариство), ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7 (далі - треті особи), в якому просять визнати протиправними дії державного реєстратора щодо внесення 06.10.2011 р. до ЄДРПОУ запису про втрату оригіналів установчих документів ТОВ "Квіти Херсона" та скасувати зазначений запис, визнати протиправними дії державного реєстратора щодо проведення 24.10.2011 р. державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи - ТОВ "Квіти Херсона" та скасувати державну реєстрацію змін.
У судовому засіданні позивач та представник позивача позовні вимоги підтримали у повному обсязі. Суду пояснили, що державний реєстратор протиправно вніс 06.10.2011 р. до ЄДРПОУ запис про втрату оригіналів установчих документів ТОВ "Квіти Херсона", оскільки оригінал статуту та печатка знаходився на той час у директора Товариства ОСОБА_1, що підтверджується актом від 29.08.2011 р. про відмову ОСОБА_1 від передачі печатки підприємства та установчих документів іншим учасникам Товариства.
Позивачі вважають також протиправною реєстраційну дію, проведену державним реєстратором 24.10.2011 р. щодо державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ "Квіти Херсона", посилаючись на порушення останнім вимог статті 27 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців", так як державний реєстратор не виконав свого обов'язку щодо перевірки відповідності відомостей, які вказані в реєстраційній картці на проведення державної реєстрації змін, відомостям, які зазначені в документах, що подані для проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи - ТОВ "Квіти Херсона".
Крім того, позивач та представник позивача зауважили, що зміни до статуту ТОВ "Квіти Херсона" затверджено протоколом загальних зборів учасників від 26.08.2011 р. № 1. Дане рішення засновників Товариства є обов'язковим для проведення державної реєстрації змін до установчих документів, проте державний реєстратор не перевірив комплектність документів та провів реєстраційну дію без такого рішення та без документу, що підтверджує правомочність прийняття рішення про внесення змін до установчих документів.
Представник відповідача у судове засідання, яке відбулося 12.07.2012 р. не з'явився, проте державним реєстратором відділу державної реєстрації виконавчого комітету Херсонської міської ради ОСОБА_8 було надано пояснення у судових засіданнях, проведених 17.11.2011 р. та 08.12.2012 р. Державний реєстратор заперечував проти позовних вимог, вважаючи їх безпідставними та такими, що не підлягають задоволенню, зазначивши, що Законом України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" не передбачено обов'язку державного реєстратора перевіряти установчі документи підприємства на предмет їх відповідності вимогам законодавства. Представник відповідача відмітив, що згідно поданих 06.10.2011 р. ТОВ "Квіти Херсона" документів для внесення запису про втрату оригіналів установчих документів, а також для державної реєстрації змін до установчих документів Товариства, у державного реєстратора не було підстав для відмови у проведенні оскаржуваних дій чи залишенні документів без розгляду, а тому вважає дії державного реєстратора такими, що вчинені на підставі, в межах повноважень, та у спосіб, що передбачені законами України.
Представник третіх осіб у судовому засіданні, заперечуючи проти позову, пояснив, що на час вчинення державним реєстратором оскаржуваних дій у останнього не було жодних підстав для неприйняття документів чи відмови у проведенні державної реєстрації змін до установчих документів, а також внесення запису про втрату оригіналів установчих документів ТОВ "Квіти Херсона", а тому вважає не обгрунтованими позовні вимоги щодо визнання дій протиправними. Щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів представник третіх осіб, зважаючи на рішення господарського суду Херсонської області від 10.05.2012 р., яке залишено без змін постановою апеляційного господарського суду від 26.06.2012 р., вважає їх такими, що підлягають задоволенню.
Заслухавши пояснення осіб, які беруть участь у справі, вивчивши матеріали справи та оцінивши надані сторонами докази, суд встановив наступні обставини.
Відомості про юридичну особу - товариство з обмеженою відповідальністю "Квіти Херсона", ідентифікаційний код - 32125190 виконавчим комітетом Херсонської міської ради до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців включено 12.12.2005 р.
Згідно із статутом ТОВ "Квіти Херсона", затвердженим протоколом загальних зборів учасників № 13 від 11.08.2010 р. у новій редакції, зареєстрованим державним реєстратором відділу державної реєстрації виконавчого комітету Херсонської міської ради 19.08.2010 р. учасниками Товариства є: ОСОБА_5 із часткою у статутному фонді Товариства у розмірі 25%; ОСОБА_6 із часткою у статутному фонді Товариства у розмірі 25%; ОСОБА_3 із часткою у статутному фонді Товариства у розмірі 20%; ОСОБА_1 із часткою у статутному фонді Товариства у розмірі 20%; ОСОБА_4 із часткою у статутному фонді Товариства у розмірі 10%.
