20.06.12р. Справа № 30/5005/3980/2012
За позовом: фізичної особи - підприємця ОСОБА_1, м. Дніпродзержинськ Дніпропетровської області
до публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго", м. Дніпропетровськ
про скасування рішення, оформленого протоколом №58 від 18.04.2012 року, про застосування оперативно-господарських санкцій
Суддя: Євстигнеєва Н.М.
Представники:
Від позивача: ОСОБА_2, довіреність від 18.04.2012 року №1089, представник
Від відповідача: не з'явився
Фізична особа - підприємець ОСОБА_1 звернулася до господарського суду з позовом, яким просить скасувати рішення публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі Дніпродзержинського району електричних мереж, оформлене протоколом №58 від 18.04.2012 року засідання комісії по розгляду акта про порушення Д №000893 від 14.03.2012 року, про порушення фізичною особою -підприємцем ОСОБА_1 Правил користування електричною енергією та застосування оперативно-господарської санкції у вигляді нарахування фізичній особі -підприємцю ОСОБА_1 заборгованості за недораховану електричну енергію у розмірі 12 548,23 грн. та вартості послуг у випадку пошкодження та/або несправності приладу обліку, позапланової технічної перевірки, експертизи, тощо у розмірі 864,20 грн.; судові витрати покласти на відповідача.
В обґрунтування позовних вимог зазначає, що, акт, за результатами перевірки, складений з порушенням вимог Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, що в подальшому призвело до прийняття комісією Дніпродзержинського району електричних мереж публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" неправомірного та незаконного рішення, оформленого протоколом №58 від 18.04.2012 року засідання комісії по розгляду акту про порушення №Д000893 від 14.03.2012 року. Позивач зазначає, що комісія по розгляду акту про порушення ПКЕЕ №Д0001893 від 14.03.2012 року не мала доказів вчинення фізичною особою -підприємцем ОСОБА_1 порушення Правил користування електричною енергією, оскільки використані комісією покази індикатора змінного або постійного електромагнітного поля, вмонтованого в лічильник №25002 типу Дельта 8010-11 (особливого використання) не могли використовуватись, адже даний індикатор не атестований. Крім того, індикатор на приладі обліку при здійсненні пломбування не передавався фізичній особі - підприємцю ОСОБА_1, оскільки акт технічної перевірки засобів обліку електричної енергії до 1000В, акт про пломбування засобів обліку та акт встановлення лічильника №25002 типу Дельта 8010-11 (особливого використання (з вмонтованим індикатором) складені у присутності ОСОБА_5 і підписані ним від імені Споживача, однак повноважень представляти свої інтереси у відносинах з ПАТ "ЕК "Дніпрообленерго" ОСОБА_5 позивачем не надавалися.
Представник відповідача у судове засідання не з'явився, про день, час, місце розгляду справи був повідомлений належним, що підтверджується матеріалами справи.
20.06.2012 року від відповідача надійшло клопотання про відкладення розгляду у зв'язку із зайнятістю представника в іншому судовому засіданні.
Відзиву на позов відповідач не надав, тому справа розглядається за наявними в ній матеріалами (ст. 75 Господарського процесуального кодексу України).
Розгляд справи був відкладений з 22.05.2012 року на 12.06.2012 року, з 12.06.2012 року на 20.06.2012 року.
В судовому засіданні 20.06.2012 року оголошені вступна та резолютивна частини рішення.
Дослідивши матеріали справи, заслухавши доводи представника позивача, господарський суд, -
03 липня 2008 року між відкритим акціонерним товариством "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" (яке в подальшому перейменоване на публічне акціонерне товариство "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" (Постачальник) та фізичною особою -підприємцем ОСОБА_1 (Споживач) був укладений договір про постачання електричної енергії №2918, відповідно до умов якого Постачальник продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача з приєднаною потужністю 50,92 кВт, величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а Споживач сплачує Постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору.
