"09" липня 2012 р. Справа № 20/5005/322/2012
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:
головуючого - судді Карабаня В.Я.,
суддів Доповідач -Жаботина Г.В.Жаботиної Г.В., Ковтонюк Л.В.
у відкритому судовому засіданні за участю представників сторін:
від позивача: не з'явився
від відповідача: Лісняк С.А.
розглянувши касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго"
на постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 25.04.2012р.
у справі № 20/5005/322/2012 Господарського суду Дніпропетровської області
за позовом Дочірнього підприємства "Націонал-Плюс" приватного підприємства "Націонал"
до Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго"
про скасування оперативно-господарської санкції
Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 22.03.2012 (суддя Петренко Н.В.), залишеним без змін постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 25.04.2012р. (судді: Голяшкін О.В., Герасименко О.М., Кузнецова І.Л.) позов задоволено частково, визнано незаконним та скасовано рішення комісії по розгляду актів про порушення правил користування електричною енергією споживачем -юридичною особою, оформлене протоколом від 28 листопада 2011 року №39, прийняте відповідачем, в частині періоду нарахування з 18 жовтня 2010 року по 16 жовтня 2011 року та в частині нарахованої суми за недовраховану електроенергію в сумі 208015,98 грн.; стягнуто з відповідача на користь позивача 536,50 грн. витрат по сплаті судового збору; в решті позову відмовлено.
Не погодившись з прийнятими у справі рішенням та постановою, Публічне акціонерне товариство "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" звернулося до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, а також на невідповідність викладених в рішенні висновків обставинам справи, просить їх скасувати та прийняти нове рішення про відмову в позові повністю. В обгрунтування вимог касаційної скарги заявник посилається на те, що при проведенні перевірки встановлені порушення Правил користування електричною енергією, про складені акти, експертизами електролічильників виявлені вмонтовані дистанційні пристрої, що з'явилося підставою для нарахування не облікованої електроенергії на підставі п.2.5 Методики. Вважає, що позивач обрав спосіб захисту, який не передбачений ст.16 ЦК України та ст.20 ГК України. Вказує, що акти порушень складені відповідно з вимогами Правил користування електричною енергією, а складова формули Д-пор визначена відповідно до вимог п.2.5 Методики.
У відзиві на касаційну скаргу позивач просить залишити оскаржені рішення та постанову без змін як законні та обґрунтовані, а касаційну скаргу -без задоволення як без підставну.
Розглянувши касаційну скаргу, перевіривши правильність застосування господарськими судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, Вищий господарський суд України дійшов висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.
Господарськими судами встановлено:
20 лютого 2009 року між відповідачем -(енергопостачальник) та позивачем (споживач) укладено договір №303 про постачання електричної енергії, відповідно до умов якого постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю 348,0 кВт (КВА), величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору.
Відповідно до п.2.1 договору під час виконання умов договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов'язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією.
31 жовтня 2011 року представниками енергопостачальника за результатами проведеної перевірки засобів обліку електроенергії на об'єктах позивача складено Акти про порушення:
- Д № 002502, відповідно до якого на об'єкті механізований тік за адресою с.Нетесівка, вул.Польова,14, виявлено пошкодження посадочних місць пломб та вушка на корпусі приладу обліку, за яке заводиться пломбувальний матеріал вхідного контролю, клемній кришці та шафі обілку електропередавальної організації;
- Д № 002892, відповідно до якого на об'єкті свинотоварна ферма за адресою с.Нетесівка, вул.Польова, 8, виявлено пошкодження вушка на корпусі приладу обліку, за які заводиться пломбувальний матеріал пломб Держспоживстандарту, пошкоджено пломбу на корпусі приладу обліку, клемній кришці та шафі обліку електропередавальної організації;
- Д № 002501, відповідно до якого на об'єкті молочнотоварна ферма за адресою с.Лозоватка, вул.Кірова, 1А, виявлено пошкодження посадочних місць пломб та вушка на корпусі приладу обліку, за яке заводиться пломбувальний матеріал вхідного контролю, клемній кришці та шафі обліку енергопостачальної організації.
Прилади обліку та пломби в усіх випадках були запломбовані у сейф-пакети.