22.08.2011 р. державним реєстратором відділу державної реєстрації виконавчого комітету Херсонської міської ради вчинено реєстраційну дію щодо внесення змін до відомостей про юридичну особу - товариство з обмеженою відповідальністю "Квіти Херсона", ідентифікаційний код - 32125190, що не пов'язані зі змінами в установчих документів.
Як вбачається із матеріалів справи, дані зміни стосувалися відомостей про зміну керівника ТОВ "Квіти Херсона", вчинених на підставі рішення позачергових зборів Товариства, яке оформлене протоколом № 12 від 19.07.2011 р. щодо відсторонення ОСОБА_1 від виконання обов'язків керівника та призначення на посаду директора ТОВ "Квіти Херсона" ОСОБА_9.
Тобто до 22.08.2011 р. директором ТОВ "Квіти Херсона" була ОСОБА_1.
06.10.2011 р. до Єдиного державного реєстру державним реєстратором відділу державної реєстрації виконавчого комітету Херсонської міської ради внесено запис № 14991680010004671 про втрату оригіналів установчих документів ТОВ "Квіти Херсона" (код 32125190).
Надаючи оцінку обґрунтованості вимог позивача щодо протиправності внесення 06.10.2011 р. до ЄДР запису про втрату оригіналів установчих документів ТОВ "Квіти Херсона", суд вважає за необхідне врахувати наступні обставини та положення законодавства.
Преамбулою Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" визначено, що цей Закон регулює відносини, які виникають у сфері державної реєстрації юридичних осіб, а також фізичних осіб - підприємців.
Відповідно до частини першої статті 4 Закону № 755-ІV державна реєстрація юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців - засвідчення факту створення або припинення юридичної особи, засвідчення факту набуття або позбавлення статусу підприємця фізичною особою, а також вчинення інших реєстраційних дій, які передбачені цим Законом, шляхом внесення відповідних записів до Єдиного державного реєстру.
Частиною 15 статті 19 Закону № 755-ІV визначено, що у разі втрати оригіналів установчих документів засновники (учасники) юридичної особи або уповноважений ними орган чи особа подає державному реєстратору за місцезнаходженням реєстраційної справи юридичної особи заяву про втрату оригіналів установчих документів встановленого зразка. До цієї заяви додаються:
- документ, що підтверджує внесення плати за публікацію у спеціальному друкованому засобі масової інформації повідомлення про втрату оригіналів установчих документів;
- довідка, видана органом внутрішніх справ, про реєстрацію заяви про втрату оригіналів установчих документів, що підтверджує внесення плати за публікацію у спеціальному друкованому засобі масової інформації повідомлення про втрату оригіналів установчих документів, та довідку, видану органом внутрішніх справ, про реєстрацію заяви про втрату оригіналів установчих документів.
Державний реєстратор має право залишити без розгляду заяву про втрату оригіналів установчих документів, якщо заява оформлена з порушенням вимог, встановлених частинами першою та другою статті 8 цього Закону, або якщо до заяви не додаються документи, передбачені цією частиною, або якщо до державного реєстратора надійшло рішення суду щодо заборони проведення реєстраційних дій.
Про залишення без розгляду заяви про втрату документів заявнику не пізніше наступного робочого дня з дати її надходження державним реєстратором видається (надсилається поштовим відправленням з описом вкладення) відповідне повідомлення із зазначенням підстав залишення заяви про втрату оригіналів установчих документів без розгляду.
Державний реєстратор за відсутності підстав для залишення без розгляду заяви про втрату оригіналів установчих документів зобов'язаний не пізніше наступного робочого дня з дати її надходження внести до Єдиного державного реєстру запис про втрату оригіналів установчих документів юридичної особи.
Із досліджених в судовому засіданні матеріалів реєстраційної справи ТОВ "Квіти Херсона" слідує, що 06.10.2011 р. директором "Квіти Херсона" ОСОБА_9 відповідачу подано: реєстраційну картку, заяву про втрату оригіналів установчих документів встановленого зразка, квитанцію, яка підтверджувала внесення плати за публікацію у спеціальному друкованому засобі масової інформації, а також постанову про відмову в порушенні кримінальної справи від 31.08.2011 р. по факту втрати оригіналів установчих документів та печатки ТОВ "Квіти Херсона".