Під час виконання договору, а також при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов'язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією (п. 2.1. договору).
Відповідно до п. 4.2.3. договору споживач сплачує постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 року №562, у разі таких дій споживача:
- самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії;
- пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, пошкодження чи зрив пломб з засобів обліку, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування пошкодження відбитків тавр на цих пломбах;
- споживання електроенергії поза засобами обліку;
- інших умов, визначених Методикою.
Споживач несе відповідальність за технічний стан розрахункових приладів обліку та пломб на них, які знаходяться на його території, забезпечує їх охорону та збереження (п.4.2.4. договору).
Підпунктами 15 та 16 пункту 8.1 ПКЕЕ передбачено, що постачальник електричної енергії має право контролювати додержання споживачами та субспоживачами вимог цих Правил відповідно до умов укладених договорів, а також складати акти про невідповідність дій (бездіяльності) споживача умовам договору про постачання електричної енергії та порушення вимог законодавства України в електроенергетиці.
21.02.2012 року представниками публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі Дніпродзержинських районних електричних мереж під час проведення планової перевірки у будинку за адресою: м. Дніпродзержинськ, вул. Матросова, 19 фізичній особі -підприємцю ОСОБА_1 був встановлений лічильник №25002 типу Дельта 8010-11 (особливого використання) (з індикатором впливу в лічильник змінного або постійного електромагнітного поля), про що складені акт В №07835 технічної перевірки засобів обліку електричної енергії до 1000 В від 21.02.2012 року та акт про пломбування засобів обліку від 21.02.2012 року.
14.03.2012 року представниками публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі Дніпродзержинських районних електричних мереж здійснено перевірку дотримання фізичною особою - підприємцем ОСОБА_1 Правил користування електричною енергією, при користуванні споживачем електричною енергією за адресою: АДРЕСА_1, за наслідками якої складено Акт про порушення Д№000893.
Акт про порушення Д №000893 складений інжирами ДДРЕМ Іщенко В.А., Касьян І.І., Сокол М.В. за участю представника споживача ФОП ОСОБА_1 -управляючого ОСОБА_5
Перевіркою встановлено, що споживач при користуванні електричною енергією порушив п. 6.40 Правил користування електричною енергією: виявлені явні ознаки втручання в параметри розрахункового засобу обліку з метою зміни його показів та вплив на лічильник №25002 перемінним електромагнітним полем коротких і ультракоротких радіохвиль. Порушення зафіксоване індикатором вмонтованим в лічильник №25002.
За виявленими порушеннями споживачу необхідно лічильник №25002 зняти для проведення експертизи, замість нього встановити інший на межі балансової і експлуатаційної належності в ТП 755 РБ 3. Прилад обліку знятий, укладений у пакет, пакет опломбований пломбою №0000026235 та вилучений представниками енергопостачальника, замінений при перевірці (п.8, п.9 Акту).
15.03.2012 року комісією публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі Дніпродзержинських районних електричних мереж за участю представника територіального органу Держспожистандарту проведено експертизу лічильника електроенергії, за результатами якої складений акт №000780.
За результатами проведеної експертизи лічильник №25002 типу Дельта 8010-11 (особливого використання) (дата повірки 2012 р. 1 кв.) визнано непридатним для подальшої експлуатації. Заниження показів лічильника здійснювалось таким чином: світлодіод ідиціює блимання червоним кольором -вплив перемінного електромагнітного поля коротких та ультракоротких радіохвиль. При цьому пломба лічильника №25002 не пошкоджена. При підписанні акту проведення експертизи представник територіального органу Держспожистандарту зазначив, що проведено контроль метрологічних характеристик.
18 квітня 2012 року на засіданні комісії по розгляду акту про порушення №Д 000893 від 14.03.2012 року прийнято рішення провести нарахування згідно з пунктом №2.6 та за формулою №2.7 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем ПКЕЕ за період нарахування з 21.02.2012 року (тех. перевірка) по 14.03.2012 року (дата усунення порушення).