16 листопада 2011 року проведено комісійні експертизи лічильників електроенергії за участю Цеху з ремонту приладів обліку, Центральною службою експлуатації приладів обліку Дніпрообленерго за участю представника Держспоживстандарту та директора споживача Галустян К.С., якими виявлено:
- акт № 002693 -лічильник зав.№ 53553 -в розрив кола після вимірювальних плат F1, F2, F3 вмонтовано два реле TQ2-12V, які керуються вмонтованим дистанційним пристроєм;
- акт № 002692 -лічильник зав.№ 0093658 -в розрив кола корокового двигуна лічильного механізму вмонтовано дистанційно керований пристрій;
- акт № 002694 -лічильник зав.№ 53497- після вимірювальних плат F1, F2, F3 вмонтовано два реле TQ2-12V з метою шунтування сигналів фаз "А", "В", "С", які керуються вмонтованим дистанційним пристроєм.
Всі лічильники визнані непридатними для подальшої експлуатації.
28 листопада 2011 року комісією по розгляду Актів від 31 жовтня 2011 року №Д002502, №Д002892, №Д002501 про порушення споживачем Правил користування електричною енергією прийнято рішення, оформлене протоколом засідання №39 від 28 листопада 2011 року, провести нарахування вартості недорахованої електричної енергії за період з дня останньої технічної перевірки точки обліку (за Актом Д № 002502 з 13 травня 2011 року по 31 жовтня 2011 року, за Актом Д № 002501 з 24 лютого 2011 року по 31 жовтня 2011 року, за Актом Д № 002892 з 18 жовтня 2010 року по 31 жовтня 2010 року) в загальній сумі 220438,61 грн..
За приписами ст. 27 Закону України "Про електроенергетику" правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну та кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в галузі електроенергетики, є зокрема, порушення правил користування електричною енергією.
Пунктом 3.3 Правил користування електроенергією, затверджених постановою НКРЕ від 31.07.1996р. №28 передбачено, що відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені.
Пунктом 3.31 названих Правил встановлено, що розрахунковий засіб обліку електричної енергії має бути опломбований на кріпленні кожуха лічильника пломбою з тавром Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики, а на затискній кришці - пломбою електропередавальної організації.
Відповідно до абз.2 п.3.34 Правил роботи з розпломбування, випробування, вимірювання, зміни схеми розрахункового обліку, заміни типу розрахункового обліку електричної енергії без оформлення акта в присутності уповноважених осіб споживача та електропередавальної організації (постачальника електричної енергії) не допускаються.
Згідно з п.6.40 Правил у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією.
Згідно з п.6.42 Правил, на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.
Згідно п.2.2 названої Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, вона застосовується на підставі акта порушень, складеного з урахуванням вимог Правил користування електричною енергією.
Господарськими судами встановлено факт порушення позивачем Правил користування електричною енергією, що є підставою для застосування Методики і нарахування вартості недорахованої електроенергії за п.2.5 Методики.
Однак, судами перевірено правильність розрахунку позивачем вартості недоврхавонаної електричної енергії та встановлено, що відповідачем невірно визначений період, за який слід проводити розрахунок.
Судами встановлено, що кількість днів періоду, за який здійснюється відповідне нарахування, повинна визначатись за формулою, наведеною у п. 2.5 Методики, тобто за період з 17.10.2011 по 31.10.2011, з чим погоджується і суд касаційної інстанції, тому суди попередніх інстанцій правомірно зменшили розмір застосованої до позивача оперативно -господарської санкції.
Суди попередніх інстанцій також надали належну правову оцінку доводам відповідача про те, що позивачем правильно, у відповідності з вимогами ст. 20 ГК України, обраний спосіб захисту порушеного права, оскільки рішення комісії енергопостачальника про нарахування споживачеві вартості необлікованої електроенергії є оперативно -господарською санкцією в розумінні змісту ст.ст. 235, 236 ГК України, оскарження якої передбачено нормами ст. 237 ГК України.
Згідно зі ст.111-7 ГПК України касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази, тому доводи касаційної скарги щодо неправильної оцінки господарськими судами доказів у справі, зокрема, при визначенні періоду, за який повинна вираховуватись вартість необлікованої електроенергії, які потребують переоцінки доказів у справі, до уваги не приймаються.
Згідно ч. 1 ст. 111-10 ГПК України підставами для скасування або зміни рішення місцевого чи апеляційного господарського суду або постанови апеляційного господарського суду є порушення або неправильне застосування норм матеріального чи процесуального права. Оскільки судами попередніх інстанцій норми матеріального та процесуального права порушено не було, то підстави для скасування оскаржених рішення та постанови відсутні.
Керуючись ст.ст. 111-5, 111-7, ст. 111-9, 111-11 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України
Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" залишити без задоволення а постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 25.04.2012р. у справі № 20/5005/322/2012 -без змін.
Головуючий суддя Карабань В.Я.
Суддя Жаботина Г.В.
Суддя Ковтонюк Л.В.