Оскільки уповноваженою особою ТОВ "Квіти Херсона" було виконано вимоги ч.15 ст. 19 статті Закону № 755-ІV щодо порядку подання документів для внесення до Єдиного державного реєстру відповідного запису, у державного реєстратора не було підстав для залишення без розгляду заяви про втрату оригіналів установчих документів, а тому 06.10.2011 р. проведено відповідний запис.
Суд не бере до уваги посилання позивача на акт від 29.08.2011 р. про відмову ОСОБА_1 від передачі іншим учасникам Товариства печатки та установчих документів ТОВ "Квіти Херсона", як на підставу для відмови у внесенні державним реєстратором запису про втрату вказаних документів, оскільки такий запис внесено до ЄДР 06.10.2011 р., тобто через місяць після складання акту.
Позивачем не доведено факт обізнаності державного реєстратора про існування акту від 29.08.2011 р. Слід відмітити, що зазначений акт не міститься в матеріалах реєстраційної справи Товариства.
За таких обставин суд приходить до висновку про відсутність у діях державного реєстратора ознак протиправності.
Разом з тим, суд вважає, що запис № 14991680010004671 про втрату оригіналів установчих документів товариства з обмеженою відповідальністю "Квіти Херсона" (код 32125190), внесений до Єдиного державного реєстру 06.10.2011 р. слід скасувати, з огляду на наступне.
Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 22.12.2011 р. у справі № 5024/1707/2011, залишеною в силі постановою Вищого господарського суду України від 14.03.2012 р., скасовано рішення позачергових загальних зборів Товариства, яке оформлене протоколом № 12 від 19.07.2011 р. щодо відсторонення ОСОБА_1 від виконання обов'язків керівника. Дана постанова набула чинності з дня її прийняття, тобто з 22.12.2011 р.
За приписами частини 1 статті 72 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України) обставини, встановлені судовим рішенням в адміністративній, цивільній або господарській справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи, або особа, щодо якої встановлено ці обставини.
Беручи до уваги обставини, встановлені рішеннями господарського суду апеляційної та касаційної інстанції щодо протиправності дій третіх осіб в частині відсторонення ОСОБА_1 від обов'язків директора ТОВ "Квіти Херсона", суд вважає, що заява від 06.10.2011 р. про втрату оригіналів установчих документів Товариства була подана державному реєстратору не уповноваженою собою - директором ОСОБА_9, тобто особою, яка не мала права на вчинення відповідних дій.
За таких обставин, суд вважає обгрунтованими вимоги позивача щодо скасування запису про втрату оригіналів установчих документів ТОВ "Квіти Херсона".
Вирішуючи питання щодо обґрунтованості вимог позивачів про визнання протиправними дії державного реєстратора відділу державної реєстрації виконавчого комітету Херсонської міської ради щодо проведення 24.10.2011 р. державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ "Квіти Херсона" та скасування таких змін суд встановив наступне.
Як слідує із опису документів, що надаються юридичною особою державному реєстратору для проведення реєстраційної дії "державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи" директором ТОВ "Квіти Херсона" ОСОБА_9 державному реєстратору подано: заповнену 06.10.2011 р. реєстраційну картку на проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи; примірник оригіналу рішення про внесення змін до установчих документів; два примірники установчих документів у новій редакції; копію квитанції, виданої банком; рішення уповноваженого органу юридичної особи про примусове виключення засновника (учасника) із складу засновників (учасників) юридичної особи; документ, що підтверджує правомочність прийняття рішення про внесення змін до установчих документів та документ, що підтверджує внесення реєстраційного збору за проведення державної реєстрації змін до установчих документів.
Крім реєстраційної картки на проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, державному реєстратору також було надано рішення учасників ТОВ "Квіти Херсона", оформлене протоколом № 13 позачергових зборів учасників Товариства від 26.08.2011 р., відповідно до п.п. 1-5 якого ОСОБА_10 та ОСОБА_4 виключено зі складу учасників Товариства; прийнято рішення про повернення їм часток у статутному фонді у вигляді грошової компенсації; проведено перерозподіл часток у статутному фонді Товариства між його учасниками та реалізовано їм частки учасників, що вибули, а також затверджено нову редакцію статуту ТОВ "Квіти Херсона", яка є додатком до цього рішення.
