01601 м.Київ-1, пров. Рильський, 8 (044) 278-46-14
26.06.2012 № 62/101
Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого: Отрюха Б.В.
суддів: Михальської Ю.Б.
Тищенко А.І.
За участю представників:
Від апелянта: Кобільник Р.І. - представник
Від позивача: не з'явився
Від відповідача: Баланчук А.В. - представник
розглянувши апеляційну скаргу Компанії «Полібіон Лімітед» (Polybion Limited)
на рішення Господарського суду міста Києва від 18.11.2011
у справі № 62/101 (Любченко М.О.)
за позовом ОСОБА_5
до Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський акціонерний банк»
про визнання договору укладеним та стягнення 3 328 209, 00 грн.
Рішенням Господарського суду міста Києва від 18.11.2011 по справі № 62/101 у задоволенні позову відмовлено повністю.
Не погодившись з прийнятим рішенням, Компанія «Полібіон Лімітед» (Polybion Limited) звернулась до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 18.11.2011 та прийняти нове рішення яки задовольнити позов ОСОБА_5 до Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський акціонерний банк».
В обґрунтування своїх вимог апелянт зазначає, що рішення прийняте судом першої інстанції з порушенням та неправильним застосуванням норм матеріального та процесуального права.
У своїй апеляційній скарзі Компанія «Полібіон Лімітед» (Polybion Limited) зазначає, що на підставі частини 1 ст. 68 Закону України «Про акціонерні товариства» відповідач зобов'язаний викупити у позивача належні йому акції за ринковою вартістю, яка на дату подання позову, згідно офіційного котирування акцій, становила 3,40 грн. за одну штуку.
Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 25.05.2012 апеляційну скаргу Компанії «Полібіон Лімітед» (Polybion Limited) прийнято до провадження, розгляд справи призначено на 26.06.2012.
Представник відповідача письмового відзиву на апеляційну скаргу не надав, однак у судовому засіданні проти її доводів заперечував, вважаючи її безпідставною та такою, що не підлягає задоволенню, а рішення суду є законним, обґрунтованим та таким, що підлягає залишенню без змін.
Представник позивача у судове засідання не з'явився, про причини неявки суд не повідомив, про час та місце розгляду справи повідомлений належним чином.
Заслухавши пояснення представників апелянта та відповідача, враховуючи належне повідомлення учасників судового процесу про час та місце розгляду справи, колегія суддів приходить до висновку про можливість розгляду справи за відсутності представника позивача.
Дослідивши доводи апеляційної скарги, заслухавши пояснення учасників судового процесу, перевіривши матеріали справи та проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, апеляційний господарський суд встановив наступне:
16.06.2011 були проведені позачергові загальні збори акціонерів Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський Акціонерний Банк», рішення прийняті на зборах оформлені протоколом № 54 від 16.06.2011.
З переліку (додаток № 5 до протоколу № 54 від 16.06.2011) вбачається, що для участі у загальних зборах акціонерів 16.06.2011 зареєструвався ОСОБА_5 з кількістю акцій 1 228 885 штук, що склало 0,1132 відсотків статутного капіталу товариства.
Серед питань порядку денного вищого органу Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський акціонерний банк» 16.06.2011 було поставлено, в тому числі, питання про збільшення розміру статутного капіталу банку.
Виходячи зі змісту протоколу №54 від 16.06.2011 загальними зборами було прийнято рішення про збільшення статутного капіталу банку на 600 000 000,65 грн. за рахунок додаткових внесків у вигляді грошових коштів шляхом додаткового випуску 521 739 131 штук простих іменних акцій існуючої номінальної вартості 1,15 грн. кожна та їх розміщення. В результаті проведення емісії акцій статутний капітал банку має становити 1 848 619 132,70 грн.
Відповідно до ст. 15 Закону України «Про акціонерні товариства» статутний капітал товариства збільшується шляхом підвищення номінальної вартості акцій або розміщення додаткових акцій існуючої номінальної вартості у порядку, встановленому Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку. Збільшення статутного капіталу акціонерного товариства із залученням додаткових внесків здійснюється шляхом розміщення додаткових акцій. Переважне право акціонерів на придбання акцій, що додатково розміщуються товариством, діє лише в процесі приватного розміщення акцій та встановлюється законодавством.
Згідно з ст. 33 Закону України «Про акціонерні товариства» прийняття рішення про збільшення статутного капіталу товариства відноситься до виключної компетенції загальних зборів.
Протоколом №54 від 16.06.2011 позачергових загальних зборів акціонерів зазначено, що ОСОБА_5 проголосував проти запропонованого проекту рішення про зміну статутного фонду.
Колегія суддів не приймає доводи апеляційних скарг з огляду на наступне.
У відповідності до ч. 1 ст. 68 Закону України «Про акціонерні товариства» кожний акціонер - власник простих акцій товариства має право вимагати здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством належних йому голосуючих акцій, якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами рішення, зокрема, про зміну розміру статутного капіталу.