Публічним акціонерним товариством "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі Дніпродзержинських районних електричних мереж проведено нарахування вартості недоврахованої електричної енергії за період з 21.02.2012 року по 14.03.2012 року в розмірі 12 548,23 грн. та за послуги у випадку пошкодження та/або несправності приладу обліку, позапланової технічної перевірки, експертизи в сумі 864,20 грн.
На оплату вартості недоврахованої електричної енергії по акту №Д 000893 від 14.023.2012 року споживачу (позивачу) виставлений рахунок №Д 000893 на суму 12 548,23 грн. (а.с. 34).
На оплату послуг, у зв'язку з пошкодженням приладу обліку, позапланової технічної перевірки, експертизи споживачу (позивачу) був виставлений рахунок №475/2918 від 18.04.2012 року на суму 864,20 грн. (а.с. 35).
Позивач не погоджується з рішенням комісії постачальника електричної енергії від 18.04.2012 року, оформленим протоколом засідання комісії №58, вважає його таким, що суперечить законодавству, оскільки не вбачає порушень з свого боку Правил користування електричною енергією, просить скасувати оперативно-господарську санкцію, накладену цим рішенням, що і є причиною спору.
Відповідно до ст. 26 Закону України "Про електроенергетику" та п.5.1 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики від 31.07.1996 року №28, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 02.08.1996 року за №417/1442 (зі змінами та доповненнями) (надалі Правила) споживання електроенергії можливо лише на підставі договору з енергопостачальником.
Споживач енергії зобов'язаний додержуватися вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії, споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та правил користування електричною енергією згідно із законодавством України (ст. 26 Закону України "Про електроенергетику").
Статтею 27 Закону України "Про електроенергетику" передбачено, що правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці є, зокрема, самовільне підключення до об'єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку, пошкодження приладів обліку, порушення правил користування енергією.
Відповідно до п.6.40 ПКЕЕ, у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів, перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 №562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за №782/12656.
За порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції -заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором (ст. 235 Господарського кодексу України).
Частиною 1 статті 236 ГК України встановлено види господарсько-оперативних санкцій, серед яких, зокрема, передбачено встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов'язань стороною, яка порушила зобов'язання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо.
Згідно з частиною 2 вищезазначеної статті перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений у її першій частині, не є вичерпним. Сторони можуть передбачити у договорі також інші оперативно-господарські санкції.
Зі змісту вказаних положень чинного законодавства, умов укладеного між позивачем та відповідачем договору (п. 4.2.3.) вбачається, що рішення постачальника електричної енергії про донарахування споживачу вартості недоврахованої спожитої електроенергії є саме оперативно-господарською санкцією.
Підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобов'язання другою стороною. Оперативно-господарські санкції застосовуються стороною, яка потерпіла від правопорушення, у позасудовому порядку та без попереднього пред'явлення претензії порушнику зобов'язання (ч. 1 ст. 237 Господарського кодексу України).
За частиною 2 статті 237 Господарського кодексу України порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди із застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду із заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням.
Окрім того, право споживача на оскарження в судовому порядку рішення комісії постачальника передбачено пунктом 6.42. Правил, які є обов'язковими для сторін відповідно до пункту 2.1. договору про постачання електричної енергії №2918 від 03.07.2008 року.
Відповідно до п. 6.41. Правил користування електричною енергією, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень.
Також, п. 6.41. Правил користування електричною енергією містить певні вимоги щодо порядку складання та змісту акту порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті.
Відповідно до п.6.42 Правил КЕЕ на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.
Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків (ч.4 п.6.42 ПКЕЕ).
Відповідно до п. 6.40 ПКЕЕ, у разі виявлення представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів, перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем правил користування електричною енергією, затвердженої постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 04.05.2006 р. № 562 (далі -Методика).