У зв'язку з цим державному реєстратору було надано примірник оригіналу статуту ТОВ "Квіти Херсона" у новій редакції, який затверджено протоколом № 1 загальних зборів учасників ТОВ "Квіти Херсона" від 26.08.2011 р. та копію опублікованого в Бюлетені державної реєстрації № 193 (28) від 14.10.2011р. повідомлення про втрату оригіналу установчих документів ТОВ "Квіти Херсона".
Документом, що підтверджує правомочність прийняття рішення про внесення змін до установчих документів було надано рішення учасників ТОВ "Квіти Херсона", оформлене протоколом № 15 позачергових зборів учасників Товариства від 26.08.2011р., відповідно до якого позачергові збори підтвердили прийняті рішення за протоколом № 13 позачергових зборів учасників від 26.08.2011р.
За приписами частини 2 статті 4 Закону № 755-ІV порядок проведення державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців включає, зокрема: перевірку комплектності документів, які подаються державному реєстратору, та повноти відомостей, що вказані в реєстраційній картці; перевірку документів, які подаються державному реєстратору, на відсутність підстав для відмови у проведенні державної реєстрації; внесення відомостей про юридичну особу або фізичну особу - підприємця до Єдиного державного реєстру; оформлення і видачу виписки з Єдиного державного реєстру.
Зміни до установчих документів юридичної особи, а також зміна прізвища та/або імені, та/або по батькові (далі - імені) або місця проживання фізичної особи - підприємця підлягають обов'язковій державній реєстрації шляхом внесення відповідних змін до записів Єдиного державного реєстру в порядку, встановленому цим Законом ( ч. 3 ст. 4 Закону № 755-IV).
Згідно зі статтею 30 Закону № 755-IV державний реєстратор відмовляє у проведенні державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи за наявності підстав, встановлених частиною першою статті 27 цього Закону. Водночас у частині 1 статті 27 зазначено, що підставами для відмови у проведенні державної реєстрації є: невідповідність відомостей, які вказані в реєстраційній картці на проведення державної реєстрації юридичної особи, відомостям, які зазначені в документах, що подані для проведення державної реєстрації юридичної особи; невідповідність установчих документів вимогам частини третьої статті 8 цього Закону, відповідно до якої установчі документи (установчий акт, статут або засновницький договір, положення) юридичної особи повинні містити відомості, передбачені законом.
Аналізуючи наведені вище норми Закону № 755-IV, суд приходить до висновку про те, що державний реєстратор несе відповідальність за повноту відомостей в установчих документах, а засновники юридичної особи - за відповідність цих відомостей законодавству.
Водночас, державний реєстратор при проведенні державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи зобов'язаний перевірити відсутність підстав для залишення без розгляду поданих документів та підстав для відмови у проведенні державної реєстрації.
Із матеріалів справи вбачається, що надані для державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ "Квіти Херсона" відповідачу документи містять відомості, які не відповідають відомостям, що зазначені в реєстраційній картці, а також не відповідають вимогам ч. 3 ст. 8 Закону № 755-IV.
Так, згідно реєстраційної картки частки засновників ТОВ "Квіти Херсона" у статутному капіталі складають: ОСОБА_5 - 200 000,00 грн., ОСОБА_6 - 200 000,00 грн., ОСОБА_7 - 100 000,00 грн.
В той же час, згідно п. 5.5 статуту ТОВ "Квіти Херсона", який подано для державної реєстрації, частки засновників у статутному капіталі складають: ОСОБА_5 - цифрами 200 000,00 грн., прописом - 180 000,00 грн., ОСОБА_6 - цифрами 200 000,00 грн., прописом - 180 000,00 грн., ОСОБА_7 - цифрами 100 000,00 грн., прописом - 140 000,00 грн.
Відповідно до абзацу 2 частини 1 статті 143 Цивільного кодексу України, Статут товариства з обмеженою відповідальністю, крім відомостей, передбачених статтею 88 цього Кодексу, має містити відомості про: розмір статутного капіталу, з визначенням частки кожного учасника; склад та компетенцію органів управління і порядок прийняття ними рішень; розмір і порядок формування резервного фонду; порядок передання (переходу) часток у статутному фонді.
Частиною другою статті 4 Закону України "Про господарські товариства" також встановлено, що установчі документи товариства повинні містити, зокрема, відомості про розмір та порядок утворення статутного (складеного) капіталу.