Згідно частини 3 статті 68 Закону України «Про акціонерні товариства» акціонерне товариство у випадках, передбачених частинами першою та другою цієї статті, зобов'язане викупити належні акціонерові акції.
Відповідно до статті 69 Закону України «Про акціонерні товариства» ціна викупу акцій не може бути меншою, ніж їх ринкова вартість. Ціна викупу акцій розраховується станом на день, що передує дню опублікування в установленому порядку повідомлення про скликання загальних зборів, на яких було прийнято рішення, яке стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій. Ринкова вартість акцій визначається в порядку, встановленому статтею 8 цього Закону. Договір між акціонерним товариством та акціонером про обов'язковий викуп товариством належних йому акцій укладається в письмовій формі. Протягом 30 днів після прийняття загальними зборами рішення, що стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій, акціонер, який має намір реалізувати зазначене право, подає товариству письмову вимогу. У вимозі акціонера про обов'язковий викуп акцій мають бути зазначені його прізвище (найменування), місце проживання (місцезнаходження), кількість, тип та/або клас акцій, обов'язкового викупу яких він вимагає. Протягом 30 днів після отримання вимоги акціонера про обов'язковий викуп акцій товариство здійснює оплату вартості акцій за ціною викупу, зазначеною в повідомленні про право вимоги обов'язкового викупу акцій, що належать акціонеру, а відповідний акціонер повинен вчинити усі дії, необхідні для набуття товариством права власності на акції, обов'язкового викупу яких він вимагає.
З матеріалів справи вбачається, що оголошення про проведення 16.06.2011 позачергових загальних зборів Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський Акціонерний Банк» було розміщено 16.05.2011 у газеті «Відомості комісії цінних паперів та фондового ринку» (випуск № 88).
З наведеного вбачається, що у відповідності до статті 69 Закону України «Про акціонерні товариства» ціна викупу акцій повинна розраховуватись на день, що передує дню опублікування в установленому порядку повідомлення про скликання загальних зборів, на яких було прийнято рішення, що стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій, а також враховуючи дату розміщення оголошення у газеті «Відомості комісії цінних паперів та фондового ринку», днем, на який у даному випадку повинна визначитись вартість акцій, є 15.05.2011.
Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що при зверненні до суду з вимогами про укладення договору купівлі-продажу акцій по ціні 3,40 грн. кожна та стягнення вартості акцій з розрахунку саме такої ціни позивачем повинно бути доведено належними та допустимими доказами, що станом на 15.05.2011 ринкова вартість 1 акції Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський Акціонерний Банк» становила 3,40 грн., однак ні позивачем, ні апелянтом належними та допустимими доказами не доведено, що станом на 15.05.2011 ринкова вартість однієї акції відповідача становила 3,40 грн.
У свою чергу, посилання позивача на лист № 0648 від 11.07.2011 Публічного акціонерного товариства «Фондова біржа «ПФТС» колегія суддів вважає безпідставним з наступних підстав.
Відповідно до змісту вказаного листа: акції Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський Акціонерний Банк» не перебувають в лістингу на ФБ ПФТС; акції Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський Акціонерний Банк» внесені до біржового списку ФБ ПФТС та знаходяться у списку позалістингових цінних паперів; акції Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський Акціонерний Банк» з 03.06.2011 допущені до торгів на біржі; рейтинг за даними цінними паперами не визначався; остання офіційна котировка акцій Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський Акціонерний Банк» за результатами торгової сесії на ФБ ПФТС від 08.07.2011 становить 3,40 грн.; біржовий курс акцій Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський Акціонерний Банк» станом на 07.07.2011 складає 3,50 грн. за акцію.
Як правильно зазначено у рішенні суду першої інстанції, будь-яких інших відомостей, у тому числі, стосовно ринкової вартості акцій Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський Акціонерний Банк» станом на 15.05.2011 у листі № 0648 від 11.07.2011 Публічного акціонерного товариства «Фондова біржа «ПФТС» не значиться.
З наведеного вбачається, що визначення у листі № 0648 від 11.07.2011 біржового курсу акцій відповідача станом на 08.07.2011 та 07.07.2011 відповідно у 3,40 грн. та 3,50 грн. не має значення для розгляду справи, з урахуванням імперативної норми статті 69 Закону України «Про акціонерні товариства» відносно визначення дати, на яку повинна розраховуватись ціна викупу акцій (15.05.2011).
А отже вказаний лист є неналежним доказом, оскільки не містить інформації про вартість акцій станом на 15.05.2011.
За змістом листа фондової біржі, акції Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський Акціонерний Банк» були допущені до торгів на біржі лише 03.06.2011. Вказана дата допуску акцій відповідача до торгів також визначена у листі № 0702 від 26.07.2011 Публічного акціонерного товариства «Фондова біржа «ПФТС».
Будь-які інші належні та допустимі докази перебування акцій Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський Акціонерний Банк» в обігу на фондових біржах у матеріалах справи відсутні.