Згідно із п. 1.3 Методики енергопостачальним з метою запобігання розкраданню електричної енергії, на прилади обліку електричної енергії споживача можуть бути встановлені індикатори дії впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (далі - індикатори).
Крім того, п. 2.1 Методики передбачено, що вона застосовується на підставі акта порушень, складеного з урахуванням вимог Правил та в разі виявлення таких порушень Правил, зокрема, в разі порушення цілісності пломб, фальсифікації тавр про повірку засобів обліку, тавр електропередавальної організації, тавр інших заінтересованих сторін, відбитки яких нанесені на пломби, або відсутності пломб на розрахункових засобах обліку в місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному Правилами.
Відповідно до п.п. 3 п. 2.1 Методики, вона застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення порушень ПКЕЕ, в тому числі пошкодження приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора), використання фазозсувного трансформатора тощо).
Згідно із п. 3.3 ПКЕЕ, відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб відповідно до акта про пломбування та відповідальність за збереження засобів обліку та пломб на них покладається на їх власника або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені і яка відає цією територією (приміщенням) на підставі права власності або користування.
Положеннями п. 3.1. Методики встановлено, що факт установлення індикаторів має бути зафіксований в акті про пломбування, що підтверджує факт установлення таких індикаторів на прилади обліку та передачу таких приладів обліку, пломб та індикаторів на збереження, який складається в двох примірниках представниками енергопостачальника в присутності споживача (власника або наймача) або уповноваженої ним особи та підписується ними.
Індикатори мають бути сертифіковані (атестовані у разі встановлення приладів обліку з вмонтованим індикатором) в установленому законодавством порядку та мають фіксувати вплив на прилад обліку електричної енергії полів, силові характеристики яких перевищують такі порогові значення: для постійних магнітних полів - 100 мТл; для змінних магнітних полів - 30 мТл; для електричних полів - 5 кВ.
Згідно відповіді державного підприємства "Дніпропетровський регіональний державний науково-технічний центр стандартизації, метрології та сертифікації" №16-29/1322 від 30.03.2012 року щодо лічильника електричної енергії особливого призначення типу Дельта 8010-11 повідомила, що методика державної метрологічної атестації лічильників електричної енергії лічильників з вмонтованими індикаторами дії впливу магнітного поля відсутня тому, що держава метрологічна атестація лічильників електричної енергії з вмонтованими індикаторами впливу магнітного поля відповідно до вимог ДСТУ 3215-95 не проводилась. Державними повірниками ДП "Дніпростандартметрологія" індикатори дії впливу магнітного поля за методикою "Счетчики электрической энергии Дельта 8010-10 дополнительная защита от несанкционированных воздействий. Методика проверки индикации. МГИЦ.411152.006 МПИ" не випробовуються. Повірка лічильників електричної енергії типу Дельта-8010 проводиться за методикою повірки "Счетчики электрической энергии Дельта 8010-10. Методика поверки. МП 08/29.04-02". У названій методиці повірки відсутні вимоги до випробувань індикаторів втручання в роботу лічильника (впливу постійного магнітного поля). Повірка індикаторів дії впливу магнітного поля не проводиться тому, що індикатори дії впливу магнітного поля не відносяться до засобів вимірювальної техніки (не мають нормованих метрологічних характеристик).
Таким чином, індикатор змінного або постійного електромагнітного поля, вмонтований в лічильник №25002 типу Дельта 8010-10 (особливого використання), не атестований, його характеристики похибок або невизначеності вимірювань невідомі, такий індикатор не відповідає вимогам щодо точності, встановленим для нього, тому застосування такого індикатора для вимірювання та фіксації дії впливу на прилад обліку електричної енергії полів не може бути використане.
З урахуванням вищевикладеного, факт втручання споживача у роботу розрахункового приладу шляхом використання сторонніх пристроїв (використання магнітів), відповідачем не доведено.