Таким чином суд відмічає, що поданий Товариством для реєстрації статут ТОВ "Квіти Херсона" у новій редакції містить неоднозначні відомості щодо частки кожного учасника Товариства у статутному капіталі, які у свою чергу не відповідають відомостям, які зазначені у реєстраційній картці.
Не перевіривши належним чином відповідність установчих документів ТОВ "Квіти Херсона" вимогам частини третьої статті 8 Закону № 755-IV та не надавши оцінки наявності суперечностей в установчих документах та реєстраційній карті щодо розміру статутного капіталу засновників, державний реєстратор 24.10.2011 р. провів державну реєстрацію змін до установчих документів Товариства.
Доводи відповідача про те, що він не був зобов'язаний перевіряти відповідність відомостей, які вказані в реєстраційній картці на проведення державної реєстрації юридичної особи, відомостям, які зазначені в документах, що подані для проведення державної реєстрації юридичної особи, суд не приймає до уваги, оскільки вважає, що такий обов'язок покладений на нього в силу вимог ст.ст. 25, 27, 29 Закону № 755-IV.
Разом з тим судом встановлено, що надані для реєстрації документи містять і інші невідповідності. Так, виходячи зі змісту нової редакції статуту ТОВ "Квіти Херсона", даний статут затверджений рішенням загальних зборів учасників Товариства, оформлених протоколом № 1 від 26.08.2011р.
Проте, в якості оригіналу такого рішення державному реєстратору було подано протокол № 13 позачергових зборів учасників ТОВ "Квіти Херсона" від 26.08.2011 р.
Третіми особами у ході розгляду справи не надано суду рішення загальних зборів учасників Товариства, оформлене протоколом № 1 від 26.08.2011 р., тобто не доведено у визначений законодавством спосіб його існування.
Суд також відмічає, що постановою Одеського апеляційного господарського суду від 26.06.2012 р. залишено в силі рішення господарського суду Херсонської області від 10.05.2012 р. у справі № 5024/2487/2011, яким визнано недійсним рішення позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Квіти Херсона" від 26.08.2011 р., оформлене протоколом № 13 в частині: виключення зі складу учасників Товариства ОСОБА_1 та ОСОБА_4; перерозподілення часток в уставному фонді Товариства та реалізації частки учасників, що вибули; затвердження нової редакції Статуту.
За таких обставин суд вважає протиправними дії державного реєстратора щодо проведення 24.10.2011 р. державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ "Квіти Херсона", у зв'язку з чим скасовує запис № 14991050011004671.
Керуючись ст.ст. 158-163, 167 КАС України, суд, -
постановив:
Позов ОСОБА_1, ОСОБА_4 до відділу державної реєстрації виконавчого комітету Херсонської міської ради, за участю третіх осіб - товариства з обмеженою відповідальністю "Квіти Херсона", ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7 про визнання протиправними дій, скасування запису та державної реєстрації змін задовольнити частково.
Скасувати запис № 14991680010004671 про втрату оригіналів установчих документів товариства з обмеженою відповідальністю "Квіти Херсона" (код 32125190), внесений до Єдиного державного реєстру 06.10.2011 р.
Визнати протиправними дії державного реєстратора відділу державної реєстрації виконавчого комітету Херсонської міської ради щодо проведення 24.10.2011 р. державної реєстрації змін до установчих документів товариства з обмеженою відповідальністю "Квіти Херсона" (код 32125190).
Скасувати запис № 14991050011004671 про державну реєстрацію змін до установчих документів товариства з обмеженою відповідальністю "Квіти Херсона" (код 32125190), внесений до Єдиного державного реєстру 24.10.2011 р.
У задоволенні решти позовних вимог відмовити.
Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку до Одеського апеляційного адміністративного суду через суд першої інстанції шляхом подачі апеляційної скарги в 10-денний строк з дня її проголошення, а в разі складення постанови у повному обсязі відповідно до ст. 160 КАС України чи прийняття постанови у письмовому провадженні апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.
Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до суду апеляційної інстанції.
Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо вона не була подана у встановлений строк. У разі подання апеляційної скарги постанова, якщо її не скасовано, набирає законної сили після закінчення апеляційного розгляду справи.
Повний текст постанови виготовлений та підписаний 17 липня 2012 р.
Суддя Кисильова О.Й.
кат. 5.1.1.