За приписами ст.8 Закону України «Про акціонерні товариства» (станом на момент підготовки та проведення загальних зборів) ринкова вартість майна у разі його оцінки відповідно до цього Закону, інших актів законодавства або статуту акціонерного товариства визначається на засадах незалежної оцінки, проведеної відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність.
Рішення про залучення суб'єкта оціночної діяльності - суб'єкта господарювання приймається наглядовою радою товариства (у процесі створення товариства - зборами засновників або засновником особисто у разі створення акціонерного товариства однією особою).
Ринкова вартість емісійних цінних паперів визначається: 1) для емісійних цінних паперів, які не перебувають в обігу на фондових біржах, - як вартість цінних паперів, визначена відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність; 2) для емісійних цінних паперів, що перебувають в обігу на фондових біржах, - як вартість цінних паперів, визначена відповідно до законодавства про цінні папери та фондовий ринок.
Наглядова рада або загальні збори акціонерів, якщо утворення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства (у процесі створення товариства - установчими зборами), затверджує ринкову вартість майна (включно з цінними паперами), визначену відповідно до частин першої і другої цієї статті. Затверджена вартість майна не може відрізнятися більше ніж на 10 відсотків від вартості, визначеної оцінювачем. Якщо затверджена ринкова вартість майна відрізняється від вартості майна, визначеної відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність, наглядова рада або загальні збори акціонерів, якщо утворення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства (у процесі створення товариства - установчими зборами), повинна мотивувати своє рішення.
З наведеного вбачається, що ринкова вартість акцій Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський акціонерний банк» повинна встановлюватись як вартість цінних паперів, визначена відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність.
10.05.2011 проведено засідання спостережної ради Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський Акціонерний Банк», відповідно до пункту 1.8. протоколу засідання спостережної ради встановлено, що у зв'язку з наявністю у запропонованому порядку денному зборів питань, що зумовлюють можливість виникнення зобов'язань з викупу банком власних акцій, спостережною радою прийнято рішення затвердити суб'єкта оціночної діяльності Товариство з обмеженою відповідальністю «Українська оціночна компанія» в якості оцінювача простих іменних акцій Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський Акціонерний Банк» та укласти з ним договір щодо здійснення такої оцінки станом на дату, що передує дню оголошення про проведення загальних зборів, тобто, на 15.05.2011. Визначену таким чином ринкову вартість акцій після її затвердження спостережною радою застосувати в якості ціни викупу акцій у випадках, передбачених чинним законодавством, за наслідками можливого прийняття зборами акціонерів рішення про збільшення статутного капіталу.
Відповідно до висновку про вартість майна № 03-5-11 від 15.05.2011, складеного оцінювачем Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська оціночна компанія» ОСОБА_6, вартість однієї акції Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський Акціонерний Банк» станом на 15.05.2011 складала 0,31 грн.
Згідно із ч. 3 ст. 8 Закону України «Про акціонерні товариства» рішенням спостережної ради, яке оформлено протоколом від 30.05.2011, було затверджено ринкову вартість однієї простої іменної акції Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський Акціонерний Банк» станом на 15.05.2011 у розмірі 0,31 грн. згідно висновку про вартість майна №03-5-11 суб'єкта оціночної діяльності - Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська оціночна компанія» (оцінювач ОСОБА_6).
Ні позивачем, ні апелянтом доказів визнання недійсними чи скасування результатів оцінки акцій Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський Акціонерний Банк», викладених у звіті №03-5-11 Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська оціночна компанія», а також відносно визнання недійсним у встановленому законом порядку рішень наглядової ради від 10.05.2011 та від 30.05.2011 не надано.
Зважаючи на викладене, враховуючи що у матеріалах справи відсутні належні та допустимі докази того, що станом на 15.05.2011 вартість однієї акції Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський Акціонерний Банк» становила 3,40 грн., колегія суддів приходить до висновку, що підстави для визнання укладеним між ОСОБА_5 та Публічним акціонерним товариством «Всеукраїнський акціонерний банк» договору купівлі-продажу в редакції, яка була запропонована позивачем, а також для стягнення з відповідача вартості належних позивачу акцій з розрахунку 3,40 грн. за кожну відсутні.
Оцінюючи вищенаведені обставини, колегія приходить до висновку, що рішення Господарського суду міста Києва обґрунтоване, відповідає обставинам справи і чинному законодавству, а отже, підстав для його скасування не вбачається, у зв'язку з чим апеляційна скарга Компанії «Полібіон Лімітед» (Polybion Limited) не підлягає задоволенню.
Керуючись ст. ст. 99, 101, 103, 105 ГПК України, Київський апеляційний господарський суд -
Апеляційну скаргу Компанії «Полібіон Лімітед» (Polybion Limited) на рішення Господарського суду міста Києва від 18.11.2011 у справі № 62/101 залишити без задоволення.
Рішення Господарського суду міста Києва від 18.11.2011 у справі № 62/101 залишити без змін.
Матеріали справи № 62/101 повернути до Господарського суду міста Києва.
Головуючий суддя Отрюх Б.В.
Судді Михальська Ю.Б.
Тищенко А.І.