З урахуванням викладеного, позовні вимоги підлягають задоволенню, а оперативно-господарська санкція, застосована до позивача рішенням комісії по розгляду акта про порушення споживачем Правил користування електричною енергією та/або умов договору у вигляді нарахування вартості недорахованої електричної енергії та витрат за проведення експертизи приладу обліку підлягає скасуванню.
Суд відхиляє доводи позивача щодо складання відповідачем актів технічної перевірки засобів обліку електричної енергії, про пломбування засобів обліку та встановлення лічильника за відсутності споживача та уповноваженої нею особи.
З матеріалів справи вбачається, що ці акти складені у присутності ОСОБА_5 і підписані ним від імені споживача. ОСОБА_5 працює у позивача згідно трудового договору укладеного 11.07.2008 року.
Відповідно до ч. 4 ст. 319 Цивільного кодексу України власність зобов'язує.
Власник зобов'язаний утримувати майно, що йому належить, якщо інше не встановлено договором або законом (ст. 322 Цивільного кодексу України). Отже, ОСОБА_5, який перебуває з позивачем у трудових відносинах (працює на посаді адміністратора), у присутності якого складені акти та підписані останнім, є належним представником позивача (аналогічна правова позиція викладена в постанові Вищого господарського суду України від 24.03.2011 року у справі №14/181-10).
Суд відхиляє клопотання відповідача про відкладення розгляду справи у зв'язку із зайнятістю представника в іншому судовому засіданні з огляду на те, що про час і місце розгляду справи відповідач був повідомлений належним чином; розгляд справи відкладався за клопотаннями відповідача від 22.05.2012 року та від 12.06.2012 року; господарський суд обмежений строком розгляду справи, встановленим ст. 69 Господарського процесуального кодексу України; відповідач не позбавлений права і можливості забезпечити за необхідності участь у судовому засіданні іншого представника згідно з частинами першою - п'ятою статті 28 Господарського процесуального кодексу України, з числа як своїх працівників, так і осіб, не пов'язаних з ним трудовими відносинами (п.3.9.2 постанови пленуму Вищого господарського суду України №18 "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції" від 26.12.2011 року).
Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України судовий збір в розмірі 1 073 грн. підлягає стягненню з відповідача.
Відповідно до п.1 ч.1 ст. 7 Закону України "Про судовий збір" надмірно сплачений за платіжним дорученням №91 від 27.04.2012 року судовий збір в розмірі 536,50 грн. підлягає поверненню з державного бюджету України на підставі ухвали суду.
Керуючись ст. ст. 1, 33, 34, 43, 49, 82-85, Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -
Позов задовольнити повністю.
Скасувати оперативно-господарську санкцію, застосовану до фізичної особи -підприємця ОСОБА_1 рішенням публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі Дніпродзержинського району електричних мереж, оформлене протоколом №58 від 18.04.2012 року засідання комісії по розгляду акта про порушення Д №000893 від 14.03.2012 року, про порушення фізичною особою -підприємцем ОСОБА_1 Правил користування електричною енергією та застосування оперативно-господарської санкції у вигляді нарахування фізичній особі -підприємцю ОСОБА_1 заборгованості за недораховану електричну енергію у розмірі 12 548,23 грн. та вартості послуг у випадку пошкодження та/або несправності приладу обліку, позапланової технічної перевірки, експертизи, тощо у розмірі 864,20 грн.
Стягнути з публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" (49600, м. Дніпропетровськ, вул. Запорізьке шосе, 22, код ЄДРПОУ 23359034) на користь фізичної особи - підприємця ОСОБА_1 (51928, АДРЕСА_2, ідентифікаційний номер НОМЕР_1) судовий збір в розмірі 1 073 грн., про що видати наказ.
Наказ видати після набрання рішенням законної сили.
Суддя Н.М.Євстигнеєва
Повне рішення складено -21.06.2